2006年司法考試三國法輔導(dǎo)班聽課筆試（6）
第六章 外交關(guān)系法與領(lǐng)事關(guān)系法
第一節(jié) 概述
外交代表與依領(lǐng)事機(jī)構(gòu)的區(qū)別：
外交機(jī)構(gòu) 領(lǐng)事機(jī)構(gòu)
全面代表其國家與接受國中央政府進(jìn)行交往和交涉 與相關(guān)地方政府進(jìn)行交涉
職務(wù)范圍：接受國全境 限于其轄區(qū)
第二節(jié) 外交關(guān)系法
一、 外交機(jī)關(guān)
（一）國家中央外交機(jī)關(guān)
（二）外交代表機(jī)關(guān)
1．使館和外交代表
（1）外交關(guān)系與使館的建立；
（2）使館的職務(wù)
a代表，即在接受國中代表派遣國；
b保護(hù)，即于國際法許可之限度內(nèi)，在接受國中保護(hù)派遣國及其國民之利益；
c談判和交涉，代表派遣國與接受國政府進(jìn)行各項(xiàng)事務(wù)的談判和交涉；
d調(diào)查和報(bào)告，即以一切合法手段調(diào)查接受國的各種情況，向派遣國政府作出報(bào)告；
e促進(jìn)，即促進(jìn)派遣國與接受國之友好關(guān)系，及發(fā)展兩國間之經(jīng)濟(jì)、文化與科學(xué)關(guān)系。
此外，使館還可在接受國允許的情況下，代行領(lǐng)事職務(wù)或受委托保護(hù)第三國及國民在接受國的利益。來源：www.examda.com
（3）使館的組成和等級
由使館館長、外交人員、行政技術(shù)人員及服務(wù)人員組成。
使館館長分為大使、公使、代辦三個等級，因館長級別不同，使館相應(yīng)地分別稱為大使館、公使館和代辦處。
大使是由一國元首向另一國元首派遣的高一級使節(jié)。其享有完全的外交特權(quán)與豁免，也享有高于其他兩級館長的禮遇；
公使是由國家元首向另一國元首派遣的第二級使節(jié)，享有與大使相同的職權(quán)，禮遇上稍遜于大使；
代辦是由一國外交部長向另一國外交部長派遣的使節(jié)，他代表本國及外交部與接受國辦理外交事務(wù)。
臨時代辦不同于代辦，他是在使館館長（大使或公使或代辦）因故不能理事或空缺時，被委派暫代館長職務(wù)的外交人員。
外交人員是具有外交職銜的使館人員。包括參贊、外交秘書、武官、隨員。
行政和技術(shù)人員包括譯員、工程師、行政主管、會計(jì)等；服務(wù)人員包括司機(jī)、修理工、清潔工等。
（4）外交代表的派遣
使館人員由派遣國任命。派遣國派遣使館館長和武官之前，應(yīng)先將其擬派人選通知接受國，征得接受國同意后正式派遣。使館其他人員可以直接委派，一般無需事先征求接受國同意。但如果委派接受國國籍的人或第三國國籍的人為使館外交人員，仍須經(jīng)接受國的同意方得派遣。接受國可以拒絕接受其所不同意的任何派遣國使館人員，無需向派遣國說明理由。
對于使館館長及外交人員，接受國可以隨時不加解釋地宣布其為“不受歡迎的人”，對于使館的其他人員，接受國可以宣布其“不能接受”。
使館館長開始執(zhí)行職務(wù)視為使館職務(wù)的開始，我國一般為館長正式遞交國書的日期。
二、外交特權(quán)與豁免
（一）使館的特權(quán)與豁免
1．使館館舍不得侵犯。使館館舍指供使館使用和供使館館長寓邸之用之建筑物或建筑物之各部分，以及其所附屬之土地。使館館舍不得侵犯表現(xiàn)在：
（1）未經(jīng)館長許可，接受國官吏不得進(jìn)入，即使送達(dá)文書。公約甚至未對諸如火災(zāi)、流行病等緊急情況作例外的規(guī)定；
（2）接受國應(yīng)"采取一切適當(dāng)步驟"對館舍加以特別保護(hù)，使其免受侵入或損害，并防止一切擾亂使館尊嚴(yán)和安寧的事情；
（3）使館館舍及設(shè)備,及館舍內(nèi)其他財(cái)產(chǎn)與使館交通工具免受搜查、征用、扣押或強(qiáng)制執(zhí)行。
