信用證作為國際貿(mào)易結(jié)算的方式之一，一經(jīng)開立就構(gòu)成銀行對出口商憑規(guī)定的單據(jù)進行付款的承諾。因而，出口商一旦與進口商在國際貨物買賣合同中約定以信用證進行支付，出口商便以為只要符合信用證的規(guī)定便可以收到貨款。然而，在使用可轉(zhuǎn)讓信用證的情況下，對于信用證的第二受益人來說，存在的風險十分大，或者說，第二受益人在信用證項下受到的保護非常弱，與D/P并無多大差別。以下，我們通過對一典型案例的分析，對可轉(zhuǎn)讓信用證的法律風險進行分析，以期引起對可轉(zhuǎn)讓信用證風險的重視。
案例
1997年1月30日中國銀行寄出某可轉(zhuǎn)讓信用證下14票單據(jù)，金額共USD1223499.12。單寄新加坡某轉(zhuǎn)證行，由新加坡的第一受益人換單后將單轉(zhuǎn)寄德國的原始開證行要求付款。2月14日，中國銀行收到新加坡銀行轉(zhuǎn)來的德國銀行的拒付電。拒付原因兩點。第一，動物健康證缺少名稱；第二，正本提單弄混。中國銀行查信用證及單據(jù)留底，認為：1、信用證對動物健康證名稱規(guī)定為英文名稱，僅在括號內(nèi)顯示德文名稱。提交的單據(jù)未顯示括號內(nèi)的德文名稱，但顯示了括號外的英文名稱。因此，即使不符也是非實質(zhì)上的不符，德國銀行借此拒付理由不充分。2、單據(jù)留底記錄表明，提單提交新加坡銀行時完整無缺，沒有問題。單據(jù)是否為新加坡銀行搞混不得而知。因此正本提單即使搞混也不是中國銀行的責任。據(jù)此，中國銀行向新加坡銀行發(fā)出反拒付電報，新加坡銀行在回電中聲明已將中國銀行電文內(nèi)容轉(zhuǎn)達德國開證行聽候回復(fù)，同時聲明作為轉(zhuǎn)證行本身對單據(jù)的拒付和最終的付款與否不負責任。其后，中國銀行通過新加坡銀行再次發(fā)出反拒付的電文，要求開證行付款，但從新加坡銀行得到的回電都說正在與德國開證行聯(lián)系，開證行堅持不符點成立，拒絕付款。鑒于通過新加坡銀行無法解決問題，中國銀行曾幾次直接給德國開證行發(fā)電，催促付款。但德國開證行在回電中聲明，既然它的信用證是開給新加坡的轉(zhuǎn)證行的，中國銀行無權(quán)直接與開證行聯(lián)系。
此后，中國銀行也就無法與德國銀行進行交涉。最終，此業(yè)務(wù)通過部分退單，部分無單放貨的方式解決。作為出口商的我國外貿(mào)公司也喪失了信用證項下收款的保障。
問題分析
本案在可轉(zhuǎn)讓信用證已轉(zhuǎn)讓的情形下，對第二受益人的風險而言，具有相當?shù)牡湫鸵饬x。本案較典型地說明，可轉(zhuǎn)讓信用證涉及的法律問題在許多方面不同于一般信用證。
在闡述可轉(zhuǎn)讓信用證的法律問題前，我們首先簡單說明可轉(zhuǎn)讓信用證與不可轉(zhuǎn)讓信用證的基本區(qū)別，以便于進行進一步的分析說明。
可轉(zhuǎn)讓信用證是指根據(jù)該信用證，受益人（第一受益人）可以要求授權(quán)進行支付、延期付款、承兌或議付的銀行（轉(zhuǎn)讓行）或者是在自由議付信用證的情況下，在信用證中特別授權(quán)的轉(zhuǎn)讓行將該跟單信用證全部或部分轉(zhuǎn)讓給一個或多個其他受益人（第二受益人）使用。依據(jù)該概念，可轉(zhuǎn)讓信用證具有如下特點：1、信用證的可轉(zhuǎn)讓性，基于信用證的規(guī)定。2、信用證的轉(zhuǎn)讓來自受益人的請求而發(fā)生，銀行不能自己決定進行轉(zhuǎn)讓。3、轉(zhuǎn)讓行只能是如下銀行：（1）被開證行授權(quán)進行支付、延期付款、承兌的銀行；（2）在限制議付信用證中，被授權(quán)進行議付的銀行；（3）在自由議付信用證中，被授權(quán)進行轉(zhuǎn)證的銀行。4、信用證的轉(zhuǎn)讓方式可以是部分轉(zhuǎn)讓或全部轉(zhuǎn)讓。5、信用證的轉(zhuǎn)讓以一次為限。
