第四十五條 商業(yè)銀行發(fā)行金融債券或者到境外借款，應當依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定報經(jīng)批準。
【釋義】 本條是關于商業(yè)銀行發(fā)行金融債券或者到境外借款，應當依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定報經(jīng)批準的規(guī)定。
一、關于發(fā)行金融債券
發(fā)行金融債券是商業(yè)銀行的業(yè)務之一。金融債券是指金融機構(gòu)為了籌集資金，依照有關法律和行政法規(guī)的規(guī)定，向社會發(fā)行并約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。金融債券作為公司債券的一種，商業(yè)銀行發(fā)行金融債券既要遵守本法的規(guī)定，也要遵守公司法、證券法等法律和行政法規(guī)的有關規(guī)定，依照這些規(guī)定報經(jīng)批準后才能發(fā)行。
公司法和證券法對公司債券的發(fā)行程序等作了規(guī)定。擬發(fā)行公司債券的公司，在股東會作出決議或者有關機構(gòu)作出決定后，應當向國務院證券管理部門報請批準，并提交公司登記證明、公司章程、公司債券募集辦法、資產(chǎn)評估報告和驗資報告等文件。對符合公司法規(guī)定的申請，國務院證券管理部門予以批準。按照國務院的有關規(guī)定，金融機構(gòu)發(fā)行債券，由中國人民銀行統(tǒng)一下達計劃。
目前我國銀行的金融債券主要是政策性銀行發(fā)行的金融債券。在1993年以前，我國的政策性金融業(yè)務和商業(yè)性金融業(yè)務不分，建設銀行、農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行等國有專業(yè)銀行身兼二任，各專業(yè)銀行在各自的業(yè)務范圍內(nèi)，都可以發(fā)行金融債券。1993年《國務院關于金融體制改革的決定》提出，實現(xiàn)政策性金融和商業(yè)性金融分離，組建國家開發(fā)銀行、中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行、中國進出口信貸銀行。對金融機構(gòu)發(fā)行金融債券是政策性銀行主要的資金來源之一。根據(jù)1988年中國人民銀行《政策性銀行金融債券市場發(fā)行管理暫行規(guī)定》的規(guī)定，發(fā)行人發(fā)行金融債券必須將發(fā)行數(shù)量、期限、方式、發(fā)行日期及其他有關事項報中國人民銀行批準。發(fā)行人采取承購包銷招標發(fā)行時，承銷商資格由中國人民銀行認定。發(fā)行人確定承銷團名單，并報中國人民銀行備案。承銷商退出承銷團，應提前通知發(fā)行人，并由發(fā)行人報中國人民銀行備案。發(fā)行人采取其他方式發(fā)行時，管理辦法由中國人民銀行另行規(guī)定。需要說明的是，修改后的商業(yè)銀行法規(guī)定，在銀行間債券市場發(fā)行金融債券需經(jīng)中國人民銀行審批，發(fā)行金融債券的從業(yè)資格和在銀行間債券市場以外發(fā)行金融債券，則由國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審批。
二、關于到境外借款
商業(yè)銀行的境外借款，一般是指國際商業(yè)貸款，按照2003年國家發(fā)展計劃委員會、財政部、國家外匯管理局《外債管理暫行辦法》的規(guī)定，國際商業(yè)貸款，是指境內(nèi)機構(gòu)向非居民舉借的商業(yè)性信貸。包括：（1）向境外銀行和其他金融機構(gòu)借款；（2）向境外企業(yè)、其他機構(gòu)和自然人借款；（3）境外發(fā)行中長期債券（含可轉(zhuǎn)換債券）和短期債券（含商業(yè)票據(jù)、大額可轉(zhuǎn)讓存單等）；（4）買方信貸、延期付款和其他形式的貿(mào)易融資；（5）國際融資租賃；（6）非居民外幣存款；（7）補償貿(mào)易中用現(xiàn)匯償還的債務；（8）其他種類國際商業(yè)貸款。國家嚴格控制外債規(guī)模，保持外債的合理結(jié)構(gòu)。