第七章 公司合并、分立與公司形式變更
一、公司合并
（一）公司合并是指兩個或兩個以上的公司，訂立合并契約，依據(jù)公司有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序直接歸并成一個公司的法律行為。法律特征是：
1.公司合并的當事人是公司本身，而非公司股東作為一種民事法律行為，其當事人是公司本身，而非公司股東；
2.公司合并必須依法定程序進行，但其涉及相關(guān)公司股東、債權(quán)之利益，并可能關(guān)聯(lián)國有資產(chǎn)權(quán)屬移轉(zhuǎn)，必須依法對合并行為予以規(guī)制。對于特殊類型的公司合并，除了依法訂立合并協(xié)議以外，還要經(jīng)過有關(guān)部門的批準；
3.公司合并是一種協(xié)議行為，而非行政行為；
4.公司合并中的公司類型受到限制。多數(shù)國家的公司法對于公司合并采取種類限制主義，要求只有同類責任形式的公司才可以合并。少數(shù)國家或地區(qū)采取非限制主義，不論合并公司屬何種責任形式都可以合并。
（二）公司合并的方式：新《公司法》第173條規(guī)定了公司合并可以采取兩種方式：一種是吸收合并，又稱并吞合并或存續(xù)合并，指兩個或兩個以上公司合并時，其中一個或一個以上公司吸納其他公司后繼續(xù)存在，其他公司隨之消滅。這種合并的特點是被吸收方解散，吸收方存續(xù)。二是新設(shè)合并，又稱創(chuàng)設(shè)合并，原先公司同事歸于消滅，共同聯(lián)合創(chuàng)立一個新公司。其特點是合并各方解散，主體資格均于消滅。
（三）公司合并的程序：
1.董事會制定合并方案，并以提案形式提股東會或股東大會決議。
2、股東會或股東大會作出合并決議。根據(jù)新公司法第44、67、104條的有關(guān)規(guī)定，有限責任公司股東會作出合并決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司股東大會作出合并決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過；國有獨資公司的合并由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定。
3、合并各方訂立合并協(xié)議。新《公司法》第１７４條規(guī)定：“公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議”。合并協(xié)議是公司合并的基礎(chǔ)，是參加合并的各方在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上，就合并的有關(guān)事宜如：合并的方式，存續(xù)或創(chuàng)立公司的組織，各方債權(quán)、債務的安排等達成的書面協(xié)議。合并協(xié)議締結(jié)后，并非即刻發(fā)生效力，必須經(jīng)過股東會議通過。股份有限公司還須經(jīng)有關(guān)主管部門的批準后，始生效力。因此，合并協(xié)議是一種創(chuàng)設(shè)條件的民事法律行為。
4、合并協(xié)議的通過、批準。公司合并事關(guān)股東權(quán)益，必須由股東大會通過。根據(jù)新《公司法》的規(guī)定，有關(guān)公司合并屬于公司重大事項，適用特殊表決程序，有限責任公司必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。此外涉及股份有限公司的合并協(xié)議，必須報請國務院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準。
5、資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單的編制、通告?zhèn)鶛?quán)人。資產(chǎn)負債表是反映公司資產(chǎn)及負債狀況、股東權(quán)益的主要的會計報表。資產(chǎn)負債表是公司合并中必須編制的報表。公司還要編制財產(chǎn)清單，為清晰反映公司的財產(chǎn)狀況，應翔實準確，做到賬實相符。新《公司法》第１７４條規(guī)定：“公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。”
6、辦理合并登記。依照合并中不同公司的生滅變化可分為三種情況辦理工商登記：（1）設(shè)立登記。公司設(shè)立登記是公司從事經(jīng)營活動的前提，非經(jīng)設(shè)立登記，并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，不得從事商業(yè)活動。（2）變更登記。存續(xù)公司因合并行為的完成，使其股東、公司章程、資本結(jié)構(gòu)均發(fā)生了重大變化，需辦理變更登記。（3）注銷登記。無論新設(shè)合并、吸收合并都必須導致其中一方或多方當事公司主體資格的消滅。這也是我國《公司法》的規(guī)定法定解散的情形之一，因此必須向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記。
公司應當自合并決議或者決定作出之日起90日內(nèi)申請登記，向登記機關(guān)報送的文件包括：合并協(xié)議、合并決議或者決定、公司在報紙上登載公司合并公告證明等。
第１７５條規(guī)定：“公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼?！?BR> 2002年12月3日《人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第34條還規(guī)定：企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后，被兼并企業(yè)應當辦理而未辦理工商注銷登記，債權(quán)人起訴被兼并企業(yè)的，人民法院應當根據(jù)企業(yè)兼并后的具體情況，告知債權(quán)人追加責任主體，并判令責任主體承擔民事責任。
