四、關(guān)于申請訴前臨時措施案件的有關(guān)問題
（1）申請人的條件和申請的受理條件
專利法第六十一條第一款規(guī)定專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以在起訴前向人民法院提出停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的申請，但對利害關(guān)系人的范圍法律沒有進(jìn)行界定。根據(jù)專利法的立法精神和多年來專利審判實踐經(jīng)驗，規(guī)定一對利害關(guān)系人的范圍進(jìn)行了界定，提出申請的利害關(guān)系人包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。專利實施許可合同的被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權(quán)人不申請的情況下，可以提出申請。
鑒于訴前停止侵犯專利權(quán)行為措施的采取，一般涉及包括公司、企事業(yè)單位等在內(nèi)的當(dāng)事人重要民事權(quán)益，因此，該措施的采取應(yīng)當(dāng)慎重，對申請人的申請應(yīng)當(dāng)既規(guī)定一定的條件，又不能妨礙、拖延權(quán)利人權(quán)利的行使。規(guī)定一第三條、第四條規(guī)定了申請的形式要件，包括申請人應(yīng)當(dāng)遞交申請狀，并載明申請的范圍、理由等有關(guān)事項，同時規(guī)定了申請人應(yīng)當(dāng)提供的證據(jù)范圍。如專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)提交證明專利權(quán)真實有效的文件，實用新型的專利權(quán)人還應(yīng)當(dāng)提交專利行政部門出具的檢索報告等；利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)專利實施許可合同及其備案的證明材料等；申請人還應(yīng)當(dāng)提交被申請人正在實施或者即將實施侵犯其專利權(quán)的證據(jù)，包括被控侵權(quán)產(chǎn)品以及專利技術(shù)與被控侵權(quán)產(chǎn)品技術(shù)特征對比材料等。對申請的受理明確規(guī)定了這些條件，便于當(dāng)事人提出申請，也便于人民法院及時區(qū)別情況作出處理。上述規(guī)定在一定程度上保障了訴前臨時措施的正確有效適用。
（二）關(guān)于擔(dān)保、追加擔(dān)保和反擔(dān)保
TRIPS協(xié)議規(guī)定向司法機(jī)關(guān)申請臨時措施的申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保；其他國家在執(zhí)行類似的措施時，也要求申請人提供符合條件的擔(dān)保，以防止申請人濫用權(quán)利。專利法第六十一條第二款規(guī)定處理責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為的申請，適用民事訴訟法第九十三條至九十六條的規(guī)定。其中民事訴訟法第九十三條規(guī)定了所采取措施的擔(dān)保問題。因此，規(guī)定一第六條對訴前申請停止有關(guān)行為應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保以及擔(dān)保的形式作了規(guī)定：申請人提出申請時應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，人民法院駁回其申請；當(dāng)事人提供保證、抵押等形式的擔(dān)保合理、有效的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予。該條還規(guī)定了人民法院在確定擔(dān)保金額應(yīng)當(dāng)考慮的一些情況，主要包括：責(zé)令停止有關(guān)行為所涉及產(chǎn)品的銷售收入，以及合理的倉儲、保管等費用；被申請人可能因采取該項措施可能造成的損失，以及人員工資等合理費用支出等?？紤]到實踐中所采取的措施可能會造成被申請人擴(kuò)大損失的情形，該規(guī)定第七條規(guī)定了在原有擔(dān)保的基礎(chǔ)上追加相應(yīng)擔(dān)保的內(nèi)容，具體為：在執(zhí)行停止有關(guān)行為裁定過程中，被申請人可能因采取該項措施造成更大損失的，人民可以責(zé)令申請人追加相應(yīng)的擔(dān)保；申請人不追加擔(dān)保的，解除有關(guān)停止措施。此外，規(guī)定一還在第八條特別提出，停止侵犯專利權(quán)行為裁定所采取的措施，不因被申請人提出反擔(dān)保而解除。這主要是考慮到采取訴前臨時措施的原因就在于防止侵權(quán)行為的繼續(xù)實施使權(quán)利人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害，由于這種損害將是難以彌補(bǔ)的，因此即使被申請人提供了反擔(dān)保，也不能允許其繼續(xù)實施侵權(quán)行為。
（三）訴前臨時措施的具體實施
