38、ABC解析:中途加入他人犯罪的,屬于事先無通謀共犯的一種,可以成立共同犯罪。但在責(zé)任方面,僅對自己加入后的共犯結(jié)果負(fù)責(zé)。對于加入以前的加重結(jié)果不負(fù)刑事責(zé)任,但是如果后來加入人對于加入前的加重結(jié)果明知而仍然加入的,也要負(fù)責(zé)。
39、AC解析:甲乙故意內(nèi)容不同,不成立共同犯罪。丁與甲故意內(nèi)容相同,成立共同犯罪。丁拒絕繼續(xù)打勒索電話,缺乏時間條件和有效性,不能單獨成立中止。
40、ABCD解析:ABC三項均屬于法律有特別規(guī)定的情形,依照相關(guān)規(guī)定處罰,不適用教唆犯規(guī)定處罰。教唆犯認(rèn)定的一個主要問題也就在于對于刑法分則有特別規(guī)定的(即把教唆行為規(guī)定為實行行為,單獨定罪),不能按照教唆犯處理。A項屬于妨礙作證罪的實行行為,因為該罪規(guī)定有兩種行為,一是阻礙證人作證,二是指使他人作偽證。選項B屬于刑法第104條規(guī)定的武裝叛亂、*罪的實行行為,將教唆行為實行化了,所以也就不再按教唆犯處理。選項C是教唆他人吸毒罪,教唆也是該罪的實行行為,同樣沒有處理教唆犯的余地。選項D是非法獲取國家秘密罪,非法獲取包括竊取、刺探、收買、非法提供等,因此收買行為本身就是獲取國家秘密罪的實行行為,沒有將甲定為非法獲取國家秘密罪的教唆犯的必要。
41、ACD解析:共犯的中止。所有的共同犯罪人決定中止,那當(dāng)然成立中止。但是如果一個或者幾個共同犯罪人意圖脫離其他共犯人單獨成立中止需要具備有效性要件,而且這時中止的效力不及于其他共犯人。選項A是正確的,選項B是錯誤的。因為教唆未遂是指被教唆人沒有實施被教唆的罪,具體地說就是既沒有實行行為,也沒有預(yù)備行為。而本案中的乙某不僅答應(yīng)教唆去干活,而且有預(yù)備犯罪的行為,兩人多次聯(lián)系,還窺視作案地點甚至到了被害人家去準(zhǔn)備下手,只是后來乙回心轉(zhuǎn)意,放棄了犯罪。C是正確的,教唆犯原則上是主犯,尤其是買兇殺人的案件。
D是正確的,乙某在準(zhǔn)備著手實行的時候,由于憐憫、同情被害人而放棄了著手,因此,屬于預(yù)備過程的犯罪中止,應(yīng)該是中止犯而不是預(yù)備犯。對于中止犯沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰,一般而言預(yù)備犯罪都沒有造成損害免除處罰是毫無問題的。問到如何處罰時要注意法定的情節(jié)、法定的量刑幅度(如我們一直強調(diào)的搶劫的處罰加重的8種情形)、數(shù)罪并罰問題。一般不會考具體量刑的。本案的焦點在于共同犯罪中作為被教唆人在犯罪過程中成立預(yù)備過程的中止。另一個焦點是乙某中止具備有效性單獨成立故意殺人罪的中止,其效力不及于教唆犯甲某。甲某依從整個共同犯罪的階段,該共同犯罪由于乙某的中止而停止于預(yù)備階段,且乙某的中止是出乎甲某意志以外的原因,所以對甲某適用預(yù)備犯規(guī)定處罰。
42、答案:BC解析:共犯認(rèn)定。中途加入他人犯罪活動,即使沒有事先通牒,也可以成立共犯。但是,事先沒有同謀,在他人犯罪既遂以后加入(幫助的),則不成立共犯。本案丁某加入時他人犯罪沒有既遂,所以能成為共犯。如果既遂的,丁某則成立贓物類犯罪。
43、答案:CD 解析:共犯認(rèn)定。甲某沒有使用暴力的故意和行為,不隨乙某轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
44、答案:D 解析:刑法第29條:“教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他人在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。如果別教唆的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰”。