（四）公司合并中對相關(guān)主體利益的保護
A股東利益保護的法律規(guī)定。
1、股東對合并信息有知情權(quán)。新《公司法》第34、98條的規(guī)定自然包括公司負有將作出的有關(guān)合并決議向股東披露的義務。
2、合并中異議股東有股份回購請求權(quán)。根據(jù)新《公司法》第143條可知：公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。根據(jù)新《公司法》第143條可知，股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司應當收購，并應當在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。
3、合并中股東權(quán)利的保障和救濟制度。新《公司法》規(guī)定：（1）股東在公司合并中有表決權(quán)，合并決議必須由股東會或股東大會以復雜多數(shù)通過，股東對公司合并決議有否決權(quán)（在未達到法定多數(shù)時）；（2）規(guī)定董事和控制股東的信義義務以及表決權(quán)排除等股東相對方義務；（3）股東在自身權(quán)益受非法侵害時有權(quán)直接起訴。
B債權(quán)人利益保護的法律規(guī)定。
1、通知和公告義務。新《公司法》第１７４、205條規(guī)定了合并的公司應當向債權(quán)人履行告知的義務，并規(guī)定了告知的時間和方式。還規(guī)定了未通知和公告的象征法律責任。
2、債務自然移轉(zhuǎn)制度。參與合并的公司如果未清償合并前的債務，依新《公司法》第１７５條的規(guī)定，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司自動承擔。這是自然轉(zhuǎn)移，與合同法規(guī)定的普通債務轉(zhuǎn)移需經(jīng)債權(quán)人同意不同。
3、債權(quán)人請求權(quán)行使制度。新《公司法》第１７４條規(guī)定了公司債權(quán)人在公司合并中有要求合并的公司清償債務或提供債務擔保的請求權(quán)，而沒有規(guī)定請求權(quán)失敗的后果。依第１７５條的規(guī)定，合并后未償還的債務當然由存續(xù)或者新設(shè)的公司承擔。
C對公司職工權(quán)益保護的法律規(guī)定。
1、合并中職工對合并決議有建議權(quán)和監(jiān)督權(quán)。新《公司法》第１8條第3款規(guī)定：公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。
2、合并中職工有要求被沒妥善安置的權(quán)利。新公司法雖沒有規(guī)定，但1995年勞動部〈關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見〉第13條有規(guī)定。
二、公司分立
（一）公司分立 是指一個公司依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，分成兩個或兩個以上公司的法律行為。公司分立不僅是公司自身的事情。而且關(guān)系到進行分立的公司的股東及債權(quán)人的權(quán)益，因此，法律必須明確規(guī)定分立的相關(guān)程序。只有按法定程序進行的分立才產(chǎn)生法律效力。
（二）公司分立的形式：公司分立以原公司法人資格是否消滅為標準，可分為存續(xù)分立和解散分立兩種。
1.存續(xù)分立：又稱派生分立，是指一個公司將一部分財產(chǎn)或營業(yè)依法分出，成立兩個或兩個以上公司的行為。在存續(xù)分立中，原公司繼續(xù)存在，原公司的債權(quán)債務可由原公司與新公司分別承擔，也可按協(xié)議歸原公司獨立承擔。新公司取得法人資格，
2.解散分立：又稱新設(shè)分立，指一個公司將其全部財產(chǎn)分割，解散原公司，并分別歸入兩個或兩個以上新設(shè)公司中重新分配的行為。解散分立，是以原有公司的法人資格消滅為前提，成立新公司。
（三）公司分立的程序
1.董事會制定分立方案，并以提案形式提股東會或股東大會決議。
2、股東會或股東大會作出合分立決定和決議。
有限責任公司，由股東會作出分立決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司由股東大會作出分立決議，股份有限公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。國有獨資公司的分立由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定。
3、訂立分立協(xié)議。分立協(xié)議是在分立決議作成后簽訂的。從實際操作角色，分立協(xié)議是分立決議的細化與落實。
4、編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。新《公司法》第１７６條第2款規(guī)定：“公司分立，其財產(chǎn)作相應的分割。公司分立，應當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單?！?BR> 5、通告?zhèn)鶛?quán)人及債權(quán)人的請求權(quán)。新《公司法》第１７６條規(guī)定：公司應當自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告?！皞鶛?quán)人自接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。新《公司法》第１７７條規(guī)定：”公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外?！?BR> 6、分立協(xié)議的實施。主要是進行財產(chǎn)的分割。