在不可轉(zhuǎn)讓信用證項下，信用證的當事人有：開證行、受益人及其他授權(quán)進行付款、承兌、議付的中介銀行。而可轉(zhuǎn)讓信用證的當事人的特別之處在于：受益人有第一受益人與第二受益人之分，并且參與信用證交易的中介銀行除付款、承兌、議付銀行外尚有辦理轉(zhuǎn)證的轉(zhuǎn)讓行。
這種基本區(qū)別導(dǎo)致可轉(zhuǎn)讓信用證的開證行與兩個受益人之間、開證行與其他中介銀行間的關(guān)系發(fā)生重大變化并進而涉及中介銀行與第一受益人及第二受益人的關(guān)系。以下分別論述。
開證行與第一受益人的關(guān)系。
在可轉(zhuǎn)讓信用證項下，開證行對第一受益人仍需承擔第一性的付款責任，一如《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（1993年修訂本，國際商會第500號出版物）（以下簡稱《統(tǒng)一慣例》）第2條的規(guī)定。但開證行與第一受益人的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容有別于普通跟單信用證下雙方的權(quán)利義務(wù)。
首先，開證行并不必然對第一受益人承擔付款責任。依據(jù)《統(tǒng)一慣例》的第48條i款的規(guī)定，開證行可能對第一受益人承擔付款義務(wù)，也可能對第二受益人承擔付款義務(wù)，這取決于轉(zhuǎn)讓行如何提交單據(jù)以及第一受益人是否按時替換單據(jù)。如果第一受益人不能在轉(zhuǎn)讓行要求第一受益人提供替換的發(fā)票（和匯票）時替換單據(jù)，并且轉(zhuǎn)讓行已將第二受益人所提交的單據(jù)交給開證行，開證行將不再對第一受益人承擔義務(wù)，而應(yīng)當向第二受益人承擔義務(wù)。
其次，開證行對第一受益人承擔付款義務(wù)仍然是有條件的。如同在一般跟單信用證關(guān)系中一樣，必須在受益人提交的單據(jù)符合信用證的規(guī)定的前提下，開證行才對第一受益人承擔付款義務(wù)。并且，只有在第一受益人直接向開證行交單，或者委托其他銀行代為交單的情況下，開證行才對第一受益人承擔付款義務(wù)。
第三，開證行對第一受益人承擔的付款義務(wù)將伴隨第一受益人以及轉(zhuǎn)讓行的行為變化而發(fā)生變化。當?shù)谝皇芤嫒嗽诘诙芤嫒颂峤粏螕?jù)后，以自己的發(fā)票（和匯票）替換第二受益人的發(fā)票（和匯票）后，開證行對第一受益人承擔付款義務(wù)。當?shù)谝皇芤嫒藳]有替換第二受益人的發(fā)票（和匯票），如果轉(zhuǎn)讓行不將第一受益人的單據(jù)徑寄開證行，開證行仍需對第一受益人承擔信用證項下的付款責任。問題是，當?shù)谝皇芤嫒藳]有替換第二受益人的發(fā)票（和匯票），但轉(zhuǎn)讓行將第二受益人的單據(jù)徑寄開證行，這種情況下開證行應(yīng)否對第一受益人承擔付款責任？《統(tǒng)一慣例》僅僅規(guī)定，在此種情形下轉(zhuǎn)讓行不再對第一受益人不再承擔義務(wù)，并沒有提及開證行是否對第一受益人承擔責任。我認為，此時開證行不再對第一受益人承擔義務(wù)。因為當轉(zhuǎn)讓行將第二受益人的單據(jù)徑寄開證行不再對第一受益人承擔義務(wù)的情形下，實質(zhì)上已排除了第一受益人在其后的信用證的關(guān)系中繼續(xù)享有權(quán)利義務(wù)的可能性，第二受益人已完全取代第一受益人的法律地位而加入到信用證法律關(guān)系中。
