第五章 公司債
一、概述
（一）公司債是公司依照法定的條件及程序，并通過法定形式，以債務人身份與不特定的社會公眾之間所形成的一種金錢債務。公司債是公司法上一個特定的概念，它并不泛指所有以公司作為債務人對外所形成的債，而是僅指以法定形式——公司債券所形成的。公司債券是公司債的法定形式，公司債是公司債券的實質內容，二者的關系，形同表里。
所謂公司債券，有限責任公司債券與股份有限公司債券一樣，是指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。
發(fā)行公司債券應當符合《中華人民共和國證券法》規(guī)定的發(fā)行條件。
發(fā)行公司債券的申請經國務院授權的部門核準后，應當公告公司債券募集辦法。公司債券，可以為記名債券，也可以為無記名債券。發(fā)行公司債券應當置備公司債券存根簿。
有限責任公司不能發(fā)行可轉換為股票的公司債券。
（二）公司債的特點：
1.法律特征：（1）公司債是公司依法發(fā)行公司債券而形成的公司債務。這就是說，公司不以公司債券的形式形成的債務就不是公司法上的公司債。公司債必須是公司（而不是其他主體）依照法定條件和程序發(fā)行的。
（2）公司債券是一種要式有價證券。公司債券首先是一種有價證券，它表明了持券人對公司擁有一定數量的債權。這種有價證券還是有一種要式證券，依法必須在債券上載明公司的名稱、票面金額、利率、償還期限等事項，并由法定代表人簽名，公司蓋章。新公司法第156條規(guī)定：“公司以實物券方式發(fā)行公司債券的，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由法定代表人簽名，公司蓋章?！?BR> （3）公司債券是有一定的還本利息期限的有價證券。而所有公司債券的持券人，不論身份與地位如何，都享有到期要求公司還本利息的權利。正因為這種有期限且有償借用資金的鮮明特點，才使公司債券具有強大的生命力和吸引力。
2.公司債券與公司其他一般借貸之債的區(qū)別：
（1）債權主體不同。公司的債權主體是不特定的社會公眾。所謂“不特定的社會公眾”可從兩方面去看：一是范圍不特定，所有自然人和法人及非法人團體，只要認購公司債券，就可以成為公司的債權人；二是債權人身份不穩(wěn)定。公司債券是有價證券的一種，具有很強的流通性。
（2）債權憑證不同。公司債的債權憑證是公司債券。公司債券是有價證券的一種，具有很強的流通性，可以在依法設立的證券交易所自由轉讓。而公司其他一般的借貸之債的債權憑證通常是借款合同。借款合同僅僅是權利證書而非有價證券，不具有流通性，不能在證券交易場所自由轉讓。
（3）債權債務關系形成及處理的法律依據不同。這種債以債務關系的形成及了結的整個過程都適用公司法及證券法的有關規(guī)定。而公司其他一般的借貸之債的形成及處理依據是其他相關法律、法規(guī)。如《合同法》、《借款合同條例》等。
3.公司債與公司股權的區(qū)別：
（1）主體的法律地位不同。公司債券的持有人是公司的債權人，因而只得作為民事法律關系中的一般債權人而享有債權，不享有其他權利。公司股份的持有者是公司的股東，與公司之間是一種因財產所有權轉化而形成的股權關系，因而享有一系列的股東權。
（2）權利內容不同。公司債券持有人因其享有的債權，其對公司的權利就是按期收回本息，而公司則負有無論經營好壞必須按時償還公司債券持有人本息的義務。若在公司債券償還期限屆滿之前，公司破產或清算的話，債券持有人享有優(yōu)先于股東就公司財產受清償的權利。而公司股分的持有人因其擁有的是股權，故依法享有資產受益、重大決策及選擇管理者等一系列股東權。在公司破產或清算時，股東必須在債權人之后行使其對公司剩余資產的分配權。
（3）獲得權利的對價形式不同。公司債券的認購僅限于金錢給付，而股權的獲得，其對價可以是現金，也可以是各類非貨幣財產。
4.公司以公司債券融資的利弊是：
（1）利用資金的成本較低。發(fā)行公司債券要比發(fā)行新股集資的成本低。（2）有利于維持現有股權比例及控股權。發(fā)行公司債券不增加公司資本，故原股東的股權比列不會稀釋，不發(fā)生股權轉讓問題，也不會改變現有持股或控股比例。（3）有利于提高公司的信譽。隨著債券的發(fā)行及上市交易，其社會影響、產品的銷路及經濟實力都將進一步提高，從而使公司信譽不斷提高。
這些弊端主要是：（1）經濟風險增大。所有公司債券都有明確的到期日。（2）所籌資金的用途受限制。發(fā)行新股無嚴格的用途限制。但發(fā)行公司債券所籌資金的投入必須符合國家產業(yè)政策，用于先確定的用途。
（三）公司債的種類
1.記名公司債與不記名公司債：依公司債券是否記載持券人的姓名或名稱，可把公司債分為記名公司債和不記名公司債。凡公司債券上記載持券人姓名或名稱的為記名公司債，反之，則是不記名公司債。二者的主要區(qū)別是轉讓方式不同。我國目前已發(fā)行的債券絕大多數是無記名債券。
新證券法第157、158、159條規(guī)定：“公司債券，可以為記名債券，也可以為無記名債券?！薄肮景l(fā)行公司債券應當置備公司債券存根簿。發(fā)行記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明下列事項：（一）債券持有人的姓名或者名稱及住所；（二）債券持有人取得債券的日期及債券的編號；（三）債券總額，債券的票面金額、利率、還本付息的期限和方式；四）債券的發(fā)行日期。
發(fā)行無記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明債券總額、利率、償還期限和方式、發(fā)行日期及債券的編號?！啊庇浢緜牡怯浗Y算機構應當建立債券登記、存管、付息、兌付等相關制度?！?BR> 2.擔保公司債與無擔保公司債：依公司債券有無擔保為標準，可把公司債分為擔保公司債和無擔保公司債。擔保公司債是指公司在發(fā)行債券時以特定財產或第三人對該債券的還本利息作出擔保的公司債券。其中，以特定財產作擔保而發(fā)行的公司債券，也可以是動產。由第三人對該債券作出擔保的稱保證債券。而無擔保公司債是指，既沒有提供任何特定財產作抵押，也沒有第三人作保證，僅以公司的信用為基礎所發(fā)行的公司債券。
3.可轉換公司債和非轉換公司債：依公司債券能否轉換為公司股票為標準，可把公司債分為轉換公司債與非轉換公司債?？赊D換公司債，是指公司債權人在一定條件下可將其持有的公司債券轉換為公司股票的公司債。而非轉換公司債即指不能轉換為股票的公司債。
可轉換公司債券持有人可以通過行使選擇權而由公司債權人變?yōu)楣竟蓶|。但是這種變更一旦選定，就不可以再變更了，且其發(fā)行主體限定在上市的股份公司上。發(fā)行可轉換公司債的公司的最低資本條件要求必然是3000萬元，原因是一般的股份有限公司發(fā)行普通債券的凈資產要求是3000萬元，但是發(fā)行可轉換公司債的股份有限公司必須是上市公司，這就要求達到上市的要求3000萬元。
根據新公司法第162條的規(guī)定，只有上市公司經股東大會決議才可以可以發(fā)行可轉換為股票的公司債券，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準或審批。
區(qū)分可轉換公司與非轉換公司債的法律意義在于：兩種公司債的債權人享有的權利不同?？赊D換公司債的債權人享有就其所持——非債權即股權。而非轉換公司債的債權人則只能享有到期受償的權利。
二、普通公司債的發(fā)行
（一）發(fā)行條件：根據新證券法第16條的規(guī)定，
1.一般條件
（1）發(fā)行主體：按我國新公司法的規(guī)定是股份有限公司、有限責任公司。大多數國家的公司法都規(guī)定，只有股份有限公司才能發(fā)行公司債，而其他公司則不能發(fā)行公司債。我國新公司法刪除了原《公司法》第159條有關公司債券發(fā)行主體限制的規(guī)定，這將使得民營企業(yè)、外商投資企業(yè)在符合條件的情況下也可以發(fā)行?！?BR> （2）凈資產額：股份有限公司的凈資產額不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產額不低于人民幣6000萬元。
（3）發(fā)行公司的累計債券總額：公司發(fā)行債券其“累計債券總額不超過公司凈資產的40%”。
（4）發(fā)行公司的盈利能力：發(fā)行公司“最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息?！彼^“可分配利潤”，是指公司依法納稅、彌補虧損、提取公積金和公益金后可用于分配的利潤。
（5）籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策?！百Y金投向”是指資金的用途。
（6） “債券的利率不得超過國務院限定的利率水平”。
（7）國務院規(guī)定的其他條件：發(fā)行公司債券除應同時具備上述條件外，還應隨時注意國務院針對特殊情況所作出的一些特殊規(guī)定。
公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。上市公司發(fā)行可轉換為股票的公司債券，除應當符合第一款規(guī)定的條件外，還應當符合本法關于公開發(fā)行股票的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。
2.禁止性條件：新證券法第18條的規(guī)定，有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：
（1）前一次發(fā)行的公司債券尚未募足的；這可能有兩種原因：一是公司資信度差，過了募集債券截止日期仍沒募足，二是募集債券截止日期未到而沒募足。
（2）對已發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的，這一禁止發(fā)行條件中的“或者其他債務”，應該是指公司債券表明的債務之外的債務：“有違約或者延心支付本息的事實”，是指公司有不按約定的方式或期限履行自己償債義務的事實，而且這種事實并非已經過去（或結束），而是仍然繼續(xù)存在。
（3）違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。
（二）普通公司債的發(fā)行程序：必須依照新公司法、新證券法等規(guī)定的程序進行。一般需經過：
（1）決議。根據新公司法第47、109、38、100、67條規(guī)定，可知：公司債發(fā)行的決議應由有限責任公司股東會和股份有限公司的股東大會做出，必須經代表1／2以上表決權的股東通過。國有獨資公司發(fā)行公司債，必須由國有資產監(jiān)督管理機構決定。一人有限責任公司發(fā)行公司債應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。
（2）申請。新證券法第10條規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準；未經依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券?！?BR> 新證券法第17、19、20、23條規(guī)定：
申請公開發(fā)行公司債券，應當報送下列文件： （一）公司營業(yè)執(zhí)照；（二）公司章程；（三）公司債券募集辦法；（四）資產評估報告和驗資報告；（五）國務院授權的部門或者國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他文件。依照證券法的規(guī)定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。發(fā)行人向國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門報送的證券發(fā)行申請文件，必須真實、準確、完整。為證券發(fā)行出具有關文件的證券服務機構和人員， 必須嚴格履行法定職責， 保證其所出具文件的真實性、準確性和完整性。
“發(fā)行人依法申請核準發(fā)行證券所報送的申請文件的格式、報送方式，由依法負責核準的機構或者部門規(guī)定。”
