［2］出資制度、中外合營(yíng)企業(yè)制度
某市A、B、C三家企業(yè)經(jīng)協(xié)商決定，共同投資創(chuàng)辦一從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱實(shí)業(yè)公司)。公司注冊(cè)資本110萬元，其中A出資20萬元，B出資15萬元，另以實(shí)物出資折價(jià)18萬元，C出資10萬元，另以土地使用權(quán)出資折價(jià)20萬元及專利使用權(quán)出資折價(jià)27萬元。A受托于2001年8月向當(dāng)?shù)卣鞴懿块T辦理報(bào)批手續(xù)，很快于8月22日獲準(zhǔn)并取得批準(zhǔn)文件。同年10月15日，A到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭洲k理登記手續(xù)。工商局指出了申請(qǐng)人在出資方面存在的不妥之處，并予以糾正，頒發(fā)了法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
同年12月，實(shí)業(yè)公司董事長(zhǎng)賀某與一外商談妥，擬在該市建一個(gè)合營(yíng)企業(yè)。該合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本總額240萬元，其中實(shí)業(yè)公司出資20萬元，另以場(chǎng)地使用權(quán)出資折價(jià)40萬元。另一合營(yíng)方D公司出資130萬元，外商出資50萬元。三方委托實(shí)業(yè)公司辦理報(bào)批、登記手續(xù)。外方按三方約定于12月底將出資額50萬元先期匯入了實(shí)業(yè)公司賬戶，2002年1月10日三方正式簽訂合同，2月1日正式登記成立。
至2002年7月，實(shí)業(yè)公司和D公司仍未將出資額繳清(只繳納20%)。實(shí)業(yè)公司也一直未將外方先期匯入的50萬元轉(zhuǎn)入合營(yíng)企業(yè)賬戶。外方催繳未果，于8月上旬提出終止合營(yíng)合同，同時(shí)要求賠償損失12萬元，退還出資額50萬元。實(shí)業(yè)公司則提出：匯入我賬戶的50萬元因我公司急需用去15萬元，現(xiàn)在只能先退還35萬元，其余部分待3個(gè)月后補(bǔ)齊，外商訴至法院。
現(xiàn)問：
(1)A、B、C對(duì)實(shí)業(yè)公司出資有無不符合法律、法規(guī)規(guī)定之處，為什么？
(2)實(shí)業(yè)公司、D公司與外商對(duì)合營(yíng)公司的出資有無不符合法律、法規(guī)規(guī)定之處？為什么？ (3)外商先期匯入而后被動(dòng)用的15萬元款項(xiàng)以及外商提出因終止合同造成損失12萬元應(yīng)由誰承擔(dān)，為什么？
［答案］
(1)C的專利使用權(quán)出資折價(jià)27萬元，不符合法律規(guī)定。因?yàn)槠涑鲑Y額超過了三公司注冊(cè)資本的20%。
(2)有兩處不符合法律規(guī)定：①實(shí)業(yè)公司出資60萬元超過了其資產(chǎn)凈值110萬元的50%；②外方出資50萬元，低于合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的25%。
(3)①外商被動(dòng)用的15萬元款項(xiàng)應(yīng)由實(shí)業(yè)公司負(fù)責(zé)償還。因?yàn)閷?shí)業(yè)公司非法挪用公司資金，侵犯了外商合法權(quán)益；②外商的12萬元損失應(yīng)由實(shí)業(yè)公司與D公司按出資比例承擔(dān)，因?yàn)槎咭褬?gòu)成出資違約。
［解題思路］
本題重在考查公司資本制度，無論從考查問題的角度還是從考查對(duì)象及難度看，都屬于上乘之作。相信考生通過本題的練習(xí)，對(duì)準(zhǔn)確掌握公司資本制度大有裨益。
針對(duì)要求找出行為人行為差錯(cuò)(不妥之處，不符合法律規(guī)定之處)的題目，考生務(wù)必細(xì)心考察行為人的每一個(gè)行為，對(duì)照有關(guān)法律規(guī)定，以挑剔的眼光找出每一個(gè)差錯(cuò)，絕不可對(duì)每一個(gè)細(xì)節(jié)掉以輕心。當(dāng)然，也不可矯枉過正，抱著“寧可錯(cuò)找十個(gè)，也不可漏掉一個(gè)”的心態(tài)去吹毛求疵，因?yàn)椤安煌字帯钡臄?shù)目總是有限的，而該數(shù)目常與該題的分值呈比例關(guān)系，如1∶1，1∶2，1∶15等等。況且，將行為人合法的行為說成是“不妥之處”，是要失分的?？梢?，挑錯(cuò)也并非總是多多益善，所以，應(yīng)充分利用題目中的信息，不僅需耐心、細(xì)心去找，還需要巧找的功夫哩。
［法理詳解］
(1)有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本是由股東的出資構(gòu)成的。法律對(duì)股東的出資方式有明確的規(guī)定，《公司法》第24條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。A、B、C三企業(yè)的出資方式符合該法律規(guī)定。但在公司法上還有一個(gè)資本充實(shí)的原則，這是有限責(zé)任公司的資合性特征決定的。按照資本充實(shí)原則，為避免造成