2．使館檔案及文件不得侵犯
使館檔案及文件無論何時，亦不論位于何處均屬不得侵犯。"不論何時"，包括兩國發(fā)生武裝沖突或斷絕外交關(guān)系時在內(nèi)。
3．通訊自由
（1）接受國應(yīng)允許使館為一切公務(wù)目的的自由通訊，并予保護(hù)；
（2）使館為了通訊的需要可采用一切適當(dāng)方法，包括外交信差、外交郵袋及明密碼電報(bào)在內(nèi)，但非經(jīng)接受國同意，不得裝置并使用無線電發(fā)報(bào)機(jī)；
（3）使館來往公文不可侵犯；
（4）接受國對外交郵袋不得開拆或扣留，并應(yīng)提供便利以保障迅速傳遞；
（5）外交信差人身不可侵犯，不受逮捕或拘禁；
（6）外交郵袋可托交預(yù)定在準(zhǔn)許入境地點(diǎn)降落的商業(yè)飛機(jī)機(jī)長傳遞，但機(jī)長不能視為外交信差。
4．使館免納捐稅
使館免納的捐稅、關(guān)稅包括：使館所有或租賃之館舍，免納國家、區(qū)域或地方性捐稅，但為其提供的特定服務(wù)應(yīng)付之費(fèi)用如水、電、煤氣費(fèi)等，不在免除之列；使館辦理公務(wù)所收的規(guī)費(fèi)及手續(xù)費(fèi)免征一切捐稅；使館公務(wù)用品準(zhǔn)許入境并免除一切關(guān)稅扣除了貯存、運(yùn)送及類似的服務(wù)費(fèi)用以外的一切其他課征。
5．使館人員有行動和旅行自由；
6．使用派遣國的國家標(biāo)志。
（二）外交人員的特權(quán)與豁免
1．人身不可侵犯。接受國不得對外交人員進(jìn)行人身搜查、侮辱、拘禁、逮捕，即使觸犯了接受國法律，也應(yīng)通過外交途徑解決，而不能采取逮捕或扣留的方式；接受國對外交人員應(yīng)特示尊重，有義務(wù)采取必要措施對外交代表加以保護(hù)，防止其人身自由或尊嚴(yán)受到侵犯。
2．寓所、文書、信件、財(cái)產(chǎn)不可侵犯。
3．管轄的豁免。
（1）對接受國刑事管轄享有豁免；
（2）對民事和行政管轄也享有豁免；
民事和行政管轄的例外情況有：①關(guān)于私有不動產(chǎn)之物權(quán)訴訟，但代表派遣國為使館用途置有的不動產(chǎn)不在此列；②以私人身份參與繼承事件的訴訟；③關(guān)于外交代表于公務(wù)范圍以外所從事的專業(yè)或商業(yè)活動引起的訴訟。此外，外交代表主動提起訴訟，就不能對與主訴直接相關(guān)的反訴主張管轄的豁免；
（3）外交人員的享有的豁免是管轄豁免，有關(guān)責(zé)任問題通過外交途徑解決；
（4）免除作證義務(wù)。但在一定條件下，如某一外交人員為某一案件的目擊者，此事又不涉及到使館，經(jīng)派遣國同意，外交官也可出庭作證。
（5）外交人員管轄的豁免可以由派遣國放棄，而且放棄必須是明示的。個人無放棄的權(quán)利。
4．某些方面免稅和免驗(yàn)。外交人員及其家屬的私人用品入境時免征關(guān)稅，而且其私人行李免受查驗(yàn)。
5．其他特權(quán)和豁免。外交人員免于適用接受國所施行的社會保險辦法，并免除一切個人勞務(wù)和各種公共服務(wù)；免除軍事募捐、征用等軍事義務(wù)。
甲乙兩國都是維也納外交關(guān)系公約的締約國。趙某為甲國派駐乙國的商務(wù)參贊。在乙國任職期間，趙某遇到的下列哪些爭議可以由乙國法院管轄？
A.趙某以使館的名義，向乙國某公司購買一棟房屋，因欠款而被售房公司起訴
B.趙某在乙國的叔叔去世，其遺囑言明將一棟位于乙國的樓房由趙某繼承，但其叔叔之子對此有異議，而訴諸法院
C.趙某工作之余，為乙國一學(xué)生教授外語并收取酬金，但其未能如約按時輔導(dǎo)該學(xué)生，該學(xué)生訴諸法院，要求其承擔(dān)違約責(zé)任
D.趙某與使館的另一位參贊李某，因國內(nèi)債務(wù)問題發(fā)生糾紛，李某試圖將此糾紛訴諸乙國法院解決