“發(fā)行人向國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門報送的證券發(fā)行申請文件，必須真實、準確、完整。為證券發(fā)行出具有關文件的證券服務機構和人員，必須嚴格履行法定職責，保證其所出具文件的真實性、準確性和完整性?！?BR> “國務院證券監(jiān)督管理機構依照法定條件負責核準股票發(fā)行申請。核準程序應當公開，依法接受監(jiān)督。參與審核和核準股票發(fā)行申請的人員，不得與發(fā)行申請人有利害關系，不得直接或者間接接受發(fā)行申請人的饋贈，不得持有所核準的發(fā)行申請的股票，不得私下與發(fā)行申請人進行接觸?！?BR> （3）核準。新證券法第24條和第26條：國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門應當自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個月內，依照法定條件和法定程序作出予以核準或者不予核準的決定，發(fā)行人根據要求補充、修改發(fā)行申請文件的時間不計算在內；不予核準的，應當說明理由。
對已作出的核準證券發(fā)行的決定，發(fā)現不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應當予以撤銷，停止發(fā)行。已經發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準決定，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應當與發(fā)行人承擔連帶責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人承擔連帶責任。
應當指出的是，新證券法關于責任條款上的規(guī)定更有利于保護債券的持有人。發(fā)行人的責任雖然沒有變化，但新法增加規(guī)定了保薦人和控股股東、實際控制人承擔連帶責任的規(guī)定。
（4）公告?zhèn)技k法。根據新公司法第155條的規(guī)定，“發(fā)行公司債券的申請經國務院授權的部門核準后，應當公告公司債券募集辦法。
公司債券募集辦法中應當載明下列主要事項：（一）公司名稱；（二）債券募集資金的用途；（三）債券總額和債券的票面金額；（四）債券利率的確定方式；（五）還本付息的期限和方式；（六）債券擔保情況；（七）債券的發(fā)行價格、發(fā)行的起止日期；（八）公司凈資產額；（九）已發(fā)行的尚未到期的公司債券總額；（十）公司債券的承銷機構?！?BR> 新證券法第25條也規(guī)定：“證券發(fā)行申請經核準，發(fā)行人應當依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券?！?BR> “指定場所”應當是發(fā)行人住所及營業(yè)場所。發(fā)布在互聯(lián)網上也是一種置備方式?！肮_發(fā)行募集文件”主要指“公司債券募集辦法”。
（5）發(fā)行。新證券法第24條：“發(fā)行人向不特定對象公開發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應當由證券公司承銷的，發(fā)行人應當同證券公司簽訂承銷協(xié)議。
證券承銷業(yè)務采取代銷或者包銷方式。證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式?！?BR> 新證券法第30條：“證券公司承銷證券，應當同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議，載明下列事項：（一）當事人的名稱、住所及法定代表人姓名；（二）代銷、包銷證券的種類、數量、金額及發(fā)行價格；（三）代銷、包銷的期限及起止日期；（四）代銷、包銷的付款方式及日期；（五）代銷、包銷的費用和結算辦法；（六）違約責任；（七）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項?！?BR> 新證券法第32條：“向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成?！?BR> （6）置備公司債券存根簿。公司在發(fā)行公司債券后，必須制作并置備公司債券存根簿，區(qū)分記名公司債券和無記名公司債券，記載不同的法定事項。發(fā)行可轉換公司債的，還應在公司債券存根簿上載明可轉換公司債的數額。公司債券存根簿，是記載債券持有人及債券有關事項的公司法定帳簿。
新公司法第158條規(guī)定：“公司發(fā)行公司債券應當置備公司債券存根簿。發(fā)行記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明下列事項：（一）債券持有人的姓名或者名稱及住所；（二）債券持有人取得債券的日期及債券的編號；（三）債券總額，債券的票面金額、利率、還本付息的期限和方式；（四）債券的發(fā)行日期。發(fā)行無記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明債券總額、利率、償還期限和方式、發(fā)行日期及債券的編號”。
設置公司債券帳簿，不僅是公司管理的需要，更重要的是對債權人負責，以供債權人閱覽，為記名債券轉讓或用于擔?；虍a生爭議時提供憑證，以及為管理部門查詢的需要提供幫助。
（7）相關法律責任：新證券法第26、31、88-194條規(guī)定了公開發(fā)行公司債券的相關法律責任。主要的是：
A、新證券法第26條規(guī)定：國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門對已作出的核準證券發(fā)行的決定，發(fā)現不符合法定條件或者法定程序時，可以根據發(fā)行情況分別處理：①尚未發(fā)行證券的，應當予以撤銷，停止發(fā)行。②已經發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準決定，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應當與發(fā)行人承擔連帶責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人承擔連帶責任。
B、新證券法第31條規(guī)定：“證券公司承銷證券，應當對公開發(fā)行募集文件的真實性、準確性、完整性進行核查；發(fā)現有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，不得進行銷售活動；已經銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施?！?BR> （8）非公開發(fā)行公司債券的發(fā)行程序。新《公司法》沒有區(qū)分公開發(fā)行與非公開發(fā)行。因此，公司內部就發(fā)行債券形成決議是公開發(fā)行和非公開發(fā)行都必須具備的首要程序。但根據新《證券法》的規(guī)定，申請核準、采取承銷方式發(fā)售等是公開發(fā)行公司債券的程序，非公開發(fā)行債券不需要經過這些程序。
根據新《公司法》第155條，發(fā)行公司債券經核準后，應當公告公司債券募集辦法。但非公開發(fā)行不需要核準程序，因此新《公司法》關于“公告公司債券募集辦法”的規(guī)定僅適用于公開發(fā)行的情形。同時，新《證券法》也規(guī)定，非公開發(fā)行政權，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。因此可以認為非公開發(fā)行證券不需要公告?zhèn)技k法。
（三）公司債券的轉讓：
1、新公司法第160條規(guī)定：公司債券可以轉讓，轉讓價格由轉讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉讓。
第161條規(guī)定：記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。無記名公司債券的轉讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力。
2、公司債券的上市交易：
（1）上市條件：新證券法第57條：“公司申請公司債券上市交易，應當符合下列條件：
①公司債券的期限為1年以上；
②公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元；
③公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。“
（2）上市程序：
A向證券交易所申請并由其審核同意。新證券法第58條：“申請公司債券上市交易，應當向證券交易所報送下列文件：
①上市報告書；
②申請公司債券上市的董事會決議；
③公司章程；
④公司營業(yè)執(zhí)照；
⑤公司債券募集辦法；
⑥公司債券的實際發(fā)行數額；
⑦證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件。申請可轉換為股票的公司債券上市交易，還應當報送保薦人出具的上市保薦書?！?BR> B證券交易所審核同意后，公司與證券交易所簽定上市協(xié)議。
C上市公告。上市協(xié)議簽定后，公司應當在規(guī)定時間內公告公司債券上市有關文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。
D上市交易。發(fā)行人履行公告義務后，由證券交易所在確定日期安排債券上市交易。
（3）暫停上市。新證券法第60條規(guī)定：“公司債券上市交易后，公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市交易：
①公司有重大違法行為；
②公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；
③公司債券所募集資金不按照核準的用途使用；
④未按照公司債券募集辦法履行義務；
⑤公司最近二年連續(xù)虧損?！?BR> （4）終止上市。根據新證券法第61條的規(guī)定：公司債券上市交易后，有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其公司債券上市交易：
A公司有重大違法行為經查實后果嚴重的；
B未按照公司債券募集辦法履行義務經查實后果嚴重的；
C公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件并且在限期內未能消除的；
D公司債券所募集資金不按照核準的用途使用并且在限期內未能消除的；
E公司最近二年連續(xù)虧損并且在限期內未能消除的。
F公司解散或者被宣告破產的。
（5）異議復核。新證券法第62條規(guī)定：“對證券交易所作出的不予上市、暫停上市、終止上市決定不服的，可以向證券交易所設立的復核機構申請復核?！?BR> （四）公司債券的償還：就是發(fā)行人按照事先約定的時間和利率等條件，將公司債券的本息交付給債券持有人的行為，在內容上包括還本、付息兩部分。
償還期限一經公告就成為約定事項，不得隨意更改。發(fā)行人在約定的期限屆滿時，有向債券持有人還本付息的義務，債券持有人有想公司請求還本付息的權利。
償還方式有一次全部償還和分批分期償還。
三、可轉換公司債
（一）定義、特點及種類：
1.證券管理辦法第14條規(guī)定：可轉換公司債券，是指發(fā)行公司依法發(fā)行、在一定期間內依據約定的條件可以轉換成股份的公司債券。
基本特點是：（1）債券持有者在一定期間內享有是否按約定的條件將其所持債券轉換為公司股份的選擇權。這就是說，雖然可轉換債券是一種可能轉換為股票的特殊債券。證券管理辦法第21條規(guī)定：“但債券持有人對轉換股票或者不轉換股票有選擇權，并于轉股的次日成為發(fā)行公司的股東。”新公司法第163條也有類似規(guī)定。（2）可轉換公司債券只能采取記名式無紙化發(fā)行方式。這是我國可轉換公司債券區(qū)別于非轉換公司債券區(qū)別于轉換公司債券的一個顯著特點。（3）可轉換公司債券的期限不得低于或高于法定年限。證券管理辦法第15條和第29條規(guī)定：“可轉換公司債券的期限最短為1年，最長為6年。分離交易的可轉換公司債券的期限最短為1年?！?BR> 證券管理辦法第2條規(guī)定：上市公司申請在境內發(fā)行證券，適用本辦法。本辦法所稱證券，指下列證券品種：（一）股票；（二）可轉換公司債券；（三）中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會”）認可的其他品種。