注冊(cè)資本與公司實(shí)有財(cái)產(chǎn)之間出現(xiàn)差額，公司法對(duì)以實(shí)有財(cái)產(chǎn)之間差額的出現(xiàn)、以實(shí)物、工
業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的作價(jià)均進(jìn)行嚴(yán)格控制，規(guī)定必須評(píng)估作價(jià)、核實(shí)財(cái)
產(chǎn)，不得高估或低估作價(jià)。除此以外，對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等無形財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資在注冊(cè)
資本中所占的比例也嚴(yán)格限制。我國(guó)《公司法》第24條第2款規(guī)定，除國(guó)家對(duì)采用的新技術(shù)
成果有特別規(guī)定的以外，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過公司注冊(cè)資本的
20%。這里的20%限制，主要是出于交易安全的考慮。公司的無形資產(chǎn)過多，一旦出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)的
巨大風(fēng)險(xiǎn)，債權(quán)人的利益就無法保障。該案中，公司注冊(cè)資本110萬元，C的?！糐P2〗利使
用權(quán)出資折價(jià)27萬元超過了公司注冊(cè)資本的20%，違反《公司法》第24條第2款的規(guī)定。來源：考試大
(2)實(shí)業(yè)公司、D公司與外商對(duì)合營(yíng)公司的出資也有不符合法律規(guī)定之處。為了保證公司的正?；顒?dòng)，保障股東的合法權(quán)益，我國(guó)公司法對(duì)公司的權(quán)利能力都有一些限制性規(guī)定，這一點(diǎn)也是公司與自然人和一般企業(yè)的差別所在。在對(duì)公司的權(quán)利能力的限制中，就有關(guān)于轉(zhuǎn)投資的限制。公司作為其他公司有限責(zé)任股東時(shí)的投資額度必須符合法律規(guī)定?！豆痉ā返?2條規(guī)定，公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。目的是保證本公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，維護(hù)自身的利益，避免公司因其大量資本投入其他公司，從而影響自身的發(fā)展，這也是對(duì)債權(quán)人及股東利益的保護(hù)。該案中，實(shí)業(yè)公司出資60萬元超過了實(shí)業(yè)公司資產(chǎn)凈值110萬元的50%，違反了《公司法》第12條的規(guī)定。另外在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，關(guān)于合營(yíng)各方的出資比例，法律也有明確的規(guī)定，《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第4條第2款規(guī)定，在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于25%。本案中，該合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本總額240萬元，而外方出資僅50萬元，顯然低于合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的25%。
(3)合營(yíng)企業(yè)成立后，外方出資50萬元，實(shí)業(yè)公司自己擅自用去15萬元，根據(jù)《公司法》第60條的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人，實(shí)業(yè)公司侵犯了外商出資的合法權(quán)益，應(yīng)由實(shí)業(yè)公司負(fù)責(zé)償還。外商提出因終止合同造成損失的12萬元，應(yīng)由實(shí)業(yè)公司和D公司按出資比例承擔(dān)，因?yàn)閷?shí)業(yè)公司和D公司已經(jīng)構(gòu)成出資違約。
出資違約包括兩種情況：①承諾出資未出資的；②未足額出資的。股東應(yīng)當(dāng)足額繳納各自所認(rèn)繳的出資額，股東只有履行了繳納出資的義務(wù)，公司才能實(shí)際擁有所規(guī)定的注冊(cè)資本。
股東不按規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納的股東承擔(dān)違約責(zé)任，這是《公司法》
第25條第2款規(guī)定的。該案中，實(shí)業(yè)公司和D公司未足額出資(只繳納20%)，理應(yīng)承擔(dān)對(duì)外商的違約責(zé)任，賠償外商的經(jīng)濟(jì)損失。