根據(jù)經(jīng)濟發(fā)展需要、國際收支狀況、配套和償還能力，合理確定借用國外貸款的規(guī)模和結(jié)構(gòu)，有效控制外債總量，將主要外債指標保持在安全線以內(nèi)。同時，規(guī)范和加強對外債總量和結(jié)構(gòu)的統(tǒng)一監(jiān)管，切實防范金融和外債風險。我國對境外資金的借用和償還，實行計劃管理、金融條件審批和外債登記制度。因此，商業(yè)銀行借用國際商業(yè)貸款，應當嚴格依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定報經(jīng)批準。主要內(nèi)容是：
1．貸款余額管理和總量控制。根據(jù)《外債管理暫行辦法》的規(guī)定，國家發(fā)展和改革委員會會同有關部門根據(jù)國民經(jīng)濟和社會發(fā)展需要，以及國際收支狀況和外債承受能力，制定國家借用外債計劃，合理確定全口徑外債的總量和結(jié)構(gòu)調(diào)控目標。國家對國有商業(yè)銀行舉借中長期國際商業(yè)貸款實行余額管理，余額由國家發(fā)展和改革委員會會同有關部門審核后報國務院審批。境內(nèi)中資企業(yè)等機構(gòu)舉借中長期國際商業(yè)貸款，須經(jīng)國家發(fā)展和改革委員會批準。國家對境內(nèi)中資機構(gòu)舉借短期國際商業(yè)貸款實行余額管理，余額由國家外匯管理局核定。金融機構(gòu)的短貸指標，由外匯管理部門核定下達。國家對境內(nèi)外資金融機構(gòu)舉借外債實行總量控制。外商投資企業(yè)舉借的中長期外債累計發(fā)生額和短期外債余額之和應當控制在審批部門批準的項目總投資和注冊資本之間的差額以內(nèi)。在差額范圍內(nèi)，外商投資企業(yè)可自行舉借外債。超出差額的，須經(jīng)原審批部門重新核定項目總投資。
2．審批。到境外借款一直是由外匯管理局管理的，而外匯管理局屬于中國人民銀行系統(tǒng)，因此，到境外借款應當由中國人民銀行監(jiān)督管理。根據(jù)國家外匯管理局、中國人民銀行的有關規(guī)定，中國人民銀行是境內(nèi)機構(gòu)借用國際商業(yè)貸款的審批機關。中國人民銀行授權國家外匯管理局及其分局（以下簡稱外匯局）具體負責對境內(nèi)機構(gòu)借用國際商業(yè)貸款的審批、監(jiān)督和管理。境內(nèi)機構(gòu)借用國際商業(yè)貸款應當經(jīng)外匯局批準。未經(jīng)外匯局批準而擅自對外簽訂的國際商業(yè)貸款協(xié)議無效。外匯局不予辦理外債登記。中國人民銀行和國家外匯管理局職責的劃分是：人行負責金融機構(gòu)境外借款、發(fā)債的政策協(xié)調(diào)和統(tǒng)一金融機構(gòu)有關信用評級問題的對外口徑；外匯局負責金融機構(gòu)境外借款、發(fā)債的具體審批；包括制定合同規(guī)范，審核金融條件，協(xié)調(diào)發(fā)行市場，境外投資資金的匯出審批，對外擔保的審批和外債的統(tǒng)計監(jiān)測等。
三、商業(yè)銀行未經(jīng)批準發(fā)行金融債券的，由國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正，有違法所得的，沒收違法所得
違法所得50萬元以上的，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足50萬元的，處50萬元以上200萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，可以責令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。另外，商業(yè)銀行未經(jīng)批準在銀行間債券市場發(fā)行金融債券或者到境外借款的，由中國人民銀行責令改正，有違法所得的，沒收違法所得，違法所得50萬元以上的，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足50萬元的，處50萬元以上200萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，中國人民銀行可以建議國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