2、可轉換公司債券的種類（見教材）
非選擇性的可轉換公司債，是指持券人沒有其他選擇權而必須將其債券轉換為公司股票的可轉換公司債。其基本特點是，債券期滿前不得轉換股票外無其他選擇余地。
（二）可轉換公司債券的發(fā)行
1.發(fā)行主體：是已經成立且具備法定條件并經批準的上市公司。
2.發(fā)行條件：新證券法第16條規(guī)定了一般條件：“
（1）股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元；
（2）累計債券總額不超過公司凈資產的40%；
（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；
（4）籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策；
（5）債券的利率不超過國務院限定的利率水平；
（6）國務院規(guī)定的其他條件。
公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。上市公司發(fā)行可轉換為股票的公司債券，除應當符合第一款規(guī)定的條件外，還應當符合本法關于公開發(fā)行股票的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準?！按送?，還應當符合新證券法第13條第一款：”公司公開發(fā)行新股，應當符合下列條件：（一）具備健全且運行良好的組織機構；（二）具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好；（三）最近三年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（四）經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件?！?BR> 證券管理辦法第14條的規(guī)定：公開發(fā)行可轉換公司債券的公司，除應當符合本章第一節(jié)第6-11條的規(guī)定（即：組織機構健全、運行良好；盈利能力具有可持續(xù)性；財務狀況良好；最近36個月內財務會計文件無虛假記載；募集資金的數額和使用應當符合規(guī)定）外，還應當符合下列規(guī)定：
（1）最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%.扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據；
（2）本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近1期末凈資產額的40%；
（3）最近3個會計年度實現的年均可分配利潤不少于公司債券1年的利息。
3、禁止發(fā)行的條件：新證券法第18條規(guī)定，有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：
（1）前1次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；
（2）對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；
（3）違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。
證券管理辦法第11條規(guī)定：上市公司存在下列情形之一的，不得公開發(fā)行證券：
①本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；
②擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；
③上市公司最近12個月內受到過證券交易所的公開譴責；
④上市公司及其控股股東或實際控制人最近12個月內存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為；
⑤上市公司或其現任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查；
⑥嚴重損害投資者的合法權益和社會公共利益的其他情形。
（三）發(fā)行程序：
1、董事會應當依法作出決議，并提請股東大會批準。證券管理辦法第40條：“上市公司申請發(fā)行證券，董事會應當依法就下列事項作出決議，并提請股東大會批準：（一）本次證券發(fā)行的方案；（二）本次募集資金使用的可行性報告；（三）前次募集資金使用的報告；（四）其他必須明確的事項?！?BR> 第41條：“股東大會就發(fā)行股票作出的決定，至少應當包括下列事項：（一）本次發(fā)行證券的種類和數量；（二）發(fā)行方式、發(fā)行對象及向原股東配售的安排；（三）定價方式或價格區(qū)間；（四）募集資金用途；（五）決議的有效期；（六）對董事會辦理本次發(fā)行具體事宜的授權；（七）其他必須明確的事項。”
新公司法第162條：“上市公司經股東大會決議可以發(fā)行可轉換為股票的公司債券，并在公司債券募集辦法中規(guī)定具體的轉換辦法。發(fā)行可轉換為股票的公司債券，應當在債券上標明可轉換公司債券字樣，并在公司債券存根簿上載明可轉換公司債券的數額?！?BR> 證券管理辦法第42條：“股東大會就發(fā)行可轉換公司債券作出的決定，至少應當包括下列事項：（一）上述第41條規(guī)定的事項；（二）債券利率；（三）債券期限；（四）擔保事項；（五）回售條款；（六）還本付息的期限和方式；（七）轉股期；（八）轉股價格的確定和修正?！?BR> 證券管理辦法第43條：股東大會就發(fā)行分離交易的可轉換公司債券作出的決定，至少應當包括下列事項：（一）上述第41條、第42條第（二）項至第（六）項規(guī)定的事項；（二）認股權證的行權價格；（三）認股權證的存續(xù)期限；（四）認股權證的行權期間或行權日。
證券管理辦法第44條：股東大會就發(fā)行證券事項作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。向本公司特定的股東及其關聯(lián)人發(fā)行證券的，股東大會就發(fā)行方案進行表決時，關聯(lián)股東應當回避。上市公司就發(fā)行證券事項召開股東大會，應當提供網絡或者其他方式為股東參加股東大會提供便利。
2.聘請保薦人。新證券法第11條規(guī)定：“發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應當聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人。保薦人應當遵守業(yè)務規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導發(fā)行人規(guī)范運作。保薦人的資格及其管理辦法由國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定?！?BR> 3、提出發(fā)行申請。證券管理辦法第45條：“上市公司申請公開發(fā)行證券或者非公開發(fā)行新股，應當由保薦人保薦，并向中國證監(jiān)會申報。保薦人應當按照中國證監(jiān)會的有關規(guī)定編制和報送發(fā)行申請文件?！?BR> 4、國務院證券監(jiān)督管理機構核準。新公司法第162條還規(guī)定：上市公司發(fā)行可轉換為股票的公司債券，應當報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。
證券管理辦法第46條：中國證監(jiān)會依照下列程序審核發(fā)行證券的申請：（一）收到申請文件后，5個工作日內決定是否受理；（二）中國證監(jiān)會受理后，對申請文件進行初審；（三）發(fā)行審核委員會審核申請文件；（四）中國證監(jiān)會作出核準或者不予核準的決定。
5、披露發(fā)行信息。新證券法第59條：公司債券上市交易申請經證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應當在規(guī)定的期限內公告公司債券上市文件及有關文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。
證券管理辦法第50條：證券發(fā)行申請未獲核準的上市公司，自中國證監(jiān)會作出不予核準的決定之日起6個月后，可再次提出證券發(fā)行申請。
證券管理辦法第48條：上市公司發(fā)行證券前發(fā)生重大事項的，應暫緩發(fā)行，并及時報告中國證監(jiān)會。該事項對本次發(fā)行條件構成重大影響的，發(fā)行證券的申請應重新經過中國證監(jiān)會核準。
6、公告可轉換公司債券募集說明書。證券管理辦法第23條：募集說明書可以約定贖回條款，規(guī)定上市公司可按事先約定的條件和價格贖回尚未轉股的可轉換公司債券。
證券管理辦法第24條：募集說明書可以約定回售條款，規(guī)定債券持有人可按事先約定的條件和價格將所持債券回售給上市公司。募集說明書應當約定，上市公司改變公告的募集資金用途的，賦予債券持有人1次回售的權利。
證券管理辦法第25條：募集說明書應當約定轉股價格調整的原則及方式。發(fā)行可轉換公司債券后，因配股、增發(fā)、送股、派息、分立及其他原因引起上市公司股份變動的，應當同時調整轉股價格。
證券管理辦法第22條：轉股價格應不低于募集說明書公告日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。前款所稱轉股價格，是指募集說明書事先約定的可轉換公司債券轉換為每股股份所支付的價格。
證券管理辦法第26條：募集說明書約定轉股價格向下修正條款的，應當同時約定：（一）轉股價格修正方案須提交公司股東大會表決，且須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上同意。股東大會進行表決時，持有公司可轉換債券的股東應當回避；（二）修正后的轉股價格不低于前項規(guī)定的股東大會召開日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。
7、發(fā)售。證券管理辦法第49條：上市公司發(fā)行證券，應當由證券公司承銷；非公開發(fā)行股票，發(fā)行對象均屬于原前10名股東的，可以由上市公司自行銷售。
證券管理辦法第47條：自中國證監(jiān)會核準發(fā)行之日起，上市公司應在六個月內發(fā)行證券；超過6個月未發(fā)行的，核準文件失效，須重新經中國證監(jiān)會核準后方可發(fā)行。
證券管理辦法第17條：公開發(fā)行可轉換公司債券，應當委托具有資格的資信評級機構進行信用評級和跟蹤評級。資信評級機構每年至少公告1次跟蹤評級報告。
證券管理辦法第16條：可轉換公司債券每張面值100元?？赊D換公司債券的利率由發(fā)行公司與主承銷商協(xié)商確定，但必須符合國家的有關規(guī)定。
證券管理辦法第19條：公開發(fā)行可轉換公司債券，應當約定保護債券持有人權利的辦法，以及債券持有人會議的權利、程序和決議生效條件。存在下列事項之一的，應當召開債券持有人會議：（一）擬變更募集說明書的約定；（二）發(fā)行人不能按期支付本息；（三）發(fā)行人減資、合并、分立、解散或者申請破產；四）保證人或者擔保物發(fā)生重大變化；五）其他影響債券持有人重大權益的事項。
證券管理辦法第20條：公開發(fā)行可轉換公司債券，應當提供擔保，但最近1期末經審計的凈資產不低于人民幣15億元的公司除外。
提供擔保的，應當為全額擔保，擔保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。