首先，根據(jù)專利法第六十一條的規(guī)定，責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為措施是對緊急情況下不采取措施會造成申請人難以彌損害情形所采取的措施，貴在及時。因此，規(guī)定一第九條根據(jù)民事訴訟法第九十三條第二款的明確規(guī)定，規(guī)定了人民法院接受申請后，應(yīng)當(dāng)在四十八小時內(nèi)作出書面裁定，并應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。對一些需要核對有關(guān)事實的案件，可以傳喚單方或雙方當(dāng)事人進(jìn)行詢問，然后再及時作出裁定。同時，在該規(guī)定第五條將人民法院作出訴前停止侵犯專利權(quán)行為的裁定事項限定于當(dāng)事人申請的范圍。這些對于法院及時和準(zhǔn)確作出裁定，不濫用該項職權(quán)都具有意義。
其次，TRIPS協(xié)議第3節(jié)臨時措施第50條規(guī)定了停止侵權(quán)行為可以在開庭前“單方采取”和采取措施后對被申請人的及時通知。這就是說，為實施停止侵權(quán)行為措施切實有效，不走漏風(fēng)聲，人民法院在實施措施時可以不同時通知被申請人，而在采取措施后再及時通知被申請人，保障其享有的復(fù)議權(quán)。根據(jù)TRIPS協(xié)議的這一規(guī)定，規(guī)定一第九條第二款規(guī)定人民法院作出停止有關(guān)行為的裁定，應(yīng)當(dāng)及時通知被申請人，至遲不得超過五日。該五日的時間差的意義就在于體現(xiàn)了TRIPS協(xié)議規(guī)定單方采取臨時措施的執(zhí)法義務(wù)。
第三，責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為裁定所采取的措施，畢竟是一種訴訟程序上的臨時措施，是為了使權(quán)利人在事后的侵權(quán)訴訟中處于有利的地位。但是，根據(jù)TRIPS協(xié)議的規(guī)定和其他國家的法律規(guī)定，申請人申請措施后一定期間內(nèi)不起訴或起訴失當(dāng)?shù)?，所采取的停止有關(guān)侵權(quán)行為的措施應(yīng)當(dāng)解除，因不起訴或申請錯誤造成被申請人損失的，申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。該規(guī)定第十二、十三條對此以及解決賠償問題的程序作出了規(guī)定。具體為：專利權(quán)人或者利害關(guān)系人在人民法院停止有關(guān)行為的措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院解除裁定采取的措施；申請人不起訴或者申請錯誤造成被申請人損失的，被申請人可以向有管轄權(quán)的法院起訴請求申請人賠償，也可以在專利權(quán)人或者利害關(guān)系人提起的專利權(quán)侵權(quán)訴訟中提出損害賠償?shù)恼埱螅嗣穹ㄔ嚎梢砸徊⑻幚怼?BR> 第四，對責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為措施的期限，該規(guī)定也作出了規(guī)定。即裁定的效力一般應(yīng)維持到生效的法律文書執(zhí)行時止；人民法院也可以根據(jù)案情確定所實施措施的具體期限。期限屆滿時，法院根據(jù)當(dāng)事人的請求，還可以作出是否繼續(xù)采取停止有關(guān)行為的裁定。這樣規(guī)定有一定的靈活性，比較符合審判實踐的需要。當(dāng)然，對于當(dāng)事人之間達(dá)成合解，申請人請求終結(jié)停止有關(guān)行為措施的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。
此外，為了保障責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為裁定和所采取相應(yīng)措施的順利執(zhí)行，維護(hù)法律的尊嚴(yán)和法制的統(tǒng)一，規(guī)定一還對當(dāng)事人違反生效裁定的行為規(guī)定了一定的處理措施，即依照民事訴訟法第一百零二條的規(guī)定予以罰款、拘留等妨害民事訴訟強(qiáng)制措施的處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
（四）責(zé)令停止有關(guān)行為裁定的復(fù)議
根據(jù)規(guī)定一第十條，當(dāng)事人對停止侵權(quán)行為裁定不服，享有復(fù)議權(quán)，他們可以在收到裁定之日起十日內(nèi)申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。在復(fù)議程序中，人民法院應(yīng)當(dāng)對雙方當(dāng)事人提供的材料及時進(jìn)行審查。原裁定正確的，通知駁回當(dāng)事人的申請；裁定不當(dāng)?shù)模兏蛘叱蜂N原裁定。為了統(tǒng)一復(fù)議審查的標(biāo)準(zhǔn)，該規(guī)定第十一條規(guī)定了人民法院在復(fù)議程序中的四項審查標(biāo)準(zhǔn)：1、被申請人正在實施或即將實施的行為是否構(gòu)成侵犯專利權(quán)；2、不采取有關(guān)措施，是否會給申請人合法權(quán)益造成難以彌補(bǔ)的損害；3、申請人提供擔(dān)保的情況；4、責(zé)令被申請人停止有關(guān)行為是否損害社會公共利益。