45、答案:AC解析:甲廠構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、假冒注冊商標(biāo)罪,生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪與假冒注冊商標(biāo)罪屬于牽連犯,擇一重罪處罰,不數(shù)罪并罰。
46、答案:C
47、答案:AB
48、答案:D解析:選項ABC屬于屬于刑法第64條規(guī)定的犯罪工具、違禁品、違法所得的程序性沒收:“犯罪分子違法所得的一切財物,應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對被害人的合法財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)及時返還;違禁品和供犯罪所使用的本人財物,應(yīng)當(dāng)予以沒收?!?BR> 49、答案:AD刑法第56條:“對于危害國家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利;對于故意殺人、強*、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴(yán)重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權(quán)利。獨立適用剝奪政治權(quán)利的,依照本法分則的規(guī)定”。第57條:“對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應(yīng)當(dāng)把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為三年以上十年以下?!钡?8條:“附加剝奪政治權(quán)利的刑期,從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計算;剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間?!?BR> 50、答案:BC選項A不是累犯,因為:本案的前一罪發(fā)生在新刑法生效前,后一罪也是發(fā)生在刑法生效前,因此它的間隔時間適用舊刑法的規(guī)定,即3年。選項B是累犯,因為在本案中后罪發(fā)生在新刑法生效以后,且前后兩罪間隔時間沒有超過5年,因此構(gòu)成累犯。選項C構(gòu)成累犯,因為在假釋的情況下,從假釋考驗期滿起計算時間。如果行為人在假釋考驗期間又犯罪的,注意不是累犯,而是要撤銷假釋,以“先減后并”的方法數(shù)罪并罰。選項D不構(gòu)成累犯,因為前罪被判處緩刑的,以后犯罪不存在累犯的問題。構(gòu)成累犯的基本前提是前罪所判刑罰必須是被判刑罰必須是被實際執(zhí)行過,否則都不構(gòu)成累犯。另外,大家注意行為人在1998年5月24日緩刑考驗期滿,那么5月24日當(dāng)天又犯罪了,屬于在服刑期間內(nèi)犯罪。這個時候要撤銷緩刑,那么這時有沒有“先減后并”或者“先并后減”的問題呢?沒有。這時只需要撤銷緩刑,按照一般數(shù)罪并罰的原則判處刑罰就可以了。
51、答案:ABCD解析:詳見財產(chǎn)刑解釋
52、答案:DE
53、答案:ADEFI解析:刑法第63條:“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的,應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰。犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié),但是根據(jù)案件的特殊情況,經(jīng)人民法院核準(zhǔn),也可以在法定刑以下判處刑罰。”法院判處甲2年有期徒刑屬于減輕處罰。減輕處罰的條件(1)具有法定的從寬處罰的情節(jié);(2)不具有法定的從寬處罰情節(jié)的,適用減輕處罰須報人民法院核準(zhǔn)。
54、答案:C
55、答案:AD解析:不數(shù)罪并罰的理由是“現(xiàn)場演習(xí)”是其傳授犯罪方法的組成部分,不需要另定盜竊罪。如果還有盜竊行為,則應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。