以保證方式提供擔保的，應當為連帶責任擔保，且保證人最近1期經審計的凈資產額應不低于其累計對外擔保的金額。證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉債的擔保人，但上市商業(yè)銀行除外。
設定抵押或質押的，抵押或質押財產的估值應不低于擔保金額。估值應經有資格的資產評估機構評估。
證券管理辦法第31條：認股權證上市交易的，認股權證約定的要素應當包括行權價格、存續(xù)期間、行權期間或行權日、行權比例。
證券管理辦法第32條：認股權證的行權價格應不低于公告募集說明書日前20個交易日公司股票均價和前1個交易日的均價。
證券管理辦法第33條：認股權證的存續(xù)期間不超過公司債券的期限，自發(fā)行結束之日起不少于6個月。募集說明書公告的權證存續(xù)期限不得調整。
證券管理辦法第34條：認股權證自發(fā)行結束至少已滿6個月起方可行權，行權期間為存續(xù)期限屆滿前的一段期間，或者是存續(xù)期限內的特定交易日。
證券管理辦法第27條：上市公司可以公開發(fā)行認股權和債券分離交易的可轉換公司債券（簡稱“分離交易的可轉換公司債券”）。發(fā)行分離交易的可轉換公司債券，除符合本章第一節(jié)規(guī)定（即：組織機構健全、運行良好；盈利能力具有可持續(xù)性；財務狀況良好；最近36個月內財務會計文件無虛假記載；募集資金的數額和使用應當符合規(guī)定）外，還應當符合下列規(guī)定：
①公司最近一期末經審計的凈資產不低于人民幣15億元；
②最近3個會計年度實現的年均可分配利潤不少于公司債券1年的利息；
③最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額平均不少于公司債券1年的利息，符合本辦法第14條第（一）項規(guī)定的公司除外；
④本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產額的40%，預計所附認股權全部行權后募集的資金總量不超過擬發(fā)行公司債券金額。
證券管理辦法第28條：分離交易的可轉換公司債券應當申請在上市公司股票上市的證券交易所上市交易。分離交易的可轉換公司債券中的公司債券和認股權分別符合證券交易所上市條件的，應當分別上市交易。
證券管理辦法第29條：分離交易的可轉換公司債券的期限最短為1年。債券的面值、利率、信用評級、償還本息、債權保護適用本辦法第16條至第19條的規(guī)定。
證券管理辦法第30條：發(fā)行分離交易的可轉換公司債券，發(fā)行人提供擔保的，適用本辦法第20條第二款至第四款的規(guī)定。
（四）可轉換公司債券的轉換及償還：新公司法第163條：發(fā)行可轉換為股票的公司債券的，公司應當按照其轉換辦法向債券持有人換發(fā)股票，但債券持有人對轉換股票或者不轉換股票有選擇權。
證券管理辦法第21條：可轉換公司債券自發(fā)行結束之日起6個月后方可轉換為公司股票，轉股期限由公司根據可轉換公司債券的存續(xù)期限及公司財務狀況確定。
證券管理辦法第18條：上市公司應當在可轉換公司債券期滿后5個工作日內辦理完畢償還債券余額本息的事項。
證券管理辦法第35條：分離交易的可轉換公司債券募集說明書應當約定，上市公司改變公告的募集資金用途的，賦予債券持有人一次回售的權利。
（五）可轉換公司債券發(fā)行人的法定義務：
1、聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人。
2、委托具有資格的資信評級機構進行信用評級和跟蹤評級。
3、約定保護債券持有人權利的辦法，以及債券持有人會議的權利、程序和決議生效條件。
4、提供擔保，但最近一期末經審計的凈資產不低于人民幣15億元的公司除外。
提供擔保的，應當為全額擔保，擔保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。以保證方式提供擔保的，應當為連帶責任擔保，且保證人最近一期經審計的凈資產額應不低于其累計對外擔保的金額。
證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉債的擔保人，但上市商業(yè)銀行除外。設定抵押或質押的，抵押或質押財產的估值應不低于擔保金額。估值應經有資格的資產評估機構評估。
5、必須真實、準確、完整、及時、公平地披露或者提供信息，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。應當按照中國證監(jiān)會規(guī)定的程序、內容和格式，編制公開募集證券說明書或者其他信息披露文件，依法履行信息披露義務。
6、向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所報送報告并予公告。即：應當在每一會計年度的上半年結束之日起2個月內，報送記載已發(fā)行的股票、公司債券變動情況的中期報告，并予公告；應當在每一會計年度結束之日起4個月內，報送記載已發(fā)行的股票、公司債券情況（包括持有公司股份最多的前10名股東名單和持股數額）的年度報告，并予公告。
7、公司債券上市交易申請經證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應當在規(guī)定的期限內公告公司債券上市文件及有關文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。
8、發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產生的法律后果。
9、經國務院證券監(jiān)督管理機構核準依法公開發(fā)行股票，或者經國務院授權的部門核準依法公開發(fā)行公司債券，應當公告招股說明書、公司債券募集辦法。依法公開發(fā)行新股或者公司債券的，還應當公告財務會計報告。
10、依法必須披露的信息，應當在國務院證券監(jiān)督管理機構指定的媒體發(fā)布，同時將其置備于公司住所、證券交易所，供社會公眾查閱。
11、證券發(fā)行議案經董事會表決通過后，應當在二個工作日內報告證券交易所，公告召開股東大會的通知。股東大會通過本次發(fā)行議案之日起兩個工作日內，上市公司應當公布股東大會決議。
12、上市公司收到中國證監(jiān)會關于本次發(fā)行申請的下列決定后，應當在次一工作日予以公告：上市公司決定撤回證券發(fā)行申請的，應當在撤回申請文件的次一工作日予以公告
13、上市公司在公開發(fā)行證券前的二至五個工作日內，應當將經中國證監(jiān)會核準的募集說明書摘要或者募集意向書摘要刊登在至少一種中國證監(jiān)會指定的報刊，同時將其全文刊登在中國證監(jiān)會指定的互聯(lián)網網站，置備于中國證監(jiān)會指定的場所，供公眾查閱。
14、上市公司在非公開發(fā)行新股后，應當將發(fā)行情況報告書刊登在至少一種中國證監(jiān)會指定的報刊，同時將其刊登在中國證監(jiān)會指定的互聯(lián)網網站，置備于中國證監(jiān)會指定的場所，供公眾查閱。
15、上市公司可以將公開募集證券說明書全文或摘要、發(fā)行情況公告書刊登于其他網站和報刊，但不得早于按照第61條、第62條規(guī)定披露信息的時間。
16、因可轉換公司債券轉換為股份引起股份變動的，發(fā)行人應當根據有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定，于每年年檢期間，向工商行政管理部門申請辦理注冊資本變更登記。
17、可轉換公司債券發(fā)行后，因發(fā)行新股、送股及其他原因引起公司股份發(fā)生變動的，發(fā)行人應當主時調整轉股價格，并向社會公布。
18、可轉換公司債券自發(fā)行結束之日起六個月后方可轉換為公司股票，轉股期限由公司根據可轉換公司債券的存續(xù)期限及公司財務狀況確定。
19、償還債券余額本息。在轉換公司債券期滿后五個工作日內辦理完畢。
（上述條文依次引自：新證券法第64條、證券管理辦法第17、19、20、4、51、65、66條；新證券法第59、67、64、70條；證券管理辦法第53、54、55、61、62、63、21、18條）
四、公司債的轉讓
是指通過法定手續(xù)，使公司債券由持有者一方轉讓給受讓方的流通行為。應注意以下三點：
1.轉讓場所。轉讓公司債券應當在依法設立的證券交易場所進行。我國現有的依法設立的證券交易場所主要有：上海和深圳的證券交易所以及各地依法設立的證券公司及其營業(yè)部等營業(yè)場所。
2.轉讓價格。新公司法第160條：公司債券可以轉讓，轉讓價格由轉讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉讓。
3.轉讓方式。不同種類的公司債券，應按不同的法定方式進行轉讓。新公司法第161條：記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。無記名公司債券的轉讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力。
4、《證券管理辦法》首次將分離交易可轉債列為上市公司再融資品種，并對其發(fā)行條件、發(fā)行程序、條款設定等方面作出較為具體的規(guī)定。
（1）在發(fā)行人的凈資產規(guī)模、現金流方面設定了較高要求：發(fā)行分離交易可轉債應符合“公司最近一期末經審計的凈資產不低于人民幣15億元”，“最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額平均不少于本次發(fā)行的公司債券1年的利息”。分離交易可轉債中的債券與認股權證是分離交易的，發(fā)行人必須承擔債券還本付息的義務。
分離交易可轉債和普通可轉債發(fā)行后累計公司債券余額不超過發(fā)行前一年末凈資產額的40%，不過分離交易可轉債“預計所附認股權全部行權后募集的資金總量不超過擬發(fā)行公司債券金額”，因此在發(fā)行同等規(guī)模債券的情況下，分離交易可轉債所募集資金規(guī)模將是可轉債募集資金規(guī)模的1－2倍。
（2）規(guī)定“分離交易的可轉換公司債券中的公司債券和認股權分別符合證券交易所上市條件的，應當分別上市交易”，從而明確了分離交易可轉債為現金匯入型，即投資人須另繳現金行使認股權，也明確了發(fā)行人具有債券部分還本付息的義務。
與普通可轉債不同的是，分離交易可轉債不設重設和贖回條款。而且規(guī)定，上市公司改變公告募集資金用途的，分離交易可轉債持有人與普通可轉債持有人同樣被賦予一次回售的權利，從而極大地保護了投資人利益。
普通可轉債中的認股權一般是與債券同步到期的，分離交易可轉債則并非如此。規(guī)定分離交易可轉債“認股權證的存續(xù)期間不超過公司債券的期限，自發(fā)行結束之日起不少于6個月”。
（3）彌補普通可轉債的缺陷，相對于普通可轉債，可分離交易可轉債的投資優(yōu)勢在于：第一，投資者可以獲得還本付息，由此給發(fā)行公司的經營能力提出了較高要求；第二，當認股權證行使價格低于正股市價時，投資者可通過轉股或轉讓權證在二級市場上套利，而毋須擔心發(fā)行人在股票市價升高時強制贖回權證；而當認股權證行使價格高于正股市價時，投資者可選擇放棄行使權證，而權證往往是發(fā)行人無償贈予的。
當然投資者是以債券的超低利率為代價來換取權證的，因此投資者的實際損失只是為獲得權證而犧牲的那部分債券利息。因此，分離交易可轉債的推出可彌補普通可轉債的產品缺陷，有利于重新激發(fā)投資者對轉債產品的投資信心，而且隨著股市的日益轉暖以及權證市場的相對火爆，分離交易可轉換債券的推出蘊藏著較大的投資機會。
（4）可積極參與新債申購。自股權分置改革以來，由于可轉債產品自身存在的缺陷，流通股東與債券持有人之間的利益沖突難以化解，投資者為此付出了代價。因此將可分離交易可轉債的一部分認股權證定向發(fā)行給原有流通股東，可以使得雙方利益最終達成一致。
（5）將歐式與美式期權結合起來。如果債券附帶美式權證，權證持有人可在行權期限內隨時行權，發(fā)行人就不得不面對在行權期內繳納認股款的不穩(wěn)定性，給公司資金規(guī)劃和控制帶來較大不確定因素；而債券附帶歐式權證，只能到權證到期日方可行權，持有人的選擇權被大大削弱，勢必會降低其投資積極性。認股權證結合了歐式與美式期權的特征，選擇一至兩個特定時間段作為權證行使期間，這有利于兼顧發(fā)行人和投資人的利益