【答 案】BC
第六章 外交關(guān)系法與領(lǐng)事關(guān)系法
第一節(jié) 概述
外交代表與依領(lǐng)事機(jī)構(gòu)的區(qū)別：
外交機(jī)構(gòu) 領(lǐng)事機(jī)構(gòu)
全面代表其國家與接受國中央政府進(jìn)行交往和交涉 與相關(guān)地方政府進(jìn)行交涉
職務(wù)范圍：接受國全境 限于其轄區(qū)
第二節(jié) 外交關(guān)系法
一、 外交機(jī)關(guān)
（一）國家中央外交機(jī)關(guān)
（二）外交代表機(jī)關(guān)
1．使館和外交代表
（1）外交關(guān)系與使館的建立；
（2）使館的職務(wù)
a代表，即在接受國中代表派遣國；
b保護(hù)，即于國際法許可之限度內(nèi)，在接受國中保護(hù)派遣國及其國民之利益；
c談判和交涉，代表派遣國與接受國政府進(jìn)行各項(xiàng)事務(wù)的談判和交涉；
d調(diào)查和報(bào)告，即以一切合法手段調(diào)查接受國的各種情況，向派遣國政府作出報(bào)告；
e促進(jìn)，即促進(jìn)派遣國與接受國之友好關(guān)系，及發(fā)展兩國間之經(jīng)濟(jì)、文化與科學(xué)關(guān)系。
此外，使館還可在接受國允許的情況下，代行領(lǐng)事職務(wù)或受委托保護(hù)第三國及國民在接受國的利益。來源：www.examda.com
（3）使館的組成和等級
由使館館長、外交人員、行政技術(shù)人員及服務(wù)人員組成。
使館館長分為大使、公使、代辦三個等級，因館長級別不同，使館相應(yīng)地分別稱為大使館、公使館和代辦處。
大使是由一國元首向另一國元首派遣的高一級使節(jié)。其享有完全的外交特權(quán)與豁免，也享有高于其他兩級館長的禮遇；
公使是由國家元首向另一國元首派遣的第二級使節(jié)，享有與大使相同的職權(quán)，禮遇上稍遜于大使；
代辦是由一國外交部長向另一國外交部長派遣的使節(jié)，他代表本國及外交部與接受國辦理外交事務(wù)。
臨時代辦不同于代辦，他是在使館館長（大使或公使或代辦）因故不能理事或空缺時，被委派暫代館長職務(wù)的外交人員。
外交人員是具有外交職銜的使館人員。包括參贊、外交秘書、武官、隨員。
行政和技術(shù)人員包括譯員、工程師、行政主管、會計(jì)等；服務(wù)人員包括司機(jī)、修理工、清潔工等。
（4）外交代表的派遣
使館人員由派遣國任命。派遣國派遣使館館長和武官之前，應(yīng)先將其擬派人選通知接受國，征得接受國同意后正式派遣。使館其他人員可以直接委派，一般無需事先征求接受國同意。但如果委派接受國國籍的人或第三國國籍的人為使館外交人員，仍須經(jīng)接受國的同意方得派遣。接受國可以拒絕接受其所不同意的任何派遣國使館人員，無需向派遣國說明理由。
對于使館館長及外交人員，接受國可以隨時不加解釋地宣布其為“不受歡迎的人”，對于使館的其他人員，接受國可以宣布其“不能接受”。
使館館長開始執(zhí)行職務(wù)視為使館職務(wù)的開始，我國一般為館長正式遞交國書的日期。
二、外交特權(quán)與豁免
（一）使館的特權(quán)與豁免
1．使館館舍不得侵犯。使館館舍指供使館使用和供使館館長寓邸之用之建筑物或建筑物之各部分，以及其所附屬之土地。使館館舍不得侵犯表現(xiàn)在：
（1）未經(jīng)館長許可，接受國官吏不得進(jìn)入，即使送達(dá)文書。公約甚至未對諸如火災(zāi)、流行病等緊急情況作例外的規(guī)定；
（2）接受國應(yīng)"采取一切適當(dāng)步驟"對館舍加以特別保護(hù)，使其免受侵入或損害，并防止一切擾亂使館尊嚴(yán)和安寧的事情；
（3）使館館舍及設(shè)備,及館舍內(nèi)其他財(cái)產(chǎn)與使館交通工具免受搜查、征用、扣押或強(qiáng)制執(zhí)行。