56、答案:B解析:參見自首立功的司法解釋。
57、答案:BD解析:撤銷緩刑的事由包括四種:考驗期內(nèi)又犯新罪的,發(fā)現(xiàn)漏罪的,由違法行為情節(jié)嚴(yán)重的。行為人只要具備其中一種就應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,要么收監(jiān)執(zhí)行要么數(shù)罪并罰。
選項B是正確的,因為在判決前先行羈押的日期不能折抵考驗期,但如果撤銷緩刑收監(jiān)執(zhí)行的話先行羈押的日期是可以折抵刑期的。選項C是錯誤的,因為應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑是正確的,錯在數(shù)罪并罰上。雖然私自行醫(yī),但是行為人畢竟是在醫(yī)院從事醫(yī)療工作,這種情況原則上還是具有行醫(yī)資格的,一般來說不宜算作是非法行醫(yī),可以算作醫(yī)療事故,但是醫(yī)療事故罪是過失犯罪,而且沒有發(fā)生嚴(yán)重后果的不構(gòu)成犯罪,因而也就不構(gòu)成醫(yī)療事故罪,不存在數(shù)罪并罰。選項D是正確的,因為行為人的行為屬于嚴(yán)重違規(guī)了,行為人本來就是犯醫(yī)療事故罪入獄的,在考驗期還繼續(xù)私自外出行醫(yī),幾乎要搞出人命,行為人的行為雖然沒有達到犯罪的程度,但已經(jīng)夠嚴(yán)重了,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑收監(jiān)執(zhí)行。
58、答案:C解析:假釋的適用和撤銷假釋很重要。其中,不得假釋的對象包括累犯,以及因犯故意殺人、搶劫、綁架、強*等嚴(yán)重暴力犯罪一罪被判處10年以上有期徒刑的人。選項A涉及到刑法的溯及力問題,本案屬于暴力犯罪判了13年有期徒刑,按照新刑法的規(guī)定是不能假釋的,但是行為人是在1997年9月30日前犯罪的并且正在服刑的罪犯,舊刑法沒有關(guān)于禁止假釋的規(guī)定,相比較而言,新刑法為重法,也就沒有溯及力了。選項B是可以假釋的,因為行為人雖然是暴力犯罪但是沒有一個罪被判處10年以上有期徒刑,不屬于禁止假釋的對象。選項C是不可以假釋的,因為行為人非法行醫(yī)罪(故意罪)1994年3月17日刑滿釋放,后罪又發(fā)生在1997年10月1日以后,其累犯的間隔時間應(yīng)當(dāng)適用新刑法,即5年的規(guī)定。很明顯行為人構(gòu)成累犯,而累犯不得假釋。選項D中的行為人由于已經(jīng)過了5年所以不構(gòu)成累犯。
59、答案:C 解析:本案首先是定性問題。根據(jù)院的司法解釋,在互聯(lián)網(wǎng)上將國家秘密情報發(fā)送給境外的機構(gòu)、組織、人員的直接定為境外的機構(gòu)、組織、個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪,因為為境外的機構(gòu)、組織、個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪本身包含了泄露的內(nèi)容。本案也不應(yīng)定為非法獲取國家秘密罪,因為為境外的機構(gòu)、組織、個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪本身也包含了竊取行為,行為人是既竊取又提供可以包含在該罪內(nèi),只要定一罪即可,不需要數(shù)罪并罰。另外,本案也不構(gòu)成受賄罪,因為受賄罪必須是行為人利用職務(wù)便利,而本案的行為人只是利用了工作上的方便,與職權(quán)無關(guān)。若本案的行為人是社長的話,就涉及其因受賄而泄露國家秘密,從而涉及數(shù)罪問題。假如行為人利用互聯(lián)網(wǎng)公然披露國家秘密,情節(jié)嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)定故意泄露國家秘密罪。
60、答案:C