案例
1997年1月30日中國銀行寄出某可轉(zhuǎn)讓信用證下14票單據(jù)，金額共USD1223499.12。單寄新加坡某轉(zhuǎn)證行，由新加坡的第一受益人換單后將單轉(zhuǎn)寄德國的原始開證行要求付款。2月14日，中國銀行收到新加坡銀行轉(zhuǎn)來的德國銀行的拒付電。拒付原因兩點。第一，動物健康證缺少名稱；第二，正本提單弄混。中國銀行查信用證及單據(jù)留底，認為：1、信用證對動物健康證名稱規(guī)定為英文名稱，僅在括號內(nèi)顯示德文名稱。提交的單據(jù)未顯示括號內(nèi)的德文名稱，但顯示了括號外的英文名稱。因此，即使不符也是非實質(zhì)上的不符，德國銀行借此拒付理由不充分。2、單據(jù)留底記錄表明，提單提交新加坡銀行時完整無缺，沒有問題。單據(jù)是否為新加坡銀行搞混不得而知。因此正本提單即使搞混也不是中國銀行的責任。據(jù)此，中國銀行向新加坡銀行發(fā)出反拒付電報，新加坡銀行在回電中聲明已將中國銀行電文內(nèi)容轉(zhuǎn)達德國開證行聽候回復(fù)，同時聲明作為轉(zhuǎn)證行本身對單據(jù)的拒付和最終的付款與否不負責任。其后，中國銀行通過新加坡銀行再次發(fā)出反拒付的電文，要求開證行付款，但從新加坡銀行得到的回電都說正在與德國開證行聯(lián)系，開證行堅持不符點成立，拒絕付款。鑒于通過新加坡銀行無法解決問題，中國銀行曾幾次直接給德國開證行發(fā)電，催促付款。但德國開證行在回電中聲明，既然它的信用證是開給新加坡的轉(zhuǎn)證行的，中國銀行無權(quán)直接與開證行聯(lián)系。
此后，中國銀行也就無法與德國銀行進行交涉。最終，此業(yè)務(wù)通過部分退單，部分無單放貨的方式解決。作為出口商的我國外貿(mào)公司也喪失了信用證項下收款的保障。
問題分析
本案在可轉(zhuǎn)讓信用證已轉(zhuǎn)讓的情形下，對第二受益人的風險而言，具有相當?shù)牡湫鸵饬x。本案較典型地說明，可轉(zhuǎn)讓信用證涉及的法律問題在許多方面不同于一般信用證。
在闡述可轉(zhuǎn)讓信用證的法律問題前，我們首先簡單說明可轉(zhuǎn)讓信用證與不可轉(zhuǎn)讓信用證的基本區(qū)別，以便于進行進一步的分析說明。
可轉(zhuǎn)讓信用證是指根據(jù)該信用證，受益人（第一受益人）可以要求授權(quán)進行支付、延期付款、承兌或議付的銀行（轉(zhuǎn)讓行）或者是在自由議付信用證的情況下，在信用證中特別授權(quán)的轉(zhuǎn)讓行將該跟單信用證全部或部分轉(zhuǎn)讓給一個或多個其他受益人（第二受益人）使用。依據(jù)該概念，可轉(zhuǎn)讓信用證具有如下特點：1、信用證的可轉(zhuǎn)讓性，基于信用證的規(guī)定。2、信用證的轉(zhuǎn)讓來自受益人的請求而發(fā)生，銀行不能自己決定進行轉(zhuǎn)讓。3、轉(zhuǎn)讓行只能是如下銀行：（1）被開證行授權(quán)進行支付、延期付款、承兌的銀行；（2）在限制議付信用證中，被授權(quán)進行議付的銀行；（3）在自由議付信用證中，被授權(quán)進行轉(zhuǎn)證的銀行。4、信用證的轉(zhuǎn)讓方式可以是部分轉(zhuǎn)讓或全部轉(zhuǎn)讓。5、信用證的轉(zhuǎn)讓以一次為限。
