3.索賠
索賠也構成合同外支付,關于索賠的文獻也較多,在此只論述以下幾點:
(1)FIDIC合同條款是錯綜復雜的,對合同條款的理解要系統(tǒng)化和全面化。例如西非某國一個道路項目在旱季遭遇一場大雨,承包商的部分設備和部分工程受損,承包商以FIDIC第20.4條款業(yè)主的風險(h):一個有經(jīng)驗的承包商通常無法預測和防范的任何自然力的作用,及業(yè)主沒有按時提供涵管為由要求索賠。監(jiān)理根據(jù)第12.2款(不利的外界障礙或條件)為依據(jù),該條款明確規(guī)定不利的外界障礙不包括現(xiàn)場氣候條件,不能據(jù)此要求經(jīng)濟索賠,但可以根據(jù)第44.1條款索賠工期。如果合同要求承包商投保工程險,并且業(yè)主支付保險費用時,意外事故和自然力的風險便由業(yè)主轉移給保險公司,如果承包商沒有投保或者脫保,則承包商自己承擔該風險。
(2)索賠要抓大放小,對責任明確的事件要力爭及時處理,避免一攬子解決。業(yè)主和監(jiān)理傾向于一攬子解決索賠案例,一是消耗承包商對索賠的執(zhí)著力,如果承包商不再堅持,則索賠自然不用再解決,二是業(yè)主要視項目最終資金的使用情況而定,如果資金有節(jié)余,則索賠可以寬松一些,三是伺機尋找承包商的過錯,從而抵消索賠,因此這往往對承包商不利。承包商要盡量避免以業(yè)主和監(jiān)理的個人疏忽或過錯而引起的索賠,這種情況可以通過工程變更或者增加工程量的形式解決。
(3)承包商要努力完成自己的義務,特別是在工程質(zhì)量和工程進度上符合合同要求,不要留給業(yè)主和監(jiān)理拒絕索賠的借口。另外要注意索賠的形式和時效,例如索賠致函監(jiān)理工程師外,還要復件致給業(yè)主,有時業(yè)主會抓住這些很小的把柄拒絕索賠。
(4)道義索賠。承包商如果招致意外損失,但從合同條款上無法索賠,承包商可以積極地讓業(yè)主和監(jiān)理了解自己的困難并征得他們的同情和支持,從而通過一些方式得到補償。例如一個道路項目的箱涵報價非常低,監(jiān)理工程師同意大量削減該種箱涵。
4.調(diào)價
調(diào)價也是提高項目經(jīng)濟效益的一個途徑,一般工期在1年以上的項目可以調(diào)價,要注意以下方面:
(1)在投標或者合同談判階段就要認真選擇好調(diào)價指數(shù)和調(diào)價系數(shù)[3]。標書中一般規(guī)定了調(diào)價公式,并給出了調(diào)價系數(shù)的浮動范圍。承包商要盡量選擇上漲幅度較大的指數(shù),并且增大上漲幅度較大指數(shù)的系數(shù)。如果調(diào)價指數(shù)選擇不好,不僅不能增加收入,而且還有可能調(diào)為負數(shù)。例如尼泊爾一個河道防護項目,美元調(diào)價公式中每一指數(shù)的調(diào)價因子是(xn/x0)*(Ex0/Exn),其中x為外籍勞務、進口設備、進口材料等指數(shù),Ex為匯率,數(shù)值為1美元兌出口國貨幣的量。該項目計劃從印度進口材料,所以選擇了印度價格指數(shù)和印度盧布的匯率。在項目實施過程中,雖然印度價格指數(shù)增加,但由于印度盧布貶值,導致美元調(diào)價為負值。坦桑尼亞一個道路項目1999年簽約,合同談判時選擇的調(diào)價指數(shù)為中國的指數(shù),但隨后幾年中國通貨緊縮,價格指數(shù)下降,這樣調(diào)價也為負值。
(2)調(diào)價要充分依靠業(yè)主、監(jiān)理和出資方的支持。根據(jù)FIDIC合同條款第70條款,如果由于材料來源、設備來源或者其他條件的變動,使原合同中的調(diào)價指數(shù)和調(diào)價系數(shù)不再合理,可以在征得監(jiān)理工程師和業(yè)主同意的情況下更改調(diào)價公式。例如贊比亞一個道路項目1998年簽約,合同金額500萬美元,承包商的材料調(diào)價指數(shù)選擇的是英國C.E.BulletinU.K雜志發(fā)布的總體材料(material)指數(shù),根據(jù)此調(diào)價公式,項目能夠調(diào)價40多萬美元,但項目組了解到同一業(yè)主其他標段合同選擇的材料指數(shù)都是瀝青價格指數(shù),瀝青價格上漲幅度大于總體材料指數(shù),如果按照瀝青指數(shù)調(diào)價,則項目組可以調(diào)價100萬美元。項目組以主要材料為瀝青為由,向業(yè)主和監(jiān)理工程師要求使用瀝青價格指數(shù)進行調(diào)價。業(yè)主和監(jiān)理一開始置之不理,后經(jīng)承包商堅持不懈的努力,業(yè)主和監(jiān)理有所松動,并在出資方同意的情況下,最終同意用瀝青指數(shù)進行調(diào)價。前文所提及的坦桑尼亞道路項目,在實施期間,項目組以主要進口設備和材料沒從中國進口為理由,要求改變調(diào)價指數(shù),最終監(jiān)理同意使用美國的物價指數(shù)。
