第十一章 有限責(zé)任公司（二）
一、概述
（一）國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。其特征是：（1）投資者的單一性。國(guó)有獨(dú)資公司的投資者只有一個(gè)，或是國(guó)家單獨(dú)投資，或是政府授權(quán)的履行出資人職責(zé)的本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。（2）財(cái)產(chǎn)的國(guó)有性。用于投入國(guó)有獨(dú)資公司的財(cái)產(chǎn)，是國(guó)家單獨(dú)出資或政府授權(quán)的履行出資人職責(zé)的本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)持有的國(guó)家所有性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)。（3）投資者責(zé)任的有限性。即國(guó)有獨(dú)資公司的投資者僅在其出資的范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任。
（二）國(guó)有獨(dú)資公司與國(guó)有企業(yè)的區(qū)別：國(guó)有獨(dú)資公司也是國(guó)有企業(yè)。這種本質(zhì)區(qū)別突出表現(xiàn)在兩者與國(guó)家之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和責(zé)任關(guān)系上。1、就財(cái)產(chǎn)關(guān)系分析，國(guó)有獨(dú)資公司有明確的投資者，投資者國(guó)家。而國(guó)有企業(yè)雖也有明確的投資者，但這個(gè)投資者主體是缺位的，名義上國(guó)家對(duì)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，實(shí)質(zhì)上并無(wú)具體的權(quán)利行使者和承受者。2、就責(zé)任關(guān)系分析，國(guó)有獨(dú)資公司以其自身的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，其股東則只在其投資范圍內(nèi)對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。然而，國(guó)有企業(yè)財(cái)產(chǎn)的責(zé)任是不清的。3、其區(qū)別還表現(xiàn)在許多具體制度上，如資本金制度、監(jiān)督制度、財(cái)務(wù)制度、分配制度等方面。4、適用法律也不同。國(guó)有獨(dú)資公司適用公司法；國(guó)有企業(yè)適用于工業(yè)企業(yè)法。
（三）創(chuàng)設(shè)國(guó)有獨(dú)資公司的意義：在公司法上創(chuàng)設(shè)國(guó)有獨(dú)資公司這一形式，具有很重要的意義。首先，使“一人公司”這一特殊企業(yè)形式在我國(guó)立法上第一次得到了確認(rèn)，為我國(guó)在國(guó)家投資的領(lǐng)域創(chuàng)建和改建一人公司提供了法律依據(jù)。其次，為國(guó)有企業(yè)轉(zhuǎn)變經(jīng)營(yíng)機(jī)制提供了一種重要的組織形式。國(guó)家可以做到既保持對(duì)企業(yè)的所有者職能，又不過(guò)多地介入企業(yè)具體的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。再次，為國(guó)有企業(yè)走向市場(chǎng)，與其它主體開(kāi)展平等的競(jìng)爭(zhēng)提供了可能。國(guó)有獨(dú)資公司在市場(chǎng)上與其它公司（企業(yè)）一樣依法開(kāi)展經(jīng)營(yíng)，依法納稅，受同樣的法律、法規(guī)管轄，不享有任何特權(quán)。這就創(chuàng)造了一個(gè)良好的平等競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境。
二、國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立
（一）適用范圍：國(guó)務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應(yīng)當(dāng)采取國(guó)有獨(dú)資公司形式。
（二）設(shè)立方式：根據(jù)新公司法第65條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立適用有限責(zé)任公司設(shè)立的規(guī)定。
（三）國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立條件和程序：
1.設(shè)立條件：與一般有限責(zé)任公司比較并無(wú)太大的區(qū)別。
2.設(shè)立程序：（1）國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作出投資或改建的決定。（2）制定章程。國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。（3）生產(chǎn)特殊產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)特殊行業(yè)的，要依法報(bào)政府有關(guān)行政部門(mén)審批。（4）繳納出資。（5）驗(yàn)資。（6）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。
申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：公司董事長(zhǎng)簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)；公司章程；投資者的資格證明；公司董事、經(jīng)理任命書(shū)或聘書(shū)；公司法定代表人任職文件和身份證明；公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)；公司住所證明；投資者投資的決定；經(jīng)營(yíng)特殊產(chǎn)品和行業(yè)的批準(zhǔn)文件；驗(yàn)資證明等等。
三、國(guó)有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)
國(guó)有獨(dú)資公司，作為一種獨(dú)立的企業(yè)法人經(jīng)營(yíng)組織，應(yīng)有包括執(zhí)掌決策、執(zhí)行和監(jiān)督功能在內(nèi)的健全的領(lǐng)導(dǎo)體制和機(jī)構(gòu)。
（一）權(quán)力機(jī)構(gòu)：新公司法第67條規(guī)定：國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
前款所稱重要的國(guó)有獨(dú)資公司，按照國(guó)務(wù)院的規(guī)定確定。
（二）執(zhí)行機(jī)構(gòu)是董事會(huì)。新公司法規(guī)定：國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)，依照新公司法第67條（見(jiàn)上述）和第 47條的規(guī)定行使職權(quán)（第 47條見(jiàn)前述有限責(zé)任公司董事會(huì)職權(quán)）；董事每屆任期不得超過(guò)3年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。
董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。
董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。
國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘。經(jīng)理依照新公司法第50條關(guān)于有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定行使職權(quán)。經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理。
國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。
（三）監(jiān)督機(jī)構(gòu)：國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。
監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。
監(jiān)事會(huì)行使新公司法第54條第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)規(guī)定的職權(quán)（即：“（1）檢查公司財(cái)務(wù)；（2）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；（3）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正?！保┖蛧?guó)務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。
新公司法第70條還規(guī)定：國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。