在不可轉(zhuǎn)讓信用證項下，信用證的當事人有：開證行、受益人及其他授權(quán)進行付款、承兌、議付的中介銀行。而可轉(zhuǎn)讓信用證的當事人的特別之處在于：受益人有第一受益人與第二受益人之分，并且參與信用證交易的中介銀行除付款、承兌、議付銀行外尚有辦理轉(zhuǎn)證的轉(zhuǎn)讓行。
這種基本區(qū)別導(dǎo)致可轉(zhuǎn)讓信用證的開證行與兩個受益人之間、開證行與其他中介銀行間的關(guān)系發(fā)生重大變化并進而涉及中介銀行與第一受益人及第二受益人的關(guān)系。以下分別論述。
開證行與第一受益人的關(guān)系。
在可轉(zhuǎn)讓信用證項下，開證行對第一受益人仍需承擔第一性的付款責任，一如《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（1993年修訂本，國際商會第500號出版物）（以下簡稱《統(tǒng)一慣例》）第2條的規(guī)定。但開證行與第一受益人的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容有別于普通跟單信用證下雙方的權(quán)利義務(wù)。
首先，開證行并不必然對第一受益人承擔付款責任。依據(jù)《統(tǒng)一慣例》的第48條i款的規(guī)定，開證行可能對第一受益人承擔付款義務(wù)，也可能對第二受益人承擔付款義務(wù)，這取決于轉(zhuǎn)讓行如何提交單據(jù)以及第一受益人是否按時替換單據(jù)。如果第一受益人不能在轉(zhuǎn)讓行要求第一受益人提供替換的發(fā)票（和匯票）時替換單據(jù)，并且轉(zhuǎn)讓行已將第二受益人所提交的單據(jù)交給開證行，開證行將不再對第一受益人承擔義務(wù)，而應(yīng)當向第二受益人承擔義務(wù)。
其次，開證行對第一受益人承擔付款義務(wù)仍然是有條件的。如同在一般跟單信用證關(guān)系中一樣，必須在受益人提交的單據(jù)符合信用證的規(guī)定的前提下，開證行才對第一受益人承擔付款義務(wù)。并且，只有在第一受益人直接向開證行交單，或者委托其他銀行代為交單的情況下，開證行才對第一受益人承擔付款義務(wù)。
第三，開證行對第一受益人承擔的付款義務(wù)將伴隨第一受益人以及轉(zhuǎn)讓行的行為變化而發(fā)生變化。當?shù)谝皇芤嫒嗽诘诙芤嫒颂峤粏螕?jù)后，以自己的發(fā)票（和匯票）替換第二受益人的發(fā)票（和匯票）后，開證行對第一受益人承擔付款義務(wù)。當?shù)谝皇芤嫒藳]有替換第二受益人的發(fā)票（和匯票），如果轉(zhuǎn)讓行不將第一受益人的單據(jù)徑寄開證行，開證行仍需對第一受益人承擔信用證項下的付款責任。問題是，當?shù)谝皇芤嫒藳]有替換第二受益人的發(fā)票（和匯票），但轉(zhuǎn)讓行將第二受益人的單據(jù)徑寄開證行，這種情況下開證行應(yīng)否對第一受益人承擔付款責任？《統(tǒng)一慣例》僅僅規(guī)定，在此種情形下轉(zhuǎn)讓行不再對第一受益人不再承擔義務(wù)，并沒有提及開證行是否對第一受益人承擔責任。我認為，此時開證行不再對第一受益人承擔義務(wù)。因為當轉(zhuǎn)讓行將第二受益人的單據(jù)徑寄開證行不再對第一受益人承擔義務(wù)的情形下，實質(zhì)上已排除了第一受益人在其后的信用證的關(guān)系中繼續(xù)享有權(quán)利義務(wù)的可能性，第二受益人已完全取代第一受益人的法律地位而加入到信用證法律關(guān)系中。