一、概述
（一）公司債是公司依照法定的條件及程序，并通過法定形式，以債務人身份與不特定的社會公眾之間所形成的一種金錢債務。公司債是公司法上一個特定的概念，它并不泛指所有以公司作為債務人對外所形成的債，而是僅指以法定形式——公司債券所形成的。公司債券是公司債的法定形式，公司債是公司債券的實質內容，二者的關系，形同表里。
所謂公司債券，有限責任公司債券與股份有限公司債券一樣，是指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。
發(fā)行公司債券應當符合《中華人民共和國證券法》規(guī)定的發(fā)行條件。
發(fā)行公司債券的申請經國務院授權的部門核準后，應當公告公司債券募集辦法。公司債券，可以為記名債券，也可以為無記名債券。發(fā)行公司債券應當置備公司債券存根簿。
有限責任公司不能發(fā)行可轉換為股票的公司債券。
（二）公司債的特點：
1.法律特征：（1）公司債是公司依法發(fā)行公司債券而形成的公司債務。這就是說，公司不以公司債券的形式形成的債務就不是公司法上的公司債。公司債必須是公司（而不是其他主體）依照法定條件和程序發(fā)行的。
（2）公司債券是一種要式有價證券。公司債券首先是一種有價證券，它表明了持券人對公司擁有一定數量的債權。這種有價證券還是有一種要式證券，依法必須在債券上載明公司的名稱、票面金額、利率、償還期限等事項，并由法定代表人簽名，公司蓋章。新公司法第156條規(guī)定：“公司以實物券方式發(fā)行公司債券的，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由法定代表人簽名，公司蓋章?！?BR> （3）公司債券是有一定的還本利息期限的有價證券。而所有公司債券的持券人，不論身份與地位如何，都享有到期要求公司還本利息的權利。正因為這種有期限且有償借用資金的鮮明特點，才使公司債券具有強大的生命力和吸引力。
2.公司債券與公司其他一般借貸之債的區(qū)別：
（1）債權主體不同。公司的債權主體是不特定的社會公眾。所謂“不特定的社會公眾”可從兩方面去看：一是范圍不特定，所有自然人和法人及非法人團體，只要認購公司債券，就可以成為公司的債權人；二是債權人身份不穩(wěn)定。公司債券是有價證券的一種，具有很強的流通性。
（2）債權憑證不同。公司債的債權憑證是公司債券。公司債券是有價證券的一種，具有很強的流通性，可以在依法設立的證券交易所自由轉讓。而公司其他一般的借貸之債的債權憑證通常是借款合同。借款合同僅僅是權利證書而非有價證券，不具有流通性，不能在證券交易場所自由轉讓。
（3）債權債務關系形成及處理的法律依據不同。這種債以債務關系的形成及了結的整個過程都適用公司法及證券法的有關規(guī)定。而公司其他一般的借貸之債的形成及處理依據是其他相關法律、法規(guī)。如《合同法》、《借款合同條例》等。
3.公司債與公司股權的區(qū)別：
（1）主體的法律地位不同。公司債券的持有人是公司的債權人，因而只得作為民事法律關系中的一般債權人而享有債權，不享有其他權利。公司股份的持有者是公司的股東，與公司之間是一種因財產所有權轉化而形成的股權關系，因而享有一系列的股東權。
（2）權利內容不同。公司債券持有人因其享有的債權，其對公司的權利就是按期收回本息，而公司則負有無論經營好壞必須按時償還公司債券持有人本息的義務。若在公司債券償還期限屆滿之前，公司破產或清算的話，債券持有人享有優(yōu)先于股東就公司財產受清償的權利。而公司股分的持有人因其擁有的是股權，故依法享有資產受益、重大決策及選擇管理者等一系列股東權。在公司破產或清算時，股東必須在債權人之后行使其對公司剩余資產的分配權。
（3）獲得權利的對價形式不同。公司債券的認購僅限于金錢給付，而股權的獲得，其對價可以是現金，也可以是各類非貨幣財產。
4.公司以公司債券融資的利弊是：
（1）利用資金的成本較低。發(fā)行公司債券要比發(fā)行新股集資的成本低。（2）有利于維持現有股權比例及控股權。發(fā)行公司債券不增加公司資本，故原股東的股權比列不會稀釋，不發(fā)生股權轉讓問題，也不會改變現有持股或控股比例。（3）有利于提高公司的信譽。隨著債券的發(fā)行及上市交易，其社會影響、產品的銷路及經濟實力都將進一步提高，從而使公司信譽不斷提高。
這些弊端主要是：（1）經濟風險增大。所有公司債券都有明確的到期日。（2）所籌資金的用途受限制。發(fā)行新股無嚴格的用途限制。但發(fā)行公司債券所籌資金的投入必須符合國家產業(yè)政策，用于先確定的用途。
（三）公司債的種類
1.記名公司債與不記名公司債：依公司債券是否記載持券人的姓名或名稱，可把公司債分為記名公司債和不記名公司債。凡公司債券上記載持券人姓名或名稱的為記名公司債，反之，則是不記名公司債。二者的主要區(qū)別是轉讓方式不同。我國目前已發(fā)行的債券絕大多數是無記名債券。
新證券法第157、158、159條規(guī)定：“公司債券，可以為記名債券，也可以為無記名債券?！薄肮景l(fā)行公司債券應當置備公司債券存根簿。發(fā)行記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明下列事項：（一）債券持有人的姓名或者名稱及住所；（二）債券持有人取得債券的日期及債券的編號；（三）債券總額，債券的票面金額、利率、還本付息的期限和方式；四）債券的發(fā)行日期。
發(fā)行無記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明債券總額、利率、償還期限和方式、發(fā)行日期及債券的編號?！啊庇浢緜牡怯浗Y算機構應當建立債券登記、存管、付息、兌付等相關制度?！?BR> 2.擔保公司債與無擔保公司債：依公司債券有無擔保為標準，可把公司債分為擔保公司債和無擔保公司債。擔保公司債是指公司在發(fā)行債券時以特定財產或第三人對該債券的還本利息作出擔保的公司債券。其中，以特定財產作擔保而發(fā)行的公司債券，也可以是動產。由第三人對該債券作出擔保的稱保證債券。而無擔保公司債是指，既沒有提供任何特定財產作抵押，也沒有第三人作保證，僅以公司的信用為基礎所發(fā)行的公司債券。
3.可轉換公司債和非轉換公司債：依公司債券能否轉換為公司股票為標準，可把公司債分為轉換公司債與非轉換公司債?？赊D換公司債，是指公司債權人在一定條件下可將其持有的公司債券轉換為公司股票的公司債。而非轉換公司債即指不能轉換為股票的公司債。
可轉換公司債券持有人可以通過行使選擇權而由公司債權人變?yōu)楣竟蓶|。但是這種變更一旦選定，就不可以再變更了，且其發(fā)行主體限定在上市的股份公司上。發(fā)行可轉換公司債的公司的最低資本條件要求必然是3000萬元，原因是一般的股份有限公司發(fā)行普通債券的凈資產要求是3000萬元，但是發(fā)行可轉換公司債的股份有限公司必須是上市公司，這就要求達到上市的要求3000萬元。
根據新公司法第162條的規(guī)定，只有上市公司經股東大會決議才可以可以發(fā)行可轉換為股票的公司債券，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準或審批。
區(qū)分可轉換公司與非轉換公司債的法律意義在于：兩種公司債的債權人享有的權利不同?？赊D換公司債的債權人享有就其所持——非債權即股權。而非轉換公司債的債權人則只能享有到期受償的權利。
二、普通公司債的發(fā)行
（一）發(fā)行條件：根據新證券法第16條的規(guī)定，
1.一般條件
（1）發(fā)行主體：按我國新公司法的規(guī)定是股份有限公司、有限責任公司。大多數國家的公司法都規(guī)定，只有股份有限公司才能發(fā)行公司債，而其他公司則不能發(fā)行公司債。我國新公司法刪除了原《公司法》第159條有關公司債券發(fā)行主體限制的規(guī)定，這將使得民營企業(yè)、外商投資企業(yè)在符合條件的情況下也可以發(fā)行?！?BR> （2）凈資產額：股份有限公司的凈資產額不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產額不低于人民幣6000萬元。
（3）發(fā)行公司的累計債券總額：公司發(fā)行債券其“累計債券總額不超過公司凈資產的40%”。
（4）發(fā)行公司的盈利能力：發(fā)行公司“最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息?！彼^“可分配利潤”，是指公司依法納稅、彌補虧損、提取公積金和公益金后可用于分配的利潤。
（5）籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策?！百Y金投向”是指資金的用途。
（6） “債券的利率不得超過國務院限定的利率水平”。
（7）國務院規(guī)定的其他條件：發(fā)行公司債券除應同時具備上述條件外，還應隨時注意國務院針對特殊情況所作出的一些特殊規(guī)定。
公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。上市公司發(fā)行可轉換為股票的公司債券，除應當符合第一款規(guī)定的條件外，還應當符合本法關于公開發(fā)行股票的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。
2.禁止性條件：新證券法第18條的規(guī)定，有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：
（1）前一次發(fā)行的公司債券尚未募足的；這可能有兩種原因：一是公司資信度差，過了募集債券截止日期仍沒募足，二是募集債券截止日期未到而沒募足。
（2）對已發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的，這一禁止發(fā)行條件中的“或者其他債務”，應該是指公司債券表明的債務之外的債務：“有違約或者延心支付本息的事實”，是指公司有不按約定的方式或期限履行自己償債義務的事實，而且這種事實并非已經過去（或結束），而是仍然繼續(xù)存在。
（3）違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。
（二）普通公司債的發(fā)行程序：必須依照新公司法、新證券法等規(guī)定的程序進行。一般需經過：
（1）決議。根據新公司法第47、109、38、100、67條規(guī)定，可知：公司債發(fā)行的決議應由有限責任公司股東會和股份有限公司的股東大會做出，必須經代表1／2以上表決權的股東通過。國有獨資公司發(fā)行公司債，必須由國有資產監(jiān)督管理機構決定。一人有限責任公司發(fā)行公司債應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。
（2）申請。新證券法第10條規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準；未經依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券?！?BR> 新證券法第17、19、20、23條規(guī)定：
申請公開發(fā)行公司債券，應當報送下列文件： （一）公司營業(yè)執(zhí)照；（二）公司章程；（三）公司債券募集辦法；（四）資產評估報告和驗資報告；（五）國務院授權的部門或者國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他文件。依照證券法的規(guī)定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。發(fā)行人向國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門報送的證券發(fā)行申請文件，必須真實、準確、完整。為證券發(fā)行出具有關文件的證券服務機構和人員， 必須嚴格履行法定職責， 保證其所出具文件的真實性、準確性和完整性。
“發(fā)行人依法申請核準發(fā)行證券所報送的申請文件的格式、報送方式，由依法負責核準的機構或者部門規(guī)定。”