61、答案:D解析:責(zé)任事故型過失犯罪與日常生活型過失犯罪的區(qū)別
責(zé)任事故型過失犯罪,如重大責(zé)任事故罪、重大飛行事故罪、鐵路運營安全事故罪、工程重大安全事故罪等。危險物品肇事罪往往也是發(fā)生在業(yè)務(wù)活動的場合(注意危險物品肇事罪并非完全屬于責(zé)任事故型犯罪)。而日常生活型過失犯罪,如失火罪,過失決水罪,過失爆炸罪,過失投放危險物質(zhì)罪,過失以危險方法危害公共安全罪,過失損壞交通工具罪,過失損壞交通設(shè)施罪,過失損壞電力設(shè)備罪,過失損壞易燃易爆設(shè)備罪等。二者的一般區(qū)別是:
(1)發(fā)生的場合不同,責(zé)任事故型過失犯罪一般發(fā)生在業(yè)務(wù)活動中,具有業(yè)務(wù)過失性質(zhì);日常生活型過失犯罪則發(fā)生在日常生活中,由于日常生活不夠小心謹(jǐn)慎而導(dǎo)致嚴(yán)重后果,屬于普通過失。
(2)主體不同,責(zé)任事故型過失犯罪的主體是特殊主體,如廠礦企業(yè)的職工和鐵路、航空職工;日常生活型過失犯罪的主體是一般主體。
(3)行為特點不同,責(zé)任事故型過失犯罪通常違反業(yè)務(wù)規(guī)章;日常生活型過失犯罪通常違反生活常理。這兩類犯罪往往容易混淆。比如,一個大型國營林場植樹造林,要進行燒山作業(yè),按規(guī)定需要取得用火許可證,并按規(guī)定打出隔火帶。但是因為工期緊,為趕工期,場長擅自做主,自行帶人打出隔火帶,未經(jīng)審批就帶人上山用火,結(jié)果火燒跑了,把大興安嶺的森林燒掉了很多。這種情形,客觀造成了火災(zāi);主觀上都是過失。是定失火罪還是定重大責(zé)任事故罪呢?這涉及責(zé)任事故型過失犯罪與日常生活型過失犯罪的區(qū)別。本案主體屬于林場職工,是在林業(yè)生產(chǎn)作業(yè)過程中,因為違反林業(yè)安全作業(yè)規(guī)章而導(dǎo)致的火災(zāi),所以屬于業(yè)務(wù)過失,應(yīng)當(dāng)定重大責(zé)任事故罪。反之,如果行為人在林區(qū)吸煙(日常生活)用火,導(dǎo)致森林火災(zāi)的,應(yīng)當(dāng)定失火罪。同是火災(zāi)、同是過失,因為業(yè)務(wù)活動和日常生活的不同而構(gòu)成不同的犯罪。類似案子如,工廠維修管道,修好了以后需要等它干了才能開車??墒菑S長著急,催著搞快一點。他說干不了不能架火烤嗎?工人就架火烤,結(jié)果車間比較破,火燒得大點,把車間頂燒著了,工廠燒掉了。這也涉及是失火罪還是重大責(zé)任事故罪的問題。這種場合也是在作業(yè)過程中違反有關(guān)的安全章程而導(dǎo)致的事故,因此應(yīng)該是重大責(zé)任事故罪。相反,如果工人閑得沒事抽煙,引起工廠火災(zāi)的,或者說人們到山上去旅游,違反森林不能用火野炊、不能抽煙的警告,又是抽煙又是野炊,導(dǎo)致火災(zāi)的,就是失火罪的問題。
再如,廢品站收購的廢品里有一個炸彈,有人就拿回家去擺弄,炸死幾個人。這是過失爆炸罪還是危險物品肇事罪呢?應(yīng)當(dāng)定過失爆炸罪。因為危險物品肇事罪有些特別的限制,就是在危險品的使用、運輸、生產(chǎn)、儲存過程中,違反危險物品特有的管理規(guī)定造成嚴(yán)重后果的。本案雖然涉及危險品,但不是在正常的使用中,而是在日常生活中,碰到危險品好奇,不能謹(jǐn)慎處置,與正常使用無關(guān),也很難說違反了哪個管理規(guī)定。同樣道理,造成列車事故,致使交通工具毀損的,是定過失毀損交通工具罪還是鐵路運營重大責(zé)任事故罪,也看是否與業(yè)務(wù)活動有關(guān)。如果凡是涉及危險品就一律定危險物品肇事罪,那么過失爆炸罪恐怕就沒有存在的余地了。
有時定罪同行為人的行為與危害結(jié)果的聯(lián)系有關(guān)。比如說,甲用塑料桶裝汽油帶回家中,家中老奶當(dāng)是水一類的東西,放在爐邊引起火災(zāi)。因為失火結(jié)果是老奶造成的,并非甲直接造成的,也有對甲按危險物品肇事罪追究責(zé)任的。理由是,把汽油這種易燃危險品亂裝亂放,違反了有關(guān)危險品管理規(guī)定。當(dāng)然,這種做法可能嚴(yán)厲了一點。從法律適用上講,上述案件定危險物品肇事罪可能比定過失爆炸罪。失火罪理由充足一些。