2．使館檔案及文件不得侵犯
使館檔案及文件無論何時，亦不論位于何處均屬不得侵犯。"不論何時"，包括兩國發(fā)生武裝沖突或斷絕外交關(guān)系時在內(nèi)。
3．通訊自由
（1）接受國應(yīng)允許使館為一切公務(wù)目的的自由通訊，并予保護(hù)；
（2）使館為了通訊的需要可采用一切適當(dāng)方法，包括外交信差、外交郵袋及明密碼電報(bào)在內(nèi)，但非經(jīng)接受國同意，不得裝置并使用無線電發(fā)報(bào)機(jī)；
（3）使館來往公文不可侵犯；
（4）接受國對外交郵袋不得開拆或扣留，并應(yīng)提供便利以保障迅速傳遞；
（5）外交信差人身不可侵犯，不受逮捕或拘禁；
（6）外交郵袋可托交預(yù)定在準(zhǔn)許入境地點(diǎn)降落的商業(yè)飛機(jī)機(jī)長傳遞，但機(jī)長不能視為外交信差。
4．使館免納捐稅
使館免納的捐稅、關(guān)稅包括：使館所有或租賃之館舍，免納國家、區(qū)域或地方性捐稅，但為其提供的特定服務(wù)應(yīng)付之費(fèi)用如水、電、煤氣費(fèi)等，不在免除之列；使館辦理公務(wù)所收的規(guī)費(fèi)及手續(xù)費(fèi)免征一切捐稅；使館公務(wù)用品準(zhǔn)許入境并免除一切關(guān)稅扣除了貯存、運(yùn)送及類似的服務(wù)費(fèi)用以外的一切其他課征。
5．使館人員有行動和旅行自由；
6．使用派遣國的國家標(biāo)志。
（二）外交人員的特權(quán)與豁免
1．人身不可侵犯。接受國不得對外交人員進(jìn)行人身搜查、侮辱、拘禁、逮捕，即使觸犯了接受國法律，也應(yīng)通過外交途徑解決，而不能采取逮捕或扣留的方式；接受國對外交人員應(yīng)特示尊重，有義務(wù)采取必要措施對外交代表加以保護(hù)，防止其人身自由或尊嚴(yán)受到侵犯。
2．寓所、文書、信件、財(cái)產(chǎn)不可侵犯。
3．管轄的豁免。
（1）對接受國刑事管轄享有豁免；
（2）對民事和行政管轄也享有豁免；
民事和行政管轄的例外情況有：①關(guān)于私有不動產(chǎn)之物權(quán)訴訟，但代表派遣國為使館用途置有的不動產(chǎn)不在此列；②以私人身份參與繼承事件的訴訟；③關(guān)于外交代表于公務(wù)范圍以外所從事的專業(yè)或商業(yè)活動引起的訴訟。此外，外交代表主動提起訴訟，就不能對與主訴直接相關(guān)的反訴主張管轄的豁免；
（3）外交人員的享有的豁免是管轄豁免，有關(guān)責(zé)任問題通過外交途徑解決；
（4）免除作證義務(wù)。但在一定條件下，如某一外交人員為某一案件的目擊者，此事又不涉及到使館，經(jīng)派遣國同意，外交官也可出庭作證。
（5）外交人員管轄的豁免可以由派遣國放棄，而且放棄必須是明示的。個人無放棄的權(quán)利。
4．某些方面免稅和免驗(yàn)。外交人員及其家屬的私人用品入境時免征關(guān)稅，而且其私人行李免受查驗(yàn)。
5．其他特權(quán)和豁免。外交人員免于適用接受國所施行的社會保險辦法，并免除一切個人勞務(wù)和各種公共服務(wù)；免除軍事募捐、征用等軍事義務(wù)。
甲乙兩國都是維也納外交關(guān)系公約的締約國。趙某為甲國派駐乙國的商務(wù)參贊。在乙國任職期間，趙某遇到的下列哪些爭議可以由乙國法院管轄？
A.趙某以使館的名義，向乙國某公司購買一棟房屋，因欠款而被售房公司起訴
B.趙某在乙國的叔叔去世，其遺囑言明將一棟位于乙國的樓房由趙某繼承，但其叔叔之子對此有異議，而訴諸法院
C.趙某工作之余，為乙國一學(xué)生教授外語并收取酬金，但其未能如約按時輔導(dǎo)該學(xué)生，該學(xué)生訴諸法院，要求其承擔(dān)違約責(zé)任
D.趙某與使館的另一位參贊李某，因國內(nèi)債務(wù)問題發(fā)生糾紛，李某試圖將此糾紛訴諸乙國法院解決
【答 案】BC