“發(fā)行人向國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門報送的證券發(fā)行申請文件，必須真實、準確、完整。為證券發(fā)行出具有關文件的證券服務機構和人員，必須嚴格履行法定職責，保證其所出具文件的真實性、準確性和完整性?！?BR> “國務院證券監(jiān)督管理機構依照法定條件負責核準股票發(fā)行申請。核準程序應當公開，依法接受監(jiān)督。參與審核和核準股票發(fā)行申請的人員，不得與發(fā)行申請人有利害關系，不得直接或者間接接受發(fā)行申請人的饋贈，不得持有所核準的發(fā)行申請的股票，不得私下與發(fā)行申請人進行接觸?！?BR> （3）核準。新證券法第24條和第26條：國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門應當自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個月內，依照法定條件和法定程序作出予以核準或者不予核準的決定，發(fā)行人根據要求補充、修改發(fā)行申請文件的時間不計算在內；不予核準的，應當說明理由。
對已作出的核準證券發(fā)行的決定，發(fā)現不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應當予以撤銷，停止發(fā)行。已經發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準決定，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應當與發(fā)行人承擔連帶責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人承擔連帶責任。
應當指出的是，新證券法關于責任條款上的規(guī)定更有利于保護債券的持有人。發(fā)行人的責任雖然沒有變化，但新法增加規(guī)定了保薦人和控股股東、實際控制人承擔連帶責任的規(guī)定。
（4）公告?zhèn)技k法。根據新公司法第155條的規(guī)定，“發(fā)行公司債券的申請經國務院授權的部門核準后，應當公告公司債券募集辦法。
公司債券募集辦法中應當載明下列主要事項：（一）公司名稱；（二）債券募集資金的用途；（三）債券總額和債券的票面金額；（四）債券利率的確定方式；（五）還本付息的期限和方式；（六）債券擔保情況；（七）債券的發(fā)行價格、發(fā)行的起止日期；（八）公司凈資產額；（九）已發(fā)行的尚未到期的公司債券總額；（十）公司債券的承銷機構?！?BR> 新證券法第25條也規(guī)定：“證券發(fā)行申請經核準，發(fā)行人應當依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券?！?BR> “指定場所”應當是發(fā)行人住所及營業(yè)場所。發(fā)布在互聯(lián)網上也是一種置備方式?！肮_發(fā)行募集文件”主要指“公司債券募集辦法”。
（5）發(fā)行。新證券法第24條：“發(fā)行人向不特定對象公開發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應當由證券公司承銷的，發(fā)行人應當同證券公司簽訂承銷協(xié)議。
證券承銷業(yè)務采取代銷或者包銷方式。證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式?！?BR> 新證券法第30條：“證券公司承銷證券，應當同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議，載明下列事項：（一）當事人的名稱、住所及法定代表人姓名；（二）代銷、包銷證券的種類、數量、金額及發(fā)行價格；（三）代銷、包銷的期限及起止日期；（四）代銷、包銷的付款方式及日期；（五）代銷、包銷的費用和結算辦法；（六）違約責任；（七）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項?！?BR> 新證券法第32條：“向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成?！?BR> （6）置備公司債券存根簿。公司在發(fā)行公司債券后，必須制作并置備公司債券存根簿，區(qū)分記名公司債券和無記名公司債券，記載不同的法定事項。發(fā)行可轉換公司債的，還應在公司債券存根簿上載明可轉換公司債的數額。公司債券存根簿，是記載債券持有人及債券有關事項的公司法定帳簿。
新公司法第158條規(guī)定：“公司發(fā)行公司債券應當置備公司債券存根簿。發(fā)行記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明下列事項：（一）債券持有人的姓名或者名稱及住所；（二）債券持有人取得債券的日期及債券的編號；（三）債券總額，債券的票面金額、利率、還本付息的期限和方式；（四）債券的發(fā)行日期。發(fā)行無記名公司債券的，應當在公司債券存根簿上載明債券總額、利率、償還期限和方式、發(fā)行日期及債券的編號”。
設置公司債券帳簿，不僅是公司管理的需要，更重要的是對債權人負責，以供債權人閱覽，為記名債券轉讓或用于擔?；虍a生爭議時提供憑證，以及為管理部門查詢的需要提供幫助。
（7）相關法律責任：新證券法第26、31、88-194條規(guī)定了公開發(fā)行公司債券的相關法律責任。主要的是：
A、新證券法第26條規(guī)定：國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門對已作出的核準證券發(fā)行的決定，發(fā)現不符合法定條件或者法定程序時，可以根據發(fā)行情況分別處理：①尚未發(fā)行證券的，應當予以撤銷，停止發(fā)行。②已經發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準決定，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應當與發(fā)行人承擔連帶責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人承擔連帶責任。
B、新證券法第31條規(guī)定：“證券公司承銷證券，應當對公開發(fā)行募集文件的真實性、準確性、完整性進行核查；發(fā)現有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，不得進行銷售活動；已經銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施?！?BR> （8）非公開發(fā)行公司債券的發(fā)行程序。新《公司法》沒有區(qū)分公開發(fā)行與非公開發(fā)行。因此，公司內部就發(fā)行債券形成決議是公開發(fā)行和非公開發(fā)行都必須具備的首要程序。但根據新《證券法》的規(guī)定，申請核準、采取承銷方式發(fā)售等是公開發(fā)行公司債券的程序，非公開發(fā)行債券不需要經過這些程序。
根據新《公司法》第155條，發(fā)行公司債券經核準后，應當公告公司債券募集辦法。但非公開發(fā)行不需要核準程序，因此新《公司法》關于“公告公司債券募集辦法”的規(guī)定僅適用于公開發(fā)行的情形。同時，新《證券法》也規(guī)定，非公開發(fā)行政權，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。因此可以認為非公開發(fā)行證券不需要公告?zhèn)技k法。
（三）公司債券的轉讓：
1、新公司法第160條規(guī)定：公司債券可以轉讓，轉讓價格由轉讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉讓。
第161條規(guī)定：記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。無記名公司債券的轉讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力。
2、公司債券的上市交易：
（1）上市條件：新證券法第57條：“公司申請公司債券上市交易，應當符合下列條件：
①公司債券的期限為1年以上；
②公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元；
③公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。“
（2）上市程序：
A向證券交易所申請并由其審核同意。新證券法第58條：“申請公司債券上市交易，應當向證券交易所報送下列文件：
①上市報告書；
②申請公司債券上市的董事會決議；
③公司章程；
④公司營業(yè)執(zhí)照；
⑤公司債券募集辦法；
⑥公司債券的實際發(fā)行數額；
⑦證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件。申請可轉換為股票的公司債券上市交易，還應當報送保薦人出具的上市保薦書?！?BR> B證券交易所審核同意后，公司與證券交易所簽定上市協(xié)議。
C上市公告。上市協(xié)議簽定后，公司應當在規(guī)定時間內公告公司債券上市有關文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。
D上市交易。發(fā)行人履行公告義務后，由證券交易所在確定日期安排債券上市交易。
（3）暫停上市。新證券法第60條規(guī)定：“公司債券上市交易后，公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市交易：
①公司有重大違法行為；
②公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；
③公司債券所募集資金不按照核準的用途使用；
④未按照公司債券募集辦法履行義務；
⑤公司最近二年連續(xù)虧損?！?BR> （4）終止上市。根據新證券法第61條的規(guī)定：公司債券上市交易后，有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其公司債券上市交易：
A公司有重大違法行為經查實后果嚴重的；
B未按照公司債券募集辦法履行義務經查實后果嚴重的；
C公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件并且在限期內未能消除的；
D公司債券所募集資金不按照核準的用途使用并且在限期內未能消除的；
E公司最近二年連續(xù)虧損并且在限期內未能消除的。
F公司解散或者被宣告破產的。
（5）異議復核。新證券法第62條規(guī)定：“對證券交易所作出的不予上市、暫停上市、終止上市決定不服的，可以向證券交易所設立的復核機構申請復核?！?BR> （四）公司債券的償還：就是發(fā)行人按照事先約定的時間和利率等條件，將公司債券的本息交付給債券持有人的行為，在內容上包括還本、付息兩部分。
償還期限一經公告就成為約定事項，不得隨意更改。發(fā)行人在約定的期限屆滿時，有向債券持有人還本付息的義務，債券持有人有想公司請求還本付息的權利。
償還方式有一次全部償還和分批分期償還。
三、可轉換公司債
（一）定義、特點及種類：
1.證券管理辦法第14條規(guī)定：可轉換公司債券，是指發(fā)行公司依法發(fā)行、在一定期間內依據約定的條件可以轉換成股份的公司債券。
基本特點是：（1）債券持有者在一定期間內享有是否按約定的條件將其所持債券轉換為公司股份的選擇權。這就是說，雖然可轉換債券是一種可能轉換為股票的特殊債券。證券管理辦法第21條規(guī)定：“但債券持有人對轉換股票或者不轉換股票有選擇權，并于轉股的次日成為發(fā)行公司的股東。”新公司法第163條也有類似規(guī)定。（2）可轉換公司債券只能采取記名式無紙化發(fā)行方式。這是我國可轉換公司債券區(qū)別于非轉換公司債券區(qū)別于轉換公司債券的一個顯著特點。（3）可轉換公司債券的期限不得低于或高于法定年限。證券管理辦法第15條和第29條規(guī)定：“可轉換公司債券的期限最短為1年，最長為6年。分離交易的可轉換公司債券的期限最短為1年?！?BR> 證券管理辦法第2條規(guī)定：上市公司申請在境內發(fā)行證券，適用本辦法。本辦法所稱證券，指下列證券品種：（一）股票；（二）可轉換公司債券；（三）中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會”）認可的其他品種。
