法測試題答案
一、單項選擇題
1．B。人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第3條：“自然人死亡后，其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：
(一)以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式、侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽；
(二)非法披露、利用死者隱私，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害死者隱私；
(三)非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨?！币来?，王某雖然已經(jīng)死亡但是其名譽受到法律保護(hù)，李某不得侵害，對李某的侵害行為，王某的近親屬都可以提起訴訟，而且是以自己的名義，而不能以死者的名義。
2．A?！睹裢ㄒ庖姟返?2條：“監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負(fù)連帶責(zé)任。”依此，被監(jiān)護(hù)人甲造成他人傷害，應(yīng)當(dāng)由其監(jiān)護(hù)人丁承擔(dān)，而丙丁有另有約定，所以丙應(yīng)承擔(dān)最終責(zé)任。此外，被委托人丙若有過錯，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
3．D。根據(jù)擔(dān)保法的司法解釋的第一百一十五條 當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。此處乙作為給付定金的一方?jīng)]有簽訂主合同，自然適用定金罰則。
4．D。行為能力的調(diào)整范圍是民事法律行為，也就是屬于意思表示的行為才屬于它的調(diào)整范圍。除此之外，它沒有適用的余地。畫畫屬于事實行為，也就是行為人行為結(jié)果不是取決于行為人的主觀目的，而是法律的直接規(guī)定，甲不管有沒有取得著作權(quán)的目的，法律都會賦予他的。
5．C。根據(jù)繼承法的司法解釋的第2條規(guī)定，相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩份不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩份相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。所以，甲在繼承乙的財產(chǎn)后，再由其父母繼承。
6．D。根據(jù)擔(dān)保法司法解釋的 第七十九條規(guī)定，同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。本題的音響不屬于擔(dān)保法的42條規(guī)定的法定登記的范圍，所以即使登記了也不能屬于這樣規(guī)定。但是抵押權(quán)成立在先，所以可以對抗質(zhì)押權(quán)。
7．D。根據(jù)公司法的60條規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理不得以公司財產(chǎn)為本公司的股東或者個人提供擔(dān)保。
8．B?！逗贤ā返?6條：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！币虼?，A項錯誤，而B項正確。C項的錯誤在于其對合同成立的原因表述不正確，案中合同的成立并不是因為該合同不是法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面合同形式的，即使是法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式，題中情形下合同仍能夠成立。第37條：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！币来?，D項錯誤。
9．B。按照《民法通則》第68條規(guī)定：“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外?！北绢}中乙并非處于緊急情況，如需轉(zhuǎn)委托必須經(jīng)過本人同意，否則香煙報廢的損失應(yīng)當(dāng)由受托人乙承擔(dān)。
10．A。本題涉及四個問題，一是合伙是否必須以合伙人簽訂的書面合同協(xié)議為成立要件。根據(jù)《民法通則》第30條規(guī)定：個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動。民法通則意見第50條規(guī)定；當(dāng)事人之間沒有書面合同協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。本案中，趙某、錢某與孫某三人雖沒書面合伙協(xié)議，但按約定比例分配利潤，可以認(rèn)定已形成事實上的合伙關(guān)系。二是對于孫某合伙人資格的認(rèn)定?！睹穹ㄍ▌t意見》第46條規(guī)定；公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，便不參加合伙經(jīng)營勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。孫某以房屋折價入伙，雖不參與經(jīng)營，但約定盈余分配，應(yīng)認(rèn)為有合伙人資格?？梢耘懦鼴、D項。三是合伙人趙某行為對合伙的影響?！睹穹ㄍ▌t》第34條規(guī)定：“個人合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。合伙可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任”。合伙人趙某擅自決定購進(jìn)一批童裝，對于合伙組織與童裝廠之間的買賣合同是有效的，因為每個合伙人都有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)、合伙組織承擔(dān)責(zé)任后，向有過錯的合伙人趙某追償，可以排除C項。四是合伙債務(wù)的負(fù)擔(dān)?！睹穹ㄍ▌t》第35條第2款規(guī)定，在對外關(guān)系上，全體合伙人對于合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。
11．C。本題的考查點為法人的有限責(zé)任，考生需掌握關(guān)于法人責(zé)任的理論知識后才能正確解題?！睹穹ㄍ▌t》第37條規(guī)定：法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(1)依法成立；(2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所；(4)能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。法人的財產(chǎn)有限責(zé)任，是債務(wù)與責(zé)任相分離的。它的主要特征是：其一，法人獨自以自己的名義承擔(dān)責(zé)任，其債務(wù)不能轉(zhuǎn)移于國家、創(chuàng)立人、其他法人或者法人成員；其二，法人僅以自己所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)為限，對外承擔(dān)債務(wù)的清償責(zé)任；如果法人的獨立財產(chǎn)是由其成員的出資形成的，法人的成員也僅以其出資的財產(chǎn)為限承擔(dān)清償法人債務(wù)的責(zé)任。 A、B、D三項不符合法人責(zé)任的理論，應(yīng)予排除。注意股東的有限責(zé)任與合伙人的無限責(zé)任的區(qū)別。