39、AC解析:甲乙故意內(nèi)容不同,不成立共同犯罪。丁與甲故意內(nèi)容相同,成立共同犯罪。丁拒絕繼續(xù)打勒索電話,缺乏時間條件和有效性,不能單獨成立中止。
40、ABCD解析:ABC三項均屬于法律有特別規(guī)定的情形,依照相關(guān)規(guī)定處罰,不適用教唆犯規(guī)定處罰。教唆犯認(rèn)定的一個主要問題也就在于對于刑法分則有特別規(guī)定的(即把教唆行為規(guī)定為實行行為,單獨定罪),不能按照教唆犯處理。A項屬于妨礙作證罪的實行行為,因為該罪規(guī)定有兩種行為,一是阻礙證人作證,二是指使他人作偽證。選項B屬于刑法第104條規(guī)定的武裝叛亂、*罪的實行行為,將教唆行為實行化了,所以也就不再按教唆犯處理。選項C是教唆他人吸毒罪,教唆也是該罪的實行行為,同樣沒有處理教唆犯的余地。選項D是非法獲取國家秘密罪,非法獲取包括竊取、刺探、收買、非法提供等,因此收買行為本身就是獲取國家秘密罪的實行行為,沒有將甲定為非法獲取國家秘密罪的教唆犯的必要。
41、ACD解析:共犯的中止。所有的共同犯罪人決定中止,那當(dāng)然成立中止。但是如果一個或者幾個共同犯罪人意圖脫離其他共犯人單獨成立中止需要具備有效性要件,而且這時中止的效力不及于其他共犯人。選項A是正確的,選項B是錯誤的。因為教唆未遂是指被教唆人沒有實施被教唆的罪,具體地說就是既沒有實行行為,也沒有預(yù)備行為。而本案中的乙某不僅答應(yīng)教唆去干活,而且有預(yù)備犯罪的行為,兩人多次聯(lián)系,還窺視作案地點甚至到了被害人家去準(zhǔn)備下手,只是后來乙回心轉(zhuǎn)意,放棄了犯罪。C是正確的,教唆犯原則上是主犯,尤其是買兇殺人的案件。
D是正確的,乙某在準(zhǔn)備著手實行的時候,由于憐憫、同情被害人而放棄了著手,因此,屬于預(yù)備過程的犯罪中止,應(yīng)該是中止犯而不是預(yù)備犯。對于中止犯沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰,一般而言預(yù)備犯罪都沒有造成損害免除處罰是毫無問題的。問到如何處罰時要注意法定的情節(jié)、法定的量刑幅度(如我們一直強調(diào)的搶劫的處罰加重的8種情形)、數(shù)罪并罰問題。一般不會考具體量刑的。本案的焦點在于共同犯罪中作為被教唆人在犯罪過程中成立預(yù)備過程的中止。另一個焦點是乙某中止具備有效性單獨成立故意殺人罪的中止,其效力不及于教唆犯甲某。甲某依從整個共同犯罪的階段,該共同犯罪由于乙某的中止而停止于預(yù)備階段,且乙某的中止是出乎甲某意志以外的原因,所以對甲某適用預(yù)備犯規(guī)定處罰。
42、答案:BC解析:共犯認(rèn)定。中途加入他人犯罪活動,即使沒有事先通牒,也可以成立共犯。但是,事先沒有同謀,在他人犯罪既遂以后加入(幫助的),則不成立共犯。本案丁某加入時他人犯罪沒有既遂,所以能成為共犯。如果既遂的,丁某則成立贓物類犯罪。
43、答案:CD 解析:共犯認(rèn)定。甲某沒有使用暴力的故意和行為,不隨乙某轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
44、答案:D 解析:刑法第29條:“教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他人在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。如果別教唆的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰”。
45、答案:AC解析:甲廠構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、假冒注冊商標(biāo)罪,生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪與假冒注冊商標(biāo)罪屬于牽連犯,擇一重罪處罰,不數(shù)罪并罰。