某市A、B、C三家企業(yè)經(jīng)協(xié)商決定，共同投資創(chuàng)辦一從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱實(shí)業(yè)公司)。公司注冊(cè)資本110萬元，其中A出資20萬元，B出資15萬元，另以實(shí)物出資折價(jià)18萬元，C出資10萬元，另以土地使用權(quán)出資折價(jià)20萬元及專利使用權(quán)出資折價(jià)27萬元。A受托于2001年8月向當(dāng)?shù)卣鞴懿块T辦理報(bào)批手續(xù)，很快于8月22日獲準(zhǔn)并取得批準(zhǔn)文件。同年10月15日，A到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭洲k理登記手續(xù)。工商局指出了申請(qǐng)人在出資方面存在的不妥之處，并予以糾正，頒發(fā)了法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
同年12月，實(shí)業(yè)公司董事長(zhǎng)賀某與一外商談妥，擬在該市建一個(gè)合營(yíng)企業(yè)。該合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本總額240萬元，其中實(shí)業(yè)公司出資20萬元，另以場(chǎng)地使用權(quán)出資折價(jià)40萬元。另一合營(yíng)方D公司出資130萬元，外商出資50萬元。三方委托實(shí)業(yè)公司辦理報(bào)批、登記手續(xù)。外方按三方約定于12月底將出資額50萬元先期匯入了實(shí)業(yè)公司賬戶，2002年1月10日三方正式簽訂合同，2月1日正式登記成立。
至2002年7月，實(shí)業(yè)公司和D公司仍未將出資額繳清(只繳納20%)。實(shí)業(yè)公司也一直未將外方先期匯入的50萬元轉(zhuǎn)入合營(yíng)企業(yè)賬戶。外方催繳未果，于8月上旬提出終止合營(yíng)合同，同時(shí)要求賠償損失12萬元，退還出資額50萬元。實(shí)業(yè)公司則提出：匯入我賬戶的50萬元因我公司急需用去15萬元，現(xiàn)在只能先退還35萬元，其余部分待3個(gè)月后補(bǔ)齊，外商訴至法院。
現(xiàn)問：
(1)A、B、C對(duì)實(shí)業(yè)公司出資有無不符合法律、法規(guī)規(guī)定之處，為什么？
(2)實(shí)業(yè)公司、D公司與外商對(duì)合營(yíng)公司的出資有無不符合法律、法規(guī)規(guī)定之處？為什么？ (3)外商先期匯入而后被動(dòng)用的15萬元款項(xiàng)以及外商提出因終止合同造成損失12萬元應(yīng)由誰承擔(dān)，為什么？
［答案］
(1)C的專利使用權(quán)出資折價(jià)27萬元，不符合法律規(guī)定。因?yàn)槠涑鲑Y額超過了三公司注冊(cè)資本的20%。
(2)有兩處不符合法律規(guī)定：①實(shí)業(yè)公司出資60萬元超過了其資產(chǎn)凈值110萬元的50%；②外方出資50萬元，低于合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的25%。
(3)①外商被動(dòng)用的15萬元款項(xiàng)應(yīng)由實(shí)業(yè)公司負(fù)責(zé)償還。因?yàn)閷?shí)業(yè)公司非法挪用公司資金，侵犯了外商合法權(quán)益；②外商的12萬元損失應(yīng)由實(shí)業(yè)公司與D公司按出資比例承擔(dān)，因?yàn)槎咭褬?gòu)成出資違約。
［解題思路］
本題重在考查公司資本制度，無論從考查問題的角度還是從考查對(duì)象及難度看，都屬于上乘之作。相信考生通過本題的練習(xí)，對(duì)準(zhǔn)確掌握公司資本制度大有裨益。
針對(duì)要求找出行為人行為差錯(cuò)(不妥之處，不符合法律規(guī)定之處)的題目，考生務(wù)必細(xì)心考察行為人的每一個(gè)行為，對(duì)照有關(guān)法律規(guī)定，以挑剔的眼光找出每一個(gè)差錯(cuò)，絕不可對(duì)每一個(gè)細(xì)節(jié)掉以輕心。當(dāng)然，也不可矯枉過正，抱著“寧可錯(cuò)找十個(gè)，也不可漏掉一個(gè)”的心態(tài)去吹毛求疵，因?yàn)椤安煌字帯钡臄?shù)目總是有限的，而該數(shù)目常與該題的分值呈比例關(guān)系，如1∶1，1∶2，1∶15等等。況且，將行為人合法的行為說成是“不妥之處”，是要失分的?？梢?，挑錯(cuò)也并非總是多多益善，所以，應(yīng)充分利用題目中的信息，不僅需耐心、細(xì)心去找，還需要巧找的功夫哩。
［法理詳解］
(1)有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本是由股東的出資構(gòu)成的。法律對(duì)股東的出資方式有明確的規(guī)定，《公司法》第24條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。A、B、C三企業(yè)的出資方式符合該法律規(guī)定。但在公司法上還有一個(gè)資本充實(shí)的原則，這是有限責(zé)任公司的資合性特征決定的。按照資本充實(shí)原則，為避免造成
