09年司法考試法理學(xué)講義之法的效力

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(一)法的效力概念
    1.所謂法的效力,即法的約束力,指人們應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的行為模式來行為,必須予以服從的一種法律之力。一般而言,法的效力來自于制定它的合法程序和國(guó)家強(qiáng)制力。法律有效力,意味著人們應(yīng)當(dāng)遵守、執(zhí)行和適用法律,不得違反。
    2.法的效力分類
    (1)規(guī)范性法律文件的效力,也叫狹義的法的效力,指法律的生效范圍或適用范圍,即法律對(duì)什么人、什么事、在什么地方和什么時(shí)間有約束力。這里所講的法的效力,是狹義的法的效力。可以分為四種,或稱四個(gè)效力范圍:對(duì)人效力、對(duì)事效力、時(shí)間效力、空間效力。
    (2)非規(guī)范性法律文件的效力,指判決書、裁定書、逮捕證、許可證、合同等的法的效力。這些文件在經(jīng)過法定程序之后也具有約束力,任何人不得違反。但是,非規(guī)范性法律文件是適用法律的結(jié)果而不是法律本身,因此不具有普遍約束力。
    4.法律效力的根據(jù):
    (1)出于習(xí)慣:因?yàn)槿藗儚男〗邮苓@樣的教育要尊重父母、知識(shí)、權(quán)威,同時(shí)也包括法律,因此守法成為了人們心理中的一種習(xí)慣和組成要素,自然而然地會(huì)遵守法律。
    (2)合法認(rèn)識(shí):是人們對(duì)國(guó)家法律及其裁決的合法性的認(rèn)同,由于法律或裁決是出自人們選擇的政權(quán)通過法定的立法機(jī)關(guān)依據(jù)法定程序所產(chǎn)生,使人們對(duì)它有合法性的認(rèn)識(shí),相信并認(rèn)同,于是會(huì)加以遵守。
    (3)畏懼心理:法律是具有強(qiáng)制性的國(guó)家暴力,任何違法行為都將受到懲罰,對(duì)法律具有的懲罰性的恐懼,使人們被迫服從法律,予以遵守。
    (4)社會(huì)壓力:人是生活在一定的社會(huì)之中的,社會(huì)有相應(yīng)的行為模式,是人們所共同依賴的,一旦有人違反,將會(huì)損害到其他依賴和服從這些行為模式的人或組織,彼此之間的行為依賴構(gòu)成了一定的社會(huì)壓力迫使人們服從法律。
    (5)個(gè)人利益:公民之所以服從法律是因?yàn)槭胤ㄏ鄬?duì)于其他選擇而言。是對(duì)行為者最為有利的結(jié)果,出于理性的考慮,會(huì)選擇守法。這在學(xué)說上是一種功利論的觀點(diǎn)。
    (6)道德信念:守法是合乎道德的,是社會(huì)公平的要求。守法不僅意味著自身會(huì)得到好處,也使得他人獲得好處,反之,會(huì)使守法的人利益受損。這就產(chǎn)生了這樣的道德觀念,根據(jù)公平的道德原則,每個(gè)社會(huì)成員都有服從政府和遵守法律的道德義務(wù)。
    (二)法的效力的表現(xiàn)形式
    1.法的對(duì)人效力。
    法的對(duì)人效力指法適用于什么人,即對(duì)哪些人具有約束力。
    (1)確定法律對(duì)人效力的原則
    ①屬人原則,即一國(guó)法只適用于本國(guó)公民,只要是本國(guó)公民,不論其在國(guó)內(nèi)還是國(guó)外,均受該國(guó)法的約束,但對(duì)于外國(guó)人,即使在該國(guó)境內(nèi),也不適用該國(guó)法律。
    ②屬地原則,即一國(guó)法只適用于本國(guó)主權(quán)范圍,不論是否為該國(guó)公民,只要其身在該國(guó)境內(nèi),都適用該國(guó)法。
    ③保護(hù)主義原則,即一國(guó)法的適用以保護(hù)該國(guó)利益為依據(jù),任何人不論其是否為該國(guó)公民,也不論其身居國(guó)內(nèi)還是國(guó)外,只要侵害了該國(guó)利益,就適用該國(guó)法。
    ④綜合主義原則,該原則以屬地主義為主,結(jié)合屬人主義和保護(hù)主義,既維護(hù)了本國(guó)利益,又尊重了他國(guó)主權(quán),具有現(xiàn)實(shí)的操作性。
    (2)我國(guó)法律的對(duì)人效力:
    ①中國(guó)公民的效力。中國(guó)公民在中國(guó)境內(nèi)適用中國(guó)法律,中國(guó)公民在境外也應(yīng)遵守中國(guó)法律并受中國(guó)法律保護(hù),但須考慮中國(guó)法律與所在國(guó)法律的關(guān)系問題。
    ②外國(guó)人和無國(guó)籍人的效力。對(duì)在中國(guó)境內(nèi)的外國(guó)人和無國(guó)籍人,除法律另有規(guī)定外,適用中國(guó)法律;對(duì)外國(guó)人和無國(guó)籍人在中國(guó)境外對(duì)中國(guó)國(guó)家和公民犯罪的,按中國(guó)刑法應(yīng)處3年以上有期徒刑的,可適用中國(guó)刑法,但按犯罪地法律不受處罰的除外。
    2.法的空間效力。
    法的空間效力指法在什么地方適用和有效。一般說來,一國(guó)法在該國(guó)主權(quán)所及范圍內(nèi)有效。一國(guó)主權(quán)所及范圍包括領(lǐng)土、領(lǐng)水及其底土及領(lǐng)空,還包括延伸意義上的領(lǐng)土,如駐外領(lǐng)事館、在外船舶及航空器。
    3.法的時(shí)間效力。
    所謂法的時(shí)間效力指法何時(shí)生效、何時(shí)效力終止及有無溯及力。
    (1)法的生效時(shí)間的三種表現(xiàn)形式:
    ①為公布之日起生效;
    ②為公布后在某一規(guī)定的具體時(shí)間生效;
    ③為公布后待一定條件滿足后生效。
    (2)法的效力終止的兩種表現(xiàn)形式:
    ①為明示廢止,即新法明文規(guī)定廢止舊法;
    ②為默示廢止,當(dāng)舊法未被明示廢止而與新法相沖突時(shí),根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”的原則,適用新法而舊法被自動(dòng)廢止。
    (3)法的溯及力是指法對(duì)于其生效前的行為和事件是否適用,如適用,就具有溯及力,如不適用就不具有溯及力。
    ①有關(guān)侵權(quán)、違約的法律和刑事法律,一般以法不溯及既往為原則。
    ②法不溯及既往并非絕對(duì)。目前各國(guó)通例是“從舊兼從輕”原則,即新法原則上不溯及既往,但是新法不認(rèn)為犯罪或者處刑較輕的,適用新法,也稱為“有利追溯原則”。
    ③在某些有關(guān)民事權(quán)利的法律中,法律有溯及力。比如,《著作權(quán)法》第59條第1款規(guī)定:“本法規(guī)定的著作權(quán)人和出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利,在本法施行之日尚未超過本法規(guī)定的保護(hù)期的,依照本法予以保護(hù)。”