一、概述
（一）國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。其特征是：（1）投資者的單一性。國(guó)有獨(dú)資公司的投資者只有一個(gè)，或是國(guó)家單獨(dú)投資，或是政府授權(quán)的履行出資人職責(zé)的本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。（2）財(cái)產(chǎn)的國(guó)有性。用于投入國(guó)有獨(dú)資公司的財(cái)產(chǎn)，是國(guó)家單獨(dú)出資或政府授權(quán)的履行出資人職責(zé)的本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)持有的國(guó)家所有性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)。（3）投資者責(zé)任的有限性。即國(guó)有獨(dú)資公司的投資者僅在其出資的范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任。
（二）國(guó)有獨(dú)資公司與國(guó)有企業(yè)的區(qū)別：國(guó)有獨(dú)資公司也是國(guó)有企業(yè)。這種本質(zhì)區(qū)別突出表現(xiàn)在兩者與國(guó)家之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和責(zé)任關(guān)系上。1、就財(cái)產(chǎn)關(guān)系分析，國(guó)有獨(dú)資公司有明確的投資者，投資者國(guó)家。而國(guó)有企業(yè)雖也有明確的投資者，但這個(gè)投資者主體是缺位的，名義上國(guó)家對(duì)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，實(shí)質(zhì)上并無(wú)具體的權(quán)利行使者和承受者。2、就責(zé)任關(guān)系分析，國(guó)有獨(dú)資公司以其自身的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，其股東則只在其投資范圍內(nèi)對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。然而，國(guó)有企業(yè)財(cái)產(chǎn)的責(zé)任是不清的。3、其區(qū)別還表現(xiàn)在許多具體制度上，如資本金制度、監(jiān)督制度、財(cái)務(wù)制度、分配制度等方面。4、適用法律也不同。國(guó)有獨(dú)資公司適用公司法；國(guó)有企業(yè)適用于工業(yè)企業(yè)法。
（三）創(chuàng)設(shè)國(guó)有獨(dú)資公司的意義：在公司法上創(chuàng)設(shè)國(guó)有獨(dú)資公司這一形式，具有很重要的意義。首先，使“一人公司”這一特殊企業(yè)形式在我國(guó)立法上第一次得到了確認(rèn)，為我國(guó)在國(guó)家投資的領(lǐng)域創(chuàng)建和改建一人公司提供了法律依據(jù)。其次，為國(guó)有企業(yè)轉(zhuǎn)變經(jīng)營(yíng)機(jī)制提供了一種重要的組織形式。國(guó)家可以做到既保持對(duì)企業(yè)的所有者職能，又不過(guò)多地介入企業(yè)具體的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。再次，為國(guó)有企業(yè)走向市場(chǎng)，與其它主體開(kāi)展平等的競(jìng)爭(zhēng)提供了可能。國(guó)有獨(dú)資公司在市場(chǎng)上與其它公司（企業(yè)）一樣依法開(kāi)展經(jīng)營(yíng)，依法納稅，受同樣的法律、法規(guī)管轄，不享有任何特權(quán)。這就創(chuàng)造了一個(gè)良好的平等競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境。
二、國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立
（一）適用范圍：國(guó)務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應(yīng)當(dāng)采取國(guó)有獨(dú)資公司形式。
（二）設(shè)立方式：根據(jù)新公司法第65條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立適用有限責(zé)任公司設(shè)立的規(guī)定。
（三）國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立條件和程序：
1.設(shè)立條件：與一般有限責(zé)任公司比較并無(wú)太大的區(qū)別。
2.設(shè)立程序：（1）國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作出投資或改建的決定。（2）制定章程。國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。（3）生產(chǎn)特殊產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)特殊行業(yè)的，要依法報(bào)政府有關(guān)行政部門(mén)審批。（4）繳納出資。（5）驗(yàn)資。（6）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。
申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：公司董事長(zhǎng)簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)；公司章程；投資者的資格證明；公司董事、經(jīng)理任命書(shū)或聘書(shū)；公司法定代表人任職文件和身份證明；公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)；公司住所證明；投資者投資的決定；經(jīng)營(yíng)特殊產(chǎn)品和行業(yè)的批準(zhǔn)文件；驗(yàn)資證明等等。
三、國(guó)有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)
國(guó)有獨(dú)資公司，作為一種獨(dú)立的企業(yè)法人經(jīng)營(yíng)組織，應(yīng)有包括執(zhí)掌決策、執(zhí)行和監(jiān)督功能在內(nèi)的健全的領(lǐng)導(dǎo)體制和機(jī)構(gòu)。
（一）權(quán)力機(jī)構(gòu)：新公司法第67條規(guī)定：國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
前款所稱重要的國(guó)有獨(dú)資公司，按照國(guó)務(wù)院的規(guī)定確定。
（二）執(zhí)行機(jī)構(gòu)是董事會(huì)。新公司法規(guī)定：國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)，依照新公司法第67條（見(jiàn)上述）和第 47條的規(guī)定行使職權(quán)（第 47條見(jiàn)前述有限責(zé)任公司董事會(huì)職權(quán)）；董事每屆任期不得超過(guò)3年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。
董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。
董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。
國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘。經(jīng)理依照新公司法第50條關(guān)于有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定行使職權(quán)。經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理。
國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。
（三）監(jiān)督機(jī)構(gòu)：國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。
監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。
監(jiān)事會(huì)行使新公司法第54條第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)規(guī)定的職權(quán)（即：“（1）檢查公司財(cái)務(wù)；（2）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；（3）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正?！保┖蛧?guó)務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。
新公司法第70條還規(guī)定：國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。