46、答案:C
47、答案:AB
48、答案:D解析:選項ABC屬于屬于刑法第64條規(guī)定的犯罪工具、違禁品、違法所得的程序性沒收:“犯罪分子違法所得的一切財物,應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對被害人的合法財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)及時返還;違禁品和供犯罪所使用的本人財物,應(yīng)當(dāng)予以沒收?!?BR> 49、答案:AD刑法第56條:“對于危害國家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利;對于故意殺人、強*、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴(yán)重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權(quán)利。獨立適用剝奪政治權(quán)利的,依照本法分則的規(guī)定”。第57條:“對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應(yīng)當(dāng)把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為三年以上十年以下?!钡?8條:“附加剝奪政治權(quán)利的刑期,從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計算;剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間?!?BR> 50、答案:BC選項A不是累犯,因為:本案的前一罪發(fā)生在新刑法生效前,后一罪也是發(fā)生在刑法生效前,因此它的間隔時間適用舊刑法的規(guī)定,即3年。選項B是累犯,因為在本案中后罪發(fā)生在新刑法生效以后,且前后兩罪間隔時間沒有超過5年,因此構(gòu)成累犯。選項C構(gòu)成累犯,因為在假釋的情況下,從假釋考驗期滿起計算時間。如果行為人在假釋考驗期間又犯罪的,注意不是累犯,而是要撤銷假釋,以“先減后并”的方法數(shù)罪并罰。選項D不構(gòu)成累犯,因為前罪被判處緩刑的,以后犯罪不存在累犯的問題。構(gòu)成累犯的基本前提是前罪所判刑罰必須是被判刑罰必須是被實際執(zhí)行過,否則都不構(gòu)成累犯。另外,大家注意行為人在1998年5月24日緩刑考驗期滿,那么5月24日當(dāng)天又犯罪了,屬于在服刑期間內(nèi)犯罪。這個時候要撤銷緩刑,那么這時有沒有“先減后并”或者“先并后減”的問題呢?沒有。這時只需要撤銷緩刑,按照一般數(shù)罪并罰的原則判處刑罰就可以了。
51、答案:ABCD解析:詳見財產(chǎn)刑解釋
52、答案:DE
53、答案:ADEFI解析:刑法第63條:“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的,應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰。犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié),但是根據(jù)案件的特殊情況,經(jīng)人民法院核準(zhǔn),也可以在法定刑以下判處刑罰。”法院判處甲2年有期徒刑屬于減輕處罰。減輕處罰的條件(1)具有法定的從寬處罰的情節(jié);(2)不具有法定的從寬處罰情節(jié)的,適用減輕處罰須報人民法院核準(zhǔn)。
54、答案:C
55、答案:AD解析:不數(shù)罪并罰的理由是“現(xiàn)場演習(xí)”是其傳授犯罪方法的組成部分,不需要另定盜竊罪。如果還有盜竊行為,則應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。
56、答案:B解析:參見自首立功的司法解釋。