12．C。甲公司法定代表人超越權(quán)限訂立的合同構(gòu)成表見代表，合同有效。有效合同中先履行一方發(fā)現(xiàn)后履行一方有喪失履行能力的情形下，按照合同法第68、69條規(guī)定，可以行使不安抗辯權(quán)。但當(dāng)事人不能直接解除合同，而可以首先中止履行。
13．D．在共有中對共有物的處分有別于共有份額的處分，共有人對共有物的處分應(yīng)當(dāng)全體一致同意，否則部分共有人無權(quán)處分該共有物。因此D選項正確。
14．A。本案涉及產(chǎn)品責(zé)任與產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔(dān)保責(zé)任。甲從商家購得一輛汽車，甲與商家有買賣合同。根據(jù)《合同法》第155條規(guī)定：出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的，買受人可以依照本法第111條規(guī)定要求承擔(dān)違約責(zé)任。商家出售的車，剎車不靈，是質(zhì)量問題，違反了產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù)，應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。A對。又根據(jù)《民法通則》第122條規(guī)定：“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任?！币虍a(chǎn)品缺陷致人損害，由廠家、商家負(fù)連帶賠償責(zé)任，請求權(quán)基礎(chǔ)是特殊侵權(quán)。所以廠家承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?？梢耘懦鼴項。再根據(jù)《合同法》122條規(guī)定，侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任競合時，受害人可以選擇一種請求權(quán)，如同時要求加害人承擔(dān)兩項責(zé)任，會使受害人得到雙倍賠償，明顯有失公平。所以D項不對。
15．B。本題的考查點為財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移?！睹穹ㄍ▌t》第72條2款規(guī)定：按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移。法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！逗贤ā返?42條規(guī)定：標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。在本案中?！?52”號紅木家具沒有交付給周某，家具城仍享有所有權(quán)，所以它也應(yīng)負(fù)擔(dān)家具滅失的風(fēng)險。 A、C、D三項均違背了合同法142條的規(guī)定。
一、單項選擇題
1．B。人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第3條：“自然人死亡后，其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：
(一)以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式、侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽；
(二)非法披露、利用死者隱私，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害死者隱私；
(三)非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨?！币来?，王某雖然已經(jīng)死亡但是其名譽受到法律保護(hù)，李某不得侵害，對李某的侵害行為，王某的近親屬都可以提起訴訟，而且是以自己的名義，而不能以死者的名義。
2．A?！睹裢ㄒ庖姟返?2條：“監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負(fù)連帶責(zé)任。”依此，被監(jiān)護(hù)人甲造成他人傷害，應(yīng)當(dāng)由其監(jiān)護(hù)人丁承擔(dān)，而丙丁有另有約定，所以丙應(yīng)承擔(dān)最終責(zé)任。此外，被委托人丙若有過錯，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
3．D。根據(jù)擔(dān)保法的司法解釋的第一百一十五條 當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。此處乙作為給付定金的一方?jīng)]有簽訂主合同，自然適用定金罰則。
4．D。行為能力的調(diào)整范圍是民事法律行為，也就是屬于意思表示的行為才屬于它的調(diào)整范圍。除此之外，它沒有適用的余地。畫畫屬于事實行為，也就是行為人行為結(jié)果不是取決于行為人的主觀目的，而是法律的直接規(guī)定，甲不管有沒有取得著作權(quán)的目的，法律都會賦予他的。
5．C。根據(jù)繼承法的司法解釋的第2條規(guī)定，相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩份不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩份相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。所以，甲在繼承乙的財產(chǎn)后，再由其父母繼承。
6．D。根據(jù)擔(dān)保法司法解釋的 第七十九條規(guī)定，同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。本題的音響不屬于擔(dān)保法的42條規(guī)定的法定登記的范圍，所以即使登記了也不能屬于這樣規(guī)定。但是抵押權(quán)成立在先，所以可以對抗質(zhì)押權(quán)。
7．D。根據(jù)公司法的60條規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理不得以公司財產(chǎn)為本公司的股東或者個人提供擔(dān)保。