【釋義】 本條是關于商業(yè)銀行發(fā)行金融債券或者到境外借款，應當依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定報經(jīng)批準的規(guī)定。
一、關于發(fā)行金融債券
發(fā)行金融債券是商業(yè)銀行的業(yè)務之一。金融債券是指金融機構(gòu)為了籌集資金，依照有關法律和行政法規(guī)的規(guī)定，向社會發(fā)行并約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。金融債券作為公司債券的一種，商業(yè)銀行發(fā)行金融債券既要遵守本法的規(guī)定，也要遵守公司法、證券法等法律和行政法規(guī)的有關規(guī)定，依照這些規(guī)定報經(jīng)批準后才能發(fā)行。
公司法和證券法對公司債券的發(fā)行程序等作了規(guī)定。擬發(fā)行公司債券的公司，在股東會作出決議或者有關機構(gòu)作出決定后，應當向國務院證券管理部門報請批準，并提交公司登記證明、公司章程、公司債券募集辦法、資產(chǎn)評估報告和驗資報告等文件。對符合公司法規(guī)定的申請，國務院證券管理部門予以批準。按照國務院的有關規(guī)定，金融機構(gòu)發(fā)行債券，由中國人民銀行統(tǒng)一下達計劃。
目前我國銀行的金融債券主要是政策性銀行發(fā)行的金融債券。在1993年以前，我國的政策性金融業(yè)務和商業(yè)性金融業(yè)務不分，建設銀行、農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行等國有專業(yè)銀行身兼二任，各專業(yè)銀行在各自的業(yè)務范圍內(nèi)，都可以發(fā)行金融債券。1993年《國務院關于金融體制改革的決定》提出，實現(xiàn)政策性金融和商業(yè)性金融分離，組建國家開發(fā)銀行、中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行、中國進出口信貸銀行。對金融機構(gòu)發(fā)行金融債券是政策性銀行主要的資金來源之一。根據(jù)1988年中國人民銀行《政策性銀行金融債券市場發(fā)行管理暫行規(guī)定》的規(guī)定，發(fā)行人發(fā)行金融債券必須將發(fā)行數(shù)量、期限、方式、發(fā)行日期及其他有關事項報中國人民銀行批準。發(fā)行人采取承購包銷招標發(fā)行時，承銷商資格由中國人民銀行認定。發(fā)行人確定承銷團名單，并報中國人民銀行備案。承銷商退出承銷團，應提前通知發(fā)行人，并由發(fā)行人報中國人民銀行備案。發(fā)行人采取其他方式發(fā)行時，管理辦法由中國人民銀行另行規(guī)定。需要說明的是，修改后的商業(yè)銀行法規(guī)定，在銀行間債券市場發(fā)行金融債券需經(jīng)中國人民銀行審批，發(fā)行金融債券的從業(yè)資格和在銀行間債券市場以外發(fā)行金融債券，則由國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審批。
二、關于到境外借款
商業(yè)銀行的境外借款，一般是指國際商業(yè)貸款，按照2003年國家發(fā)展計劃委員會、財政部、國家外匯管理局《外債管理暫行辦法》的規(guī)定，國際商業(yè)貸款，是指境內(nèi)機構(gòu)向非居民舉借的商業(yè)性信貸。包括：（1）向境外銀行和其他金融機構(gòu)借款；（2）向境外企業(yè)、其他機構(gòu)和自然人借款；（3）境外發(fā)行中長期債券（含可轉(zhuǎn)換債券）和短期債券（含商業(yè)票據(jù)、大額可轉(zhuǎn)讓存單等）；（4）買方信貸、延期付款和其他形式的貿(mào)易融資；（5）國際融資租賃；（6）非居民外幣存款；（7）補償貿(mào)易中用現(xiàn)匯償還的債務；（8）其他種類國際商業(yè)貸款。國家嚴格控制外債規(guī)模，保持外債的合理結(jié)構(gòu)。根據(jù)經(jīng)濟發(fā)展需要、國際收支狀況、配套和償還能力，合理確定借用國外貸款的規(guī)模和結(jié)構(gòu)，有效控制外債總量，將主要外債指標保持在安全線以內(nèi)。同時，規(guī)范和加強對外債總量和結(jié)構(gòu)的統(tǒng)一監(jiān)管，切實防范金融和外債風險。我國對境外資金的借用和償還，實行計劃管理、金融條件審批和外債登記制度。因此，商業(yè)銀行借用國際商業(yè)貸款，應當嚴格依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定報經(jīng)批準。主要內(nèi)容是：