57、答案:BD解析:撤銷緩刑的事由包括四種:考驗期內(nèi)又犯新罪的,發(fā)現(xiàn)漏罪的,由違法行為情節(jié)嚴(yán)重的。行為人只要具備其中一種就應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,要么收監(jiān)執(zhí)行要么數(shù)罪并罰。
選項B是正確的,因為在判決前先行羈押的日期不能折抵考驗期,但如果撤銷緩刑收監(jiān)執(zhí)行的話先行羈押的日期是可以折抵刑期的。選項C是錯誤的,因為應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑是正確的,錯在數(shù)罪并罰上。雖然私自行醫(yī),但是行為人畢竟是在醫(yī)院從事醫(yī)療工作,這種情況原則上還是具有行醫(yī)資格的,一般來說不宜算作是非法行醫(yī),可以算作醫(yī)療事故,但是醫(yī)療事故罪是過失犯罪,而且沒有發(fā)生嚴(yán)重后果的不構(gòu)成犯罪,因而也就不構(gòu)成醫(yī)療事故罪,不存在數(shù)罪并罰。選項D是正確的,因為行為人的行為屬于嚴(yán)重違規(guī)了,行為人本來就是犯醫(yī)療事故罪入獄的,在考驗期還繼續(xù)私自外出行醫(yī),幾乎要搞出人命,行為人的行為雖然沒有達到犯罪的程度,但已經(jīng)夠嚴(yán)重了,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑收監(jiān)執(zhí)行。
58、答案:C解析:假釋的適用和撤銷假釋很重要。其中,不得假釋的對象包括累犯,以及因犯故意殺人、搶劫、綁架、強*等嚴(yán)重暴力犯罪一罪被判處10年以上有期徒刑的人。選項A涉及到刑法的溯及力問題,本案屬于暴力犯罪判了13年有期徒刑,按照新刑法的規(guī)定是不能假釋的,但是行為人是在1997年9月30日前犯罪的并且正在服刑的罪犯,舊刑法沒有關(guān)于禁止假釋的規(guī)定,相比較而言,新刑法為重法,也就沒有溯及力了。選項B是可以假釋的,因為行為人雖然是暴力犯罪但是沒有一個罪被判處10年以上有期徒刑,不屬于禁止假釋的對象。選項C是不可以假釋的,因為行為人非法行醫(yī)罪(故意罪)1994年3月17日刑滿釋放,后罪又發(fā)生在1997年10月1日以后,其累犯的間隔時間應(yīng)當(dāng)適用新刑法,即5年的規(guī)定。很明顯行為人構(gòu)成累犯,而累犯不得假釋。選項D中的行為人由于已經(jīng)過了5年所以不構(gòu)成累犯。
59、答案:C 解析:本案首先是定性問題。根據(jù)院的司法解釋,在互聯(lián)網(wǎng)上將國家秘密情報發(fā)送給境外的機構(gòu)、組織、人員的直接定為境外的機構(gòu)、組織、個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪,因為為境外的機構(gòu)、組織、個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪本身包含了泄露的內(nèi)容。本案也不應(yīng)定為非法獲取國家秘密罪,因為為境外的機構(gòu)、組織、個人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪本身也包含了竊取行為,行為人是既竊取又提供可以包含在該罪內(nèi),只要定一罪即可,不需要數(shù)罪并罰。另外,本案也不構(gòu)成受賄罪,因為受賄罪必須是行為人利用職務(wù)便利,而本案的行為人只是利用了工作上的方便,與職權(quán)無關(guān)。若本案的行為人是社長的話,就涉及其因受賄而泄露國家秘密,從而涉及數(shù)罪問題。假如行為人利用互聯(lián)網(wǎng)公然披露國家秘密,情節(jié)嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)定故意泄露國家秘密罪。
60、答案:C
61、答案:D解析:責(zé)任事故型過失犯罪與日常生活型過失犯罪的區(qū)別