（1）申請人的條件和申請的受理條件
專利法第六十一條第一款規(guī)定專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以在起訴前向人民法院提出停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的申請，但對利害關(guān)系人的范圍法律沒有進(jìn)行界定。根據(jù)專利法的立法精神和多年來專利審判實踐經(jīng)驗，規(guī)定一對利害關(guān)系人的范圍進(jìn)行了界定，提出申請的利害關(guān)系人包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。專利實施許可合同的被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權(quán)人不申請的情況下，可以提出申請。
鑒于訴前停止侵犯專利權(quán)行為措施的采取，一般涉及包括公司、企事業(yè)單位等在內(nèi)的當(dāng)事人重要民事權(quán)益，因此，該措施的采取應(yīng)當(dāng)慎重，對申請人的申請應(yīng)當(dāng)既規(guī)定一定的條件，又不能妨礙、拖延權(quán)利人權(quán)利的行使。規(guī)定一第三條、第四條規(guī)定了申請的形式要件，包括申請人應(yīng)當(dāng)遞交申請狀，并載明申請的范圍、理由等有關(guān)事項，同時規(guī)定了申請人應(yīng)當(dāng)提供的證據(jù)范圍。如專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)提交證明專利權(quán)真實有效的文件，實用新型的專利權(quán)人還應(yīng)當(dāng)提交專利行政部門出具的檢索報告等；利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)專利實施許可合同及其備案的證明材料等；申請人還應(yīng)當(dāng)提交被申請人正在實施或者即將實施侵犯其專利權(quán)的證據(jù)，包括被控侵權(quán)產(chǎn)品以及專利技術(shù)與被控侵權(quán)產(chǎn)品技術(shù)特征對比材料等。對申請的受理明確規(guī)定了這些條件，便于當(dāng)事人提出申請，也便于人民法院及時區(qū)別情況作出處理。上述規(guī)定在一定程度上保障了訴前臨時措施的正確有效適用。
（二）關(guān)于擔(dān)保、追加擔(dān)保和反擔(dān)保
TRIPS協(xié)議規(guī)定向司法機(jī)關(guān)申請臨時措施的申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保；其他國家在執(zhí)行類似的措施時，也要求申請人提供符合條件的擔(dān)保，以防止申請人濫用權(quán)利。專利法第六十一條第二款規(guī)定處理責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為的申請，適用民事訴訟法第九十三條至九十六條的規(guī)定。其中民事訴訟法第九十三條規(guī)定了所采取措施的擔(dān)保問題。因此，規(guī)定一第六條對訴前申請停止有關(guān)行為應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保以及擔(dān)保的形式作了規(guī)定：申請人提出申請時應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，人民法院駁回其申請；當(dāng)事人提供保證、抵押等形式的擔(dān)保合理、有效的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予。該條還規(guī)定了人民法院在確定擔(dān)保金額應(yīng)當(dāng)考慮的一些情況，主要包括：責(zé)令停止有關(guān)行為所涉及產(chǎn)品的銷售收入，以及合理的倉儲、保管等費用；被申請人可能因采取該項措施可能造成的損失，以及人員工資等合理費用支出等?？紤]到實踐中所采取的措施可能會造成被申請人擴(kuò)大損失的情形，該規(guī)定第七條規(guī)定了在原有擔(dān)保的基礎(chǔ)上追加相應(yīng)擔(dān)保的內(nèi)容，具體為：在執(zhí)行停止有關(guān)行為裁定過程中，被申請人可能因采取該項措施造成更大損失的，人民可以責(zé)令申請人追加相應(yīng)的擔(dān)保；申請人不追加擔(dān)保的，解除有關(guān)停止措施。此外，規(guī)定一還在第八條特別提出，停止侵犯專利權(quán)行為裁定所采取的措施，不因被申請人提出反擔(dān)保而解除。這主要是考慮到采取訴前臨時措施的原因就在于防止侵權(quán)行為的繼續(xù)實施使權(quán)利人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害，由于這種損害將是難以彌補(bǔ)的，因此即使被申請人提供了反擔(dān)保，也不能允許其繼續(xù)實施侵權(quán)行為。
（三）訴前臨時措施的具體實施