8．B?！逗贤ā返?6條：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！币虼?，A項錯誤，而B項正確。C項的錯誤在于其對合同成立的原因表述不正確，案中合同的成立并不是因為該合同不是法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面合同形式的，即使是法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式，題中情形下合同仍能夠成立。第37條：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！币来?，D項錯誤。
9．B。按照《民法通則》第68條規(guī)定：“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外?！北绢}中乙并非處于緊急情況，如需轉(zhuǎn)委托必須經(jīng)過本人同意，否則香煙報廢的損失應(yīng)當(dāng)由受托人乙承擔(dān)。
10．A。本題涉及四個問題，一是合伙是否必須以合伙人簽訂的書面合同協(xié)議為成立要件。根據(jù)《民法通則》第30條規(guī)定：個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動。民法通則意見第50條規(guī)定；當(dāng)事人之間沒有書面合同協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。本案中，趙某、錢某與孫某三人雖沒書面合伙協(xié)議，但按約定比例分配利潤，可以認(rèn)定已形成事實上的合伙關(guān)系。二是對于孫某合伙人資格的認(rèn)定?！睹穹ㄍ▌t意見》第46條規(guī)定；公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，便不參加合伙經(jīng)營勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。孫某以房屋折價入伙，雖不參與經(jīng)營，但約定盈余分配，應(yīng)認(rèn)為有合伙人資格?？梢耘懦鼴、D項。三是合伙人趙某行為對合伙的影響?！睹穹ㄍ▌t》第34條規(guī)定：“個人合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。合伙可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任”。合伙人趙某擅自決定購進(jìn)一批童裝，對于合伙組織與童裝廠之間的買賣合同是有效的，因為每個合伙人都有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)、合伙組織承擔(dān)責(zé)任后，向有過錯的合伙人趙某追償，可以排除C項。四是合伙債務(wù)的負(fù)擔(dān)?！睹穹ㄍ▌t》第35條第2款規(guī)定，在對外關(guān)系上，全體合伙人對于合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。
11．C。本題的考查點為法人的有限責(zé)任，考生需掌握關(guān)于法人責(zé)任的理論知識后才能正確解題?！睹穹ㄍ▌t》第37條規(guī)定：法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(1)依法成立；(2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所；(4)能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。法人的財產(chǎn)有限責(zé)任，是債務(wù)與責(zé)任相分離的。它的主要特征是：其一，法人獨自以自己的名義承擔(dān)責(zé)任，其債務(wù)不能轉(zhuǎn)移于國家、創(chuàng)立人、其他法人或者法人成員；其二，法人僅以自己所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)為限，對外承擔(dān)債務(wù)的清償責(zé)任；如果法人的獨立財產(chǎn)是由其成員的出資形成的，法人的成員也僅以其出資的財產(chǎn)為限承擔(dān)清償法人債務(wù)的責(zé)任。 A、B、D三項不符合法人責(zé)任的理論，應(yīng)予排除。注意股東的有限責(zé)任與合伙人的無限責(zé)任的區(qū)別。
12．C。甲公司法定代表人超越權(quán)限訂立的合同構(gòu)成表見代表，合同有效。有效合同中先履行一方發(fā)現(xiàn)后履行一方有喪失履行能力的情形下，按照合同法第68、69條規(guī)定，可以行使不安抗辯權(quán)。但當(dāng)事人不能直接解除合同，而可以首先中止履行。
13．D．在共有中對共有物的處分有別于共有份額的處分，共有人對共有物的處分應(yīng)當(dāng)全體一致同意，否則部分共有人無權(quán)處分該共有物。因此D選項正確。
14．A。本案涉及產(chǎn)品責(zé)任與產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔(dān)保責(zé)任。甲從商家購得一輛汽車，甲與商家有買賣合同。根據(jù)《合同法》第155條規(guī)定：出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的，買受人可以依照本法第111條規(guī)定要求承擔(dān)違約責(zé)任。商家出售的車，剎車不靈，是質(zhì)量問題，違反了產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù)，應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。A對。又根據(jù)《民法通則》第122條規(guī)定：“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任?！币虍a(chǎn)品缺陷致人損害，由廠家、商家負(fù)連帶賠償責(zé)任，請求權(quán)基礎(chǔ)是特殊侵權(quán)。所以廠家承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?？梢耘懦鼴項。再根據(jù)《合同法》122條規(guī)定，侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任競合時，受害人可以選擇一種請求權(quán)，如同時要求加害人承擔(dān)兩項責(zé)任，會使受害人得到雙倍賠償，明顯有失公平。所以D項不對。
15．B。本題的考查點為財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移?！睹穹ㄍ▌t》第72條2款規(guī)定：按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移。法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！逗贤ā返?42條規(guī)定：標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。在本案中?！?52”號紅木家具沒有交付給周某，家具城仍享有所有權(quán)，所以它也應(yīng)負(fù)擔(dān)家具滅失的風(fēng)險。 A、C、D三項均違背了合同法142條的規(guī)定。