1．貸款余額管理和總量控制。根據(jù)《外債管理暫行辦法》的規(guī)定，國家發(fā)展和改革委員會會同有關部門根據(jù)國民經(jīng)濟和社會發(fā)展需要，以及國際收支狀況和外債承受能力，制定國家借用外債計劃，合理確定全口徑外債的總量和結(jié)構(gòu)調(diào)控目標。國家對國有商業(yè)銀行舉借中長期國際商業(yè)貸款實行余額管理，余額由國家發(fā)展和改革委員會會同有關部門審核后報國務院審批。境內(nèi)中資企業(yè)等機構(gòu)舉借中長期國際商業(yè)貸款，須經(jīng)國家發(fā)展和改革委員會批準。國家對境內(nèi)中資機構(gòu)舉借短期國際商業(yè)貸款實行余額管理，余額由國家外匯管理局核定。金融機構(gòu)的短貸指標，由外匯管理部門核定下達。國家對境內(nèi)外資金融機構(gòu)舉借外債實行總量控制。外商投資企業(yè)舉借的中長期外債累計發(fā)生額和短期外債余額之和應當控制在審批部門批準的項目總投資和注冊資本之間的差額以內(nèi)。在差額范圍內(nèi)，外商投資企業(yè)可自行舉借外債。超出差額的，須經(jīng)原審批部門重新核定項目總投資。
2．審批。到境外借款一直是由外匯管理局管理的，而外匯管理局屬于中國人民銀行系統(tǒng)，因此，到境外借款應當由中國人民銀行監(jiān)督管理。根據(jù)國家外匯管理局、中國人民銀行的有關規(guī)定，中國人民銀行是境內(nèi)機構(gòu)借用國際商業(yè)貸款的審批機關。中國人民銀行授權國家外匯管理局及其分局（以下簡稱外匯局）具體負責對境內(nèi)機構(gòu)借用國際商業(yè)貸款的審批、監(jiān)督和管理。境內(nèi)機構(gòu)借用國際商業(yè)貸款應當經(jīng)外匯局批準。未經(jīng)外匯局批準而擅自對外簽訂的國際商業(yè)貸款協(xié)議無效。外匯局不予辦理外債登記。中國人民銀行和國家外匯管理局職責的劃分是：人行負責金融機構(gòu)境外借款、發(fā)債的政策協(xié)調(diào)和統(tǒng)一金融機構(gòu)有關信用評級問題的對外口徑；外匯局負責金融機構(gòu)境外借款、發(fā)債的具體審批；包括制定合同規(guī)范，審核金融條件，協(xié)調(diào)發(fā)行市場，境外投資資金的匯出審批，對外擔保的審批和外債的統(tǒng)計監(jiān)測等。
三、商業(yè)銀行未經(jīng)批準發(fā)行金融債券的，由國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正，有違法所得的，沒收違法所得
違法所得50萬元以上的，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足50萬元的，處50萬元以上200萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，可以責令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。另外，商業(yè)銀行未經(jīng)批準在銀行間債券市場發(fā)行金融債券或者到境外借款的，由中國人民銀行責令改正，有違法所得的，沒收違法所得，違法所得50萬元以上的，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足50萬元的，處50萬元以上200萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，中國人民銀行可以建議國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。