責(zé)任事故型過失犯罪,如重大責(zé)任事故罪、重大飛行事故罪、鐵路運營安全事故罪、工程重大安全事故罪等。危險物品肇事罪往往也是發(fā)生在業(yè)務(wù)活動的場合(注意危險物品肇事罪并非完全屬于責(zé)任事故型犯罪)。而日常生活型過失犯罪,如失火罪,過失決水罪,過失爆炸罪,過失投放危險物質(zhì)罪,過失以危險方法危害公共安全罪,過失損壞交通工具罪,過失損壞交通設(shè)施罪,過失損壞電力設(shè)備罪,過失損壞易燃易爆設(shè)備罪等。二者的一般區(qū)別是:
(1)發(fā)生的場合不同,責(zé)任事故型過失犯罪一般發(fā)生在業(yè)務(wù)活動中,具有業(yè)務(wù)過失性質(zhì);日常生活型過失犯罪則發(fā)生在日常生活中,由于日常生活不夠小心謹(jǐn)慎而導(dǎo)致嚴(yán)重后果,屬于普通過失。
(2)主體不同,責(zé)任事故型過失犯罪的主體是特殊主體,如廠礦企業(yè)的職工和鐵路、航空職工;日常生活型過失犯罪的主體是一般主體。
(3)行為特點不同,責(zé)任事故型過失犯罪通常違反業(yè)務(wù)規(guī)章;日常生活型過失犯罪通常違反生活常理。這兩類犯罪往往容易混淆。比如,一個大型國營林場植樹造林,要進行燒山作業(yè),按規(guī)定需要取得用火許可證,并按規(guī)定打出隔火帶。但是因為工期緊,為趕工期,場長擅自做主,自行帶人打出隔火帶,未經(jīng)審批就帶人上山用火,結(jié)果火燒跑了,把大興安嶺的森林燒掉了很多。這種情形,客觀造成了火災(zāi);主觀上都是過失。是定失火罪還是定重大責(zé)任事故罪呢?這涉及責(zé)任事故型過失犯罪與日常生活型過失犯罪的區(qū)別。本案主體屬于林場職工,是在林業(yè)生產(chǎn)作業(yè)過程中,因為違反林業(yè)安全作業(yè)規(guī)章而導(dǎo)致的火災(zāi),所以屬于業(yè)務(wù)過失,應(yīng)當(dāng)定重大責(zé)任事故罪。反之,如果行為人在林區(qū)吸煙(日常生活)用火,導(dǎo)致森林火災(zāi)的,應(yīng)當(dāng)定失火罪。同是火災(zāi)、同是過失,因為業(yè)務(wù)活動和日常生活的不同而構(gòu)成不同的犯罪。類似案子如,工廠維修管道,修好了以后需要等它干了才能開車??墒菑S長著急,催著搞快一點。他說干不了不能架火烤嗎?工人就架火烤,結(jié)果車間比較破,火燒得大點,把車間頂燒著了,工廠燒掉了。這也涉及是失火罪還是重大責(zé)任事故罪的問題。這種場合也是在作業(yè)過程中違反有關(guān)的安全章程而導(dǎo)致的事故,因此應(yīng)該是重大責(zé)任事故罪。相反,如果工人閑得沒事抽煙,引起工廠火災(zāi)的,或者說人們到山上去旅游,違反森林不能用火野炊、不能抽煙的警告,又是抽煙又是野炊,導(dǎo)致火災(zāi)的,就是失火罪的問題。
再如,廢品站收購的廢品里有一個炸彈,有人就拿回家去擺弄,炸死幾個人。這是過失爆炸罪還是危險物品肇事罪呢?應(yīng)當(dāng)定過失爆炸罪。因為危險物品肇事罪有些特別的限制,就是在危險品的使用、運輸、生產(chǎn)、儲存過程中,違反危險物品特有的管理規(guī)定造成嚴(yán)重后果的。本案雖然涉及危險品,但不是在正常的使用中,而是在日常生活中,碰到危險品好奇,不能謹(jǐn)慎處置,與正常使用無關(guān),也很難說違反了哪個管理規(guī)定。同樣道理,造成列車事故,致使交通工具毀損的,是定過失毀損交通工具罪還是鐵路運營重大責(zé)任事故罪,也看是否與業(yè)務(wù)活動有關(guān)。如果凡是涉及危險品就一律定危險物品肇事罪,那么過失爆炸罪恐怕就沒有存在的余地了。
有時定罪同行為人的行為與危害結(jié)果的聯(lián)系有關(guān)。比如說,甲用塑料桶裝汽油帶回家中,家中老奶當(dāng)是水一類的東西,放在爐邊引起火災(zāi)。因為失火結(jié)果是老奶造成的,并非甲直接造成的,也有對甲按危險物品肇事罪追究責(zé)任的。理由是,把汽油這種易燃危險品亂裝亂放,違反了有關(guān)危險品管理規(guī)定。當(dāng)然,這種做法可能嚴(yán)厲了一點。從法律適用上講,上述案件定危險物品肇事罪可能比定過失爆炸罪。失火罪理由充足一些。