鑒于上述情況,合同調(diào)價并不一定越早進行越好,可以在工程后期根據(jù)情況選擇合適的調(diào)價方案。
5.其它合同外收入
(1)延期支付利息:FIDIC第60.10條規(guī)定,業(yè)主對于中期結算單的支付期限是28天,有的項目規(guī)定為兩個月或者3個月,超過該期限承包商便可以要求業(yè)主支付延期利息。當?shù)貛诺难悠谥Ц独室话阋?guī)定為所在國中央銀行基準利率上浮1~3點,外幣一般用LOBOR上浮1~3點,也可以用固定利率,承包商要盡量爭取固定利率。
(2)獎勵:對承包商獎勵的情況并不多,在合同談判階段,承包商要明確或者簡化獎勵條件,從而爭取得到獎金,例如幾內(nèi)亞一個道路項目將限期竣工獎勵條件改為限期主體工程完工,從而順利獲得了業(yè)主5%的獎勵。
6.關于結算總價超過15%的情況及單價變更問題
FIDIC第52.3 條對最終結算金額增減范圍超過15%做出了規(guī)定。對該條的理解有兩種意見,第一種意見是不管增減15%,承包商都可以要求業(yè)主補償,因為在結算金額大幅度低于合同價時,承包商的管理費用沒有全部回收,業(yè)主應該賠償未收回管理費,在工程量增加幅度較大時,承包商需要臨時籌措更多的設備和其它資源,增加了管理費,所以業(yè)主還需要支付承包商新增加管理費[2]。第二種意見是當結算金額減少15%,則業(yè)主需要補償承包商管理費,而如果結算金額增加15%,則承包商回收的管理費多于實際的花銷,此時承包商需要將多回收的管理費退還給業(yè)主[1]。其中以第一種意見為主導意見。由于該條款存在歧義和操作困難,在實際中基本沒有被執(zhí)行,所以FIDIC 1999版刪掉了該條款[4]。
關于單價變動,雖然可以根據(jù)FIDIC第52.2 條進行,但實際操作很麻煩,一般采取支付一筆額外費用的方式來解決。FIDIC1999版對變更單價做了更詳細的規(guī)定,但單價變更還是很難執(zhí)行[5]。
索賠也構成合同外支付,關于索賠的文獻也較多,在此只論述以下幾點:
(1)FIDIC合同條款是錯綜復雜的,對合同條款的理解要系統(tǒng)化和全面化。例如西非某國一個道路項目在旱季遭遇一場大雨,承包商的部分設備和部分工程受損,承包商以FIDIC第20.4條款業(yè)主的風險(h):一個有經(jīng)驗的承包商通常無法預測和防范的任何自然力的作用,及業(yè)主沒有按時提供涵管為由要求索賠。監(jiān)理根據(jù)第12.2款(不利的外界障礙或條件)為依據(jù),該條款明確規(guī)定不利的外界障礙不包括現(xiàn)場氣候條件,不能據(jù)此要求經(jīng)濟索賠,但可以根據(jù)第44.1條款索賠工期。如果合同要求承包商投保工程險,并且業(yè)主支付保險費用時,意外事故和自然力的風險便由業(yè)主轉移給保險公司,如果承包商沒有投保或者脫保,則承包商自己承擔該風險。
(2)索賠要抓大放小,對責任明確的事件要力爭及時處理,避免一攬子解決。業(yè)主和監(jiān)理傾向于一攬子解決索賠案例,一是消耗承包商對索賠的執(zhí)著力,如果承包商不再堅持,則索賠自然不用再解決,二是業(yè)主要視項目最終資金的使用情況而定,如果資金有節(jié)余,則索賠可以寬松一些,三是伺機尋找承包商的過錯,從而抵消索賠,因此這往往對承包商不利。承包商要盡量避免以業(yè)主和監(jiān)理的個人疏忽或過錯而引起的索賠,這種情況可以通過工程變更或者增加工程量的形式解決。
(3)承包商要努力完成自己的義務,特別是在工程質(zhì)量和工程進度上符合合同要求,不要留給業(yè)主和監(jiān)理拒絕索賠的借口。另外要注意索賠的形式和時效,例如索賠致函監(jiān)理工程師外,還要復件致給業(yè)主,有時業(yè)主會抓住這些很小的把柄拒絕索賠。
(4)道義索賠。承包商如果招致意外損失,但從合同條款上無法索賠,承包商可以積極地讓業(yè)主和監(jiān)理了解自己的困難并征得他們的同情和支持,從而通過一些方式得到補償。例如一個道路項目的箱涵報價非常低,監(jiān)理工程師同意大量削減該種箱涵。
4.調(diào)價
調(diào)價也是提高項目經(jīng)濟效益的一個途徑,一般工期在1年以上的項目可以調(diào)價,要注意以下方面:
(1)在投標或者合同談判階段就要認真選擇好調(diào)價指數(shù)和調(diào)價系數(shù)[3]。標書中一般規(guī)定了調(diào)價公式,并給出了調(diào)價系數(shù)的浮動范圍。承包商要盡量選擇上漲幅度較大的指數(shù),并且增大上漲幅度較大指數(shù)的系數(shù)。如果調(diào)價指數(shù)選擇不好,不僅不能增加收入,而且還有可能調(diào)為負數(shù)。例如尼泊爾一個河道防護項目,美元調(diào)價公式中每一指數(shù)的調(diào)價因子是(xn/x0)*(Ex0/Exn),其中x為外籍勞務、進口設備、進口材料等指數(shù),Ex為匯率,數(shù)值為1美元兌出口國貨幣的量。該項目計劃從印度進口材料,所以選擇了印度價格指數(shù)和印度盧布的匯率。在項目實施過程中,雖然印度價格指數(shù)增加,但由于印度盧布貶值,導致美元調(diào)價為負值。坦桑尼亞一個道路項目1999年簽約,合同談判時選擇的調(diào)價指數(shù)為中國的指數(shù),但隨后幾年中國通貨緊縮,價格指數(shù)下降,這樣調(diào)價也為負值。
(2)調(diào)價要充分依靠業(yè)主、監(jiān)理和出資方的支持。根據(jù)FIDIC合同條款第70條款,如果由于材料來源、設備來源或者其他條件的變動,使原合同中的調(diào)價指數(shù)和調(diào)價系數(shù)不再合理,可以在征得監(jiān)理工程師和業(yè)主同意的情況下更改調(diào)價公式。例如贊比亞一個道路項目1998年簽約,合同金額500萬美元,承包商的材料調(diào)價指數(shù)選擇的是英國C.E.BulletinU.K雜志發(fā)布的總體材料(material)指數(shù),根據(jù)此調(diào)價公式,項目能夠調(diào)價40多萬美元,但項目組了解到同一業(yè)主其他標段合同選擇的材料指數(shù)都是瀝青價格指數(shù),瀝青價格上漲幅度大于總體材料指數(shù),如果按照瀝青指數(shù)調(diào)價,則項目組可以調(diào)價100萬美元。項目組以主要材料為瀝青為由,向業(yè)主和監(jiān)理工程師要求使用瀝青價格指數(shù)進行調(diào)價。業(yè)主和監(jiān)理一開始置之不理,后經(jīng)承包商堅持不懈的努力,業(yè)主和監(jiān)理有所松動,并在出資方同意的情況下,最終同意用瀝青指數(shù)進行調(diào)價。前文所提及的坦桑尼亞道路項目,在實施期間,項目組以主要進口設備和材料沒從中國進口為理由,要求改變調(diào)價指數(shù),最終監(jiān)理同意使用美國的物價指數(shù)。
鑒于上述情況,合同調(diào)價并不一定越早進行越好,可以在工程后期根據(jù)情況選擇合適的調(diào)價方案。
5.其它合同外收入
(1)延期支付利息:FIDIC第60.10條規(guī)定,業(yè)主對于中期結算單的支付期限是28天,有的項目規(guī)定為兩個月或者3個月,超過該期限承包商便可以要求業(yè)主支付延期利息。當?shù)貛诺难悠谥Ц独室话阋?guī)定為所在國中央銀行基準利率上浮1~3點,外幣一般用LOBOR上浮1~3點,也可以用固定利率,承包商要盡量爭取固定利率。
(2)獎勵:對承包商獎勵的情況并不多,在合同談判階段,承包商要明確或者簡化獎勵條件,從而爭取得到獎金,例如幾內(nèi)亞一個道路項目將限期竣工獎勵條件改為限期主體工程完工,從而順利獲得了業(yè)主5%的獎勵。
6.關于結算總價超過15%的情況及單價變更問題
FIDIC第52.3 條對最終結算金額增減范圍超過15%做出了規(guī)定。對該條的理解有兩種意見,第一種意見是不管增減15%,承包商都可以要求業(yè)主補償,因為在結算金額大幅度低于合同價時,承包商的管理費用沒有全部回收,業(yè)主應該賠償未收回管理費,在工程量增加幅度較大時,承包商需要臨時籌措更多的設備和其它資源,增加了管理費,所以業(yè)主還需要支付承包商新增加管理費[2]。第二種意見是當結算金額減少15%,則業(yè)主需要補償承包商管理費,而如果結算金額增加15%,則承包商回收的管理費多于實際的花銷,此時承包商需要將多回收的管理費退還給業(yè)主[1]。其中以第一種意見為主導意見。由于該條款存在歧義和操作困難,在實際中基本沒有被執(zhí)行,所以FIDIC 1999版刪掉了該條款[4]。
關于單價變動,雖然可以根據(jù)FIDIC第52.2 條進行,但實際操作很麻煩,一般采取支付一筆額外費用的方式來解決。FIDIC1999版對變更單價做了更詳細的規(guī)定,但單價變更還是很難執(zhí)行[5]。