2、可轉換公司債券的種類（見教材）
非選擇性的可轉換公司債，是指持券人沒有其他選擇權而必須將其債券轉換為公司股票的可轉換公司債。其基本特點是，債券期滿前不得轉換股票外無其他選擇余地。
（二）可轉換公司債券的發(fā)行
1.發(fā)行主體：是已經成立且具備法定條件并經批準的上市公司。
2.發(fā)行條件：新證券法第16條規(guī)定了一般條件：“
（1）股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元；
（2）累計債券總額不超過公司凈資產的40%；
（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；
（4）籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策；
（5）債券的利率不超過國務院限定的利率水平；
（6）國務院規(guī)定的其他條件。
公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。上市公司發(fā)行可轉換為股票的公司債券，除應當符合第一款規(guī)定的條件外，還應當符合本法關于公開發(fā)行股票的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準?！按送?，還應當符合新證券法第13條第一款：”公司公開發(fā)行新股，應當符合下列條件：（一）具備健全且運行良好的組織機構；（二）具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好；（三）最近三年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（四）經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件?！?BR> 證券管理辦法第14條的規(guī)定：公開發(fā)行可轉換公司債券的公司，除應當符合本章第一節(jié)第6-11條的規(guī)定（即：組織機構健全、運行良好；盈利能力具有可持續(xù)性；財務狀況良好；最近36個月內財務會計文件無虛假記載；募集資金的數額和使用應當符合規(guī)定）外，還應當符合下列規(guī)定：
（1）最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%.扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據；
（2）本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近1期末凈資產額的40%；
（3）最近3個會計年度實現的年均可分配利潤不少于公司債券1年的利息。
3、禁止發(fā)行的條件：新證券法第18條規(guī)定，有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：
（1）前1次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；
（2）對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；
（3）違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。
證券管理辦法第11條規(guī)定：上市公司存在下列情形之一的，不得公開發(fā)行證券：
①本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；
②擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；
③上市公司最近12個月內受到過證券交易所的公開譴責；
④上市公司及其控股股東或實際控制人最近12個月內存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為；
⑤上市公司或其現任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查；
⑥嚴重損害投資者的合法權益和社會公共利益的其他情形。
（三）發(fā)行程序：
1、董事會應當依法作出決議，并提請股東大會批準。證券管理辦法第40條：“上市公司申請發(fā)行證券，董事會應當依法就下列事項作出決議，并提請股東大會批準：（一）本次證券發(fā)行的方案；（二）本次募集資金使用的可行性報告；（三）前次募集資金使用的報告；（四）其他必須明確的事項?！?BR> 第41條：“股東大會就發(fā)行股票作出的決定，至少應當包括下列事項：（一）本次發(fā)行證券的種類和數量；（二）發(fā)行方式、發(fā)行對象及向原股東配售的安排；（三）定價方式或價格區(qū)間；（四）募集資金用途；（五）決議的有效期；（六）對董事會辦理本次發(fā)行具體事宜的授權；（七）其他必須明確的事項。”
新公司法第162條：“上市公司經股東大會決議可以發(fā)行可轉換為股票的公司債券，并在公司債券募集辦法中規(guī)定具體的轉換辦法。發(fā)行可轉換為股票的公司債券，應當在債券上標明可轉換公司債券字樣，并在公司債券存根簿上載明可轉換公司債券的數額?！?BR> 證券管理辦法第42條：“股東大會就發(fā)行可轉換公司債券作出的決定，至少應當包括下列事項：（一）上述第41條規(guī)定的事項；（二）債券利率；（三）債券期限；（四）擔保事項；（五）回售條款；（六）還本付息的期限和方式；（七）轉股期；（八）轉股價格的確定和修正?！?BR> 證券管理辦法第43條：股東大會就發(fā)行分離交易的可轉換公司債券作出的決定，至少應當包括下列事項：（一）上述第41條、第42條第（二）項至第（六）項規(guī)定的事項；（二）認股權證的行權價格；（三）認股權證的存續(xù)期限；（四）認股權證的行權期間或行權日。
證券管理辦法第44條：股東大會就發(fā)行證券事項作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。向本公司特定的股東及其關聯(lián)人發(fā)行證券的，股東大會就發(fā)行方案進行表決時，關聯(lián)股東應當回避。上市公司就發(fā)行證券事項召開股東大會，應當提供網絡或者其他方式為股東參加股東大會提供便利。
2.聘請保薦人。新證券法第11條規(guī)定：“發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應當聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人。保薦人應當遵守業(yè)務規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導發(fā)行人規(guī)范運作。保薦人的資格及其管理辦法由國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定?！?BR> 3、提出發(fā)行申請。證券管理辦法第45條：“上市公司申請公開發(fā)行證券或者非公開發(fā)行新股，應當由保薦人保薦，并向中國證監(jiān)會申報。保薦人應當按照中國證監(jiān)會的有關規(guī)定編制和報送發(fā)行申請文件?！?BR> 4、國務院證券監(jiān)督管理機構核準。新公司法第162條還規(guī)定：上市公司發(fā)行可轉換為股票的公司債券，應當報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。
證券管理辦法第46條：中國證監(jiān)會依照下列程序審核發(fā)行證券的申請：（一）收到申請文件后，5個工作日內決定是否受理；（二）中國證監(jiān)會受理后，對申請文件進行初審；（三）發(fā)行審核委員會審核申請文件；（四）中國證監(jiān)會作出核準或者不予核準的決定。
5、披露發(fā)行信息。新證券法第59條：公司債券上市交易申請經證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應當在規(guī)定的期限內公告公司債券上市文件及有關文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。
證券管理辦法第50條：證券發(fā)行申請未獲核準的上市公司，自中國證監(jiān)會作出不予核準的決定之日起6個月后，可再次提出證券發(fā)行申請。
證券管理辦法第48條：上市公司發(fā)行證券前發(fā)生重大事項的，應暫緩發(fā)行，并及時報告中國證監(jiān)會。該事項對本次發(fā)行條件構成重大影響的，發(fā)行證券的申請應重新經過中國證監(jiān)會核準。
6、公告可轉換公司債券募集說明書。證券管理辦法第23條：募集說明書可以約定贖回條款，規(guī)定上市公司可按事先約定的條件和價格贖回尚未轉股的可轉換公司債券。
證券管理辦法第24條：募集說明書可以約定回售條款，規(guī)定債券持有人可按事先約定的條件和價格將所持債券回售給上市公司。募集說明書應當約定，上市公司改變公告的募集資金用途的，賦予債券持有人1次回售的權利。
證券管理辦法第25條：募集說明書應當約定轉股價格調整的原則及方式。發(fā)行可轉換公司債券后，因配股、增發(fā)、送股、派息、分立及其他原因引起上市公司股份變動的，應當同時調整轉股價格。
證券管理辦法第22條：轉股價格應不低于募集說明書公告日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。前款所稱轉股價格，是指募集說明書事先約定的可轉換公司債券轉換為每股股份所支付的價格。
證券管理辦法第26條：募集說明書約定轉股價格向下修正條款的，應當同時約定：（一）轉股價格修正方案須提交公司股東大會表決，且須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上同意。股東大會進行表決時，持有公司可轉換債券的股東應當回避；（二）修正后的轉股價格不低于前項規(guī)定的股東大會召開日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。
7、發(fā)售。證券管理辦法第49條：上市公司發(fā)行證券，應當由證券公司承銷；非公開發(fā)行股票，發(fā)行對象均屬于原前10名股東的，可以由上市公司自行銷售。
證券管理辦法第47條：自中國證監(jiān)會核準發(fā)行之日起，上市公司應在六個月內發(fā)行證券；超過6個月未發(fā)行的，核準文件失效，須重新經中國證監(jiān)會核準后方可發(fā)行。
證券管理辦法第17條：公開發(fā)行可轉換公司債券，應當委托具有資格的資信評級機構進行信用評級和跟蹤評級。資信評級機構每年至少公告1次跟蹤評級報告。
證券管理辦法第16條：可轉換公司債券每張面值100元?？赊D換公司債券的利率由發(fā)行公司與主承銷商協(xié)商確定，但必須符合國家的有關規(guī)定。
證券管理辦法第19條：公開發(fā)行可轉換公司債券，應當約定保護債券持有人權利的辦法，以及債券持有人會議的權利、程序和決議生效條件。存在下列事項之一的，應當召開債券持有人會議：（一）擬變更募集說明書的約定；（二）發(fā)行人不能按期支付本息；（三）發(fā)行人減資、合并、分立、解散或者申請破產；四）保證人或者擔保物發(fā)生重大變化；五）其他影響債券持有人重大權益的事項。
證券管理辦法第20條：公開發(fā)行可轉換公司債券，應當提供擔保，但最近1期末經審計的凈資產不低于人民幣15億元的公司除外。
提供擔保的，應當為全額擔保，擔保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。