注冊(cè)資本與公司實(shí)有財(cái)產(chǎn)之間出現(xiàn)差額，公司法對(duì)以實(shí)有財(cái)產(chǎn)之間差額的出現(xiàn)、以實(shí)物、工
業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的作價(jià)均進(jìn)行嚴(yán)格控制，規(guī)定必須評(píng)估作價(jià)、核實(shí)財(cái)
產(chǎn)，不得高估或低估作價(jià)。除此以外，對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等無形財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資在注冊(cè)
資本中所占的比例也嚴(yán)格限制。我國(guó)《公司法》第24條第2款規(guī)定，除國(guó)家對(duì)采用的新技術(shù)
成果有特別規(guī)定的以外，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過公司注冊(cè)資本的
20%。這里的20%限制，主要是出于交易安全的考慮。公司的無形資產(chǎn)過多，一旦出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)的
巨大風(fēng)險(xiǎn)，債權(quán)人的利益就無法保障。該案中，公司注冊(cè)資本110萬元，C的?！糐P2〗利使
用權(quán)出資折價(jià)27萬元超過了公司注冊(cè)資本的20%，違反《公司法》第24條第2款的規(guī)定。來源：考試大
(2)實(shí)業(yè)公司、D公司與外商對(duì)合營(yíng)公司的出資也有不符合法律規(guī)定之處。為了保證公司的正?；顒?dòng)，保障股東的合法權(quán)益，我國(guó)公司法對(duì)公司的權(quán)利能力都有一些限制性規(guī)定，這一點(diǎn)也是公司與自然人和一般企業(yè)的差別所在。在對(duì)公司的權(quán)利能力的限制中，就有關(guān)于轉(zhuǎn)投資的限制。公司作為其他公司有限責(zé)任股東時(shí)的投資額度必須符合法律規(guī)定?！豆痉ā返?2條規(guī)定，公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。目的是保證本公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，維護(hù)自身的利益，避免公司因其大量資本投入其他公司，從而影響自身的發(fā)展，這也是對(duì)債權(quán)人及股東利益的保護(hù)。該案中，實(shí)業(yè)公司出資60萬元超過了實(shí)業(yè)公司資產(chǎn)凈值110萬元的50%，違反了《公司法》第12條的規(guī)定。另外在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，關(guān)于合營(yíng)各方的出資比例，法律也有明確的規(guī)定，《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第4條第2款規(guī)定，在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于25%。本案中，該合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本總額240萬元，而外方出資僅50萬元，顯然低于合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的25%。
(3)合營(yíng)企業(yè)成立后，外方出資50萬元，實(shí)業(yè)公司自己擅自用去15萬元，根據(jù)《公司法》第60條的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人，實(shí)業(yè)公司侵犯了外商出資的合法權(quán)益，應(yīng)由實(shí)業(yè)公司負(fù)責(zé)償還。外商提出因終止合同造成損失的12萬元，應(yīng)由實(shí)業(yè)公司和D公司按出資比例承擔(dān)，因?yàn)閷?shí)業(yè)公司和D公司已經(jīng)構(gòu)成出資違約。
出資違約包括兩種情況：①承諾出資未出資的；②未足額出資的。股東應(yīng)當(dāng)足額繳納各自所認(rèn)繳的出資額，股東只有履行了繳納出資的義務(wù)，公司才能實(shí)際擁有所規(guī)定的注冊(cè)資本。
股東不按規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納的股東承擔(dān)違約責(zé)任，這是《公司法》
第25條第2款規(guī)定的。該案中，實(shí)業(yè)公司和D公司未足額出資(只繳納20%)，理應(yīng)承擔(dān)對(duì)外商的違約責(zé)任，賠償外商的經(jīng)濟(jì)損失。