首先，根據(jù)專利法第六十一條的規(guī)定，責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為措施是對緊急情況下不采取措施會造成申請人難以彌損害情形所采取的措施，貴在及時。因此，規(guī)定一第九條根據(jù)民事訴訟法第九十三條第二款的明確規(guī)定，規(guī)定了人民法院接受申請后，應(yīng)當(dāng)在四十八小時內(nèi)作出書面裁定，并應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。對一些需要核對有關(guān)事實的案件，可以傳喚單方或雙方當(dāng)事人進(jìn)行詢問，然后再及時作出裁定。同時，在該規(guī)定第五條將人民法院作出訴前停止侵犯專利權(quán)行為的裁定事項限定于當(dāng)事人申請的范圍。這些對于法院及時和準(zhǔn)確作出裁定，不濫用該項職權(quán)都具有意義。
其次，TRIPS協(xié)議第3節(jié)臨時措施第50條規(guī)定了停止侵權(quán)行為可以在開庭前“單方采取”和采取措施后對被申請人的及時通知。這就是說，為實施停止侵權(quán)行為措施切實有效，不走漏風(fēng)聲，人民法院在實施措施時可以不同時通知被申請人，而在采取措施后再及時通知被申請人，保障其享有的復(fù)議權(quán)。根據(jù)TRIPS協(xié)議的這一規(guī)定，規(guī)定一第九條第二款規(guī)定人民法院作出停止有關(guān)行為的裁定，應(yīng)當(dāng)及時通知被申請人，至遲不得超過五日。該五日的時間差的意義就在于體現(xiàn)了TRIPS協(xié)議規(guī)定單方采取臨時措施的執(zhí)法義務(wù)。
第三，責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為裁定所采取的措施，畢竟是一種訴訟程序上的臨時措施，是為了使權(quán)利人在事后的侵權(quán)訴訟中處于有利的地位。但是，根據(jù)TRIPS協(xié)議的規(guī)定和其他國家的法律規(guī)定，申請人申請措施后一定期間內(nèi)不起訴或起訴失當(dāng)?shù)?，所采取的停止有關(guān)侵權(quán)行為的措施應(yīng)當(dāng)解除，因不起訴或申請錯誤造成被申請人損失的，申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。該規(guī)定第十二、十三條對此以及解決賠償問題的程序作出了規(guī)定。具體為：專利權(quán)人或者利害關(guān)系人在人民法院停止有關(guān)行為的措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院解除裁定采取的措施；申請人不起訴或者申請錯誤造成被申請人損失的，被申請人可以向有管轄權(quán)的法院起訴請求申請人賠償，也可以在專利權(quán)人或者利害關(guān)系人提起的專利權(quán)侵權(quán)訴訟中提出損害賠償?shù)恼埱螅嗣穹ㄔ嚎梢砸徊⑻幚怼?BR> 第四，對責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為措施的期限，該規(guī)定也作出了規(guī)定。即裁定的效力一般應(yīng)維持到生效的法律文書執(zhí)行時止；人民法院也可以根據(jù)案情確定所實施措施的具體期限。期限屆滿時，法院根據(jù)當(dāng)事人的請求，還可以作出是否繼續(xù)采取停止有關(guān)行為的裁定。這樣規(guī)定有一定的靈活性，比較符合審判實踐的需要。當(dāng)然，對于當(dāng)事人之間達(dá)成合解，申請人請求終結(jié)停止有關(guān)行為措施的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。
此外，為了保障責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為裁定和所采取相應(yīng)措施的順利執(zhí)行，維護(hù)法律的尊嚴(yán)和法制的統(tǒng)一，規(guī)定一還對當(dāng)事人違反生效裁定的行為規(guī)定了一定的處理措施，即依照民事訴訟法第一百零二條的規(guī)定予以罰款、拘留等妨害民事訴訟強(qiáng)制措施的處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
（四）責(zé)令停止有關(guān)行為裁定的復(fù)議
根據(jù)規(guī)定一第十條，當(dāng)事人對停止侵權(quán)行為裁定不服，享有復(fù)議權(quán)，他們可以在收到裁定之日起十日內(nèi)申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。在復(fù)議程序中，人民法院應(yīng)當(dāng)對雙方當(dāng)事人提供的材料及時進(jìn)行審查。原裁定正確的，通知駁回當(dāng)事人的申請；裁定不當(dāng)?shù)模兏蛘叱蜂N原裁定。為了統(tǒng)一復(fù)議審查的標(biāo)準(zhǔn)，該規(guī)定第十一條規(guī)定了人民法院在復(fù)議程序中的四項審查標(biāo)準(zhǔn)：1、被申請人正在實施或即將實施的行為是否構(gòu)成侵犯專利權(quán)；2、不采取有關(guān)措施，是否會給申請人合法權(quán)益造成難以彌補(bǔ)的損害；3、申請人提供擔(dān)保的情況；4、責(zé)令被申請人停止有關(guān)行為是否損害社會公共利益。