以保證方式提供擔保的，應當為連帶責任擔保，且保證人最近1期經審計的凈資產額應不低于其累計對外擔保的金額。證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉債的擔保人，但上市商業(yè)銀行除外。
設定抵押或質押的，抵押或質押財產的估值應不低于擔保金額。估值應經有資格的資產評估機構評估。
證券管理辦法第31條：認股權證上市交易的，認股權證約定的要素應當包括行權價格、存續(xù)期間、行權期間或行權日、行權比例。
證券管理辦法第32條：認股權證的行權價格應不低于公告募集說明書日前20個交易日公司股票均價和前1個交易日的均價。
證券管理辦法第33條：認股權證的存續(xù)期間不超過公司債券的期限，自發(fā)行結束之日起不少于6個月。募集說明書公告的權證存續(xù)期限不得調整。
證券管理辦法第34條：認股權證自發(fā)行結束至少已滿6個月起方可行權，行權期間為存續(xù)期限屆滿前的一段期間，或者是存續(xù)期限內的特定交易日。
證券管理辦法第27條：上市公司可以公開發(fā)行認股權和債券分離交易的可轉換公司債券（簡稱“分離交易的可轉換公司債券”）。發(fā)行分離交易的可轉換公司債券，除符合本章第一節(jié)規(guī)定（即：組織機構健全、運行良好；盈利能力具有可持續(xù)性；財務狀況良好；最近36個月內財務會計文件無虛假記載；募集資金的數額和使用應當符合規(guī)定）外，還應當符合下列規(guī)定：
①公司最近一期末經審計的凈資產不低于人民幣15億元；
②最近3個會計年度實現的年均可分配利潤不少于公司債券1年的利息；
③最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額平均不少于公司債券1年的利息，符合本辦法第14條第（一）項規(guī)定的公司除外；
④本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產額的40%，預計所附認股權全部行權后募集的資金總量不超過擬發(fā)行公司債券金額。
證券管理辦法第28條：分離交易的可轉換公司債券應當申請在上市公司股票上市的證券交易所上市交易。分離交易的可轉換公司債券中的公司債券和認股權分別符合證券交易所上市條件的，應當分別上市交易。
證券管理辦法第29條：分離交易的可轉換公司債券的期限最短為1年。債券的面值、利率、信用評級、償還本息、債權保護適用本辦法第16條至第19條的規(guī)定。
證券管理辦法第30條：發(fā)行分離交易的可轉換公司債券，發(fā)行人提供擔保的，適用本辦法第20條第二款至第四款的規(guī)定。
（四）可轉換公司債券的轉換及償還：新公司法第163條：發(fā)行可轉換為股票的公司債券的，公司應當按照其轉換辦法向債券持有人換發(fā)股票，但債券持有人對轉換股票或者不轉換股票有選擇權。
證券管理辦法第21條：可轉換公司債券自發(fā)行結束之日起6個月后方可轉換為公司股票，轉股期限由公司根據可轉換公司債券的存續(xù)期限及公司財務狀況確定。
證券管理辦法第18條：上市公司應當在可轉換公司債券期滿后5個工作日內辦理完畢償還債券余額本息的事項。
證券管理辦法第35條：分離交易的可轉換公司債券募集說明書應當約定，上市公司改變公告的募集資金用途的，賦予債券持有人一次回售的權利。
（五）可轉換公司債券發(fā)行人的法定義務：
1、聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人。
2、委托具有資格的資信評級機構進行信用評級和跟蹤評級。
3、約定保護債券持有人權利的辦法，以及債券持有人會議的權利、程序和決議生效條件。
4、提供擔保，但最近一期末經審計的凈資產不低于人民幣15億元的公司除外。
提供擔保的，應當為全額擔保，擔保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。以保證方式提供擔保的，應當為連帶責任擔保，且保證人最近一期經審計的凈資產額應不低于其累計對外擔保的金額。
證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉債的擔保人，但上市商業(yè)銀行除外。設定抵押或質押的，抵押或質押財產的估值應不低于擔保金額。估值應經有資格的資產評估機構評估。
5、必須真實、準確、完整、及時、公平地披露或者提供信息，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。應當按照中國證監(jiān)會規(guī)定的程序、內容和格式，編制公開募集證券說明書或者其他信息披露文件，依法履行信息披露義務。
6、向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所報送報告并予公告。即：應當在每一會計年度的上半年結束之日起2個月內，報送記載已發(fā)行的股票、公司債券變動情況的中期報告，并予公告；應當在每一會計年度結束之日起4個月內，報送記載已發(fā)行的股票、公司債券情況（包括持有公司股份最多的前10名股東名單和持股數額）的年度報告，并予公告。
7、公司債券上市交易申請經證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應當在規(guī)定的期限內公告公司債券上市文件及有關文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。
8、發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產生的法律后果。
9、經國務院證券監(jiān)督管理機構核準依法公開發(fā)行股票，或者經國務院授權的部門核準依法公開發(fā)行公司債券，應當公告招股說明書、公司債券募集辦法。依法公開發(fā)行新股或者公司債券的，還應當公告財務會計報告。
10、依法必須披露的信息，應當在國務院證券監(jiān)督管理機構指定的媒體發(fā)布，同時將其置備于公司住所、證券交易所，供社會公眾查閱。
11、證券發(fā)行議案經董事會表決通過后，應當在二個工作日內報告證券交易所，公告召開股東大會的通知。股東大會通過本次發(fā)行議案之日起兩個工作日內，上市公司應當公布股東大會決議。
12、上市公司收到中國證監(jiān)會關于本次發(fā)行申請的下列決定后，應當在次一工作日予以公告：上市公司決定撤回證券發(fā)行申請的，應當在撤回申請文件的次一工作日予以公告
13、上市公司在公開發(fā)行證券前的二至五個工作日內，應當將經中國證監(jiān)會核準的募集說明書摘要或者募集意向書摘要刊登在至少一種中國證監(jiān)會指定的報刊，同時將其全文刊登在中國證監(jiān)會指定的互聯(lián)網網站，置備于中國證監(jiān)會指定的場所，供公眾查閱。
14、上市公司在非公開發(fā)行新股后，應當將發(fā)行情況報告書刊登在至少一種中國證監(jiān)會指定的報刊，同時將其刊登在中國證監(jiān)會指定的互聯(lián)網網站，置備于中國證監(jiān)會指定的場所，供公眾查閱。
15、上市公司可以將公開募集證券說明書全文或摘要、發(fā)行情況公告書刊登于其他網站和報刊，但不得早于按照第61條、第62條規(guī)定披露信息的時間。
16、因可轉換公司債券轉換為股份引起股份變動的，發(fā)行人應當根據有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定，于每年年檢期間，向工商行政管理部門申請辦理注冊資本變更登記。
17、可轉換公司債券發(fā)行后，因發(fā)行新股、送股及其他原因引起公司股份發(fā)生變動的，發(fā)行人應當主時調整轉股價格，并向社會公布。
18、可轉換公司債券自發(fā)行結束之日起六個月后方可轉換為公司股票，轉股期限由公司根據可轉換公司債券的存續(xù)期限及公司財務狀況確定。
19、償還債券余額本息。在轉換公司債券期滿后五個工作日內辦理完畢。
（上述條文依次引自：新證券法第64條、證券管理辦法第17、19、20、4、51、65、66條；新證券法第59、67、64、70條；證券管理辦法第53、54、55、61、62、63、21、18條）
四、公司債的轉讓
是指通過法定手續(xù)，使公司債券由持有者一方轉讓給受讓方的流通行為。應注意以下三點：
1.轉讓場所。轉讓公司債券應當在依法設立的證券交易場所進行。我國現有的依法設立的證券交易場所主要有：上海和深圳的證券交易所以及各地依法設立的證券公司及其營業(yè)部等營業(yè)場所。
2.轉讓價格。新公司法第160條：公司債券可以轉讓，轉讓價格由轉讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉讓。
3.轉讓方式。不同種類的公司債券，應按不同的法定方式進行轉讓。新公司法第161條：記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。無記名公司債券的轉讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力。
4、《證券管理辦法》首次將分離交易可轉債列為上市公司再融資品種，并對其發(fā)行條件、發(fā)行程序、條款設定等方面作出較為具體的規(guī)定。
（1）在發(fā)行人的凈資產規(guī)模、現金流方面設定了較高要求：發(fā)行分離交易可轉債應符合“公司最近一期末經審計的凈資產不低于人民幣15億元”，“最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額平均不少于本次發(fā)行的公司債券1年的利息”。分離交易可轉債中的債券與認股權證是分離交易的，發(fā)行人必須承擔債券還本付息的義務。
分離交易可轉債和普通可轉債發(fā)行后累計公司債券余額不超過發(fā)行前一年末凈資產額的40%，不過分離交易可轉債“預計所附認股權全部行權后募集的資金總量不超過擬發(fā)行公司債券金額”，因此在發(fā)行同等規(guī)模債券的情況下，分離交易可轉債所募集資金規(guī)模將是可轉債募集資金規(guī)模的1－2倍。
（2）規(guī)定“分離交易的可轉換公司債券中的公司債券和認股權分別符合證券交易所上市條件的，應當分別上市交易”，從而明確了分離交易可轉債為現金匯入型，即投資人須另繳現金行使認股權，也明確了發(fā)行人具有債券部分還本付息的義務。
與普通可轉債不同的是，分離交易可轉債不設重設和贖回條款。而且規(guī)定，上市公司改變公告募集資金用途的，分離交易可轉債持有人與普通可轉債持有人同樣被賦予一次回售的權利，從而極大地保護了投資人利益。
普通可轉債中的認股權一般是與債券同步到期的，分離交易可轉債則并非如此。規(guī)定分離交易可轉債“認股權證的存續(xù)期間不超過公司債券的期限，自發(fā)行結束之日起不少于6個月”。
（3）彌補普通可轉債的缺陷，相對于普通可轉債，可分離交易可轉債的投資優(yōu)勢在于：第一，投資者可以獲得還本付息，由此給發(fā)行公司的經營能力提出了較高要求；第二，當認股權證行使價格低于正股市價時，投資者可通過轉股或轉讓權證在二級市場上套利，而毋須擔心發(fā)行人在股票市價升高時強制贖回權證；而當認股權證行使價格高于正股市價時，投資者可選擇放棄行使權證，而權證往往是發(fā)行人無償贈予的。
當然投資者是以債券的超低利率為代價來換取權證的，因此投資者的實際損失只是為獲得權證而犧牲的那部分債券利息。因此，分離交易可轉債的推出可彌補普通可轉債的產品缺陷，有利于重新激發(fā)投資者對轉債產品的投資信心，而且隨著股市的日益轉暖以及權證市場的相對火爆，分離交易可轉換債券的推出蘊藏著較大的投資機會。
（4）可積極參與新債申購。自股權分置改革以來，由于可轉債產品自身存在的缺陷，流通股東與債券持有人之間的利益沖突難以化解，投資者為此付出了代價。因此將可分離交易可轉債的一部分認股權證定向發(fā)行給原有流通股東，可以使得雙方利益最終達成一致。
（5）將歐式與美式期權結合起來。如果債券附帶美式權證，權證持有人可在行權期限內隨時行權，發(fā)行人就不得不面對在行權期內繳納認股款的不穩(wěn)定性，給公司資金規(guī)劃和控制帶來較大不確定因素；而債券附帶歐式權證，只能到權證到期日方可行權，持有人的選擇權被大大削弱，勢必會降低其投資積極性。認股權證結合了歐式與美式期權的特征，選擇一至兩個特定時間段作為權證行使期間，這有利于兼顧發(fā)行人和投資人的利益