7、登記。采取解散分立方式的公司，原公司不復存在，企業(yè)法人資格隨之消滅，應依法辦理注銷登記。新公司法第180條規(guī)定：公司合并或者分立，登記事項發(fā)生變更的，應當依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記；公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記；設(shè)立新公司的，應當依法辦理公司設(shè)立登記。
修訂的公司登記管理條例第39條：因合并、分立而存續(xù)的公司，其登記事項發(fā)生變化的，應當申請變更登記；因合并、分立而解散的公司，應當申請注銷登記；因合并、分立而新設(shè)立的公司，應當申請設(shè)立登記。
公司合并、分立的，應當自公告之日起45日后申請登記，提交合并協(xié)議和合并、分立決議或者決定以及公司在報紙上登載公司合并、分立公告的有關(guān)證明和債務清償或者債務擔保情況的說明。法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定公司合并、分立必須報經(jīng)批準的，還應當提交有關(guān)批準文件。
三、公司形式變更
（一）概述
1.公司形式變更又稱之為公司的組織變更，是公司法的一項重要制度，是將某一種類公司變?yōu)槠渌N類公司的法律行為。
2.法律特征：（1）公司法人資格的延續(xù)性：公司形式變更的立法的重經(jīng)理由是為節(jié)約交易成本，避免繁瑣的清算手續(xù)。（2）變更種類的特定性及變更方向的單向性：各國公司法通常只認可性質(zhì)（即股東對外承擔責任）相近的公司間的變更，不允許性質(zhì)完全不同的公司間的變更。（3）變更程序的法定性：公司形式變更的決議是全體股東意思自治的表示，然而為保護市場經(jīng)濟安全，法律要求變更具備一定的條件并按照嚴格的法定程序進行。
新公司法第9條規(guī)定：有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。股份有限公司變更為有限責任公司，應當符合本法規(guī)定的有限責任公司的條件。
有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務由變更后的公司承繼。
3、功能：（1）公司維持。公司形式變更可以使公司在不消滅并維持自身人格的同時達到變更形式的目的。（2）營業(yè)持續(xù)。有了公司形式變更，可以使營業(yè)繼續(xù)進行。（3）程序簡化。有了公司形式變更，可以避免解散和清算的復雜程序。（4）降低成本。公司形式變更不僅可以避免新設(shè)公司時的各種費用支出，而且不動產(chǎn)只需辦理名義變更手續(xù)，未發(fā)生產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移，不需繳納相應的稅金。
（二）有限責任公司變更為股份公司。新公司法第96條規(guī)定：“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應當依法辦理?！?BR> 修訂的公司登記管理條例第34條：公司變更類型的，應當按照擬變更的公司類型的設(shè)立條件，在規(guī)定的期限內(nèi)向公司登記機關(guān)申請變更登記，并提交有關(guān)文件。
此外，還應注意以下問題：
1.凈資產(chǎn)折股問題：而公司的資產(chǎn)，是包括公司負債的，故有限責任公司經(jīng)批準依法變更為股份公司時，折合的股份相當于公司凈資產(chǎn)額。
2.國有資產(chǎn)折股問題：本著同股同權(quán)和防止國有資產(chǎn)流失的原則，國有企業(yè)改建為股份有限公司時，嚴禁將國有資產(chǎn)低價折股、低價出售或者無償分給個人。
3.增資募股問題：有限責任公司經(jīng)批準依法變更為股份公司，為增加資本向社會公開募集股份時，應當按照新公司法》第84條、第86至90條，及第4章第1節(jié)關(guān)于向社會公開募集股份的規(guī)定辦理。
4.債權(quán)、債務的繼承問題：有限責任公司經(jīng)批準依法變更為股份公司后，就發(fā)生了公司形式的變更，原有限責任公司的債權(quán)、債務由變更后的股份有限公司繼承。
5、公司登記管理條例的其他有關(guān)內(nèi)容：
第26條 公司變更登記事項，應當向原公司登記機關(guān)申請變更登記。未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項。
第27條 公司申請變更登記，應當向公司登記機關(guān)提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的變更登記申請書；（二）依照《公司法》作出的變更決議或者決定；（三）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。
公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應當提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。
變更登記事項依照法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的，還應當向公司登記機關(guān)提交有關(guān)批準文件。
第28條 公司變更名稱的，應當自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記。
第29條 公司變更住所的，應當在遷入新住所前申請變更登記，并提交新住所使用證明。公司變更住所跨公司登記機關(guān)轄區(qū)的，應當在遷入新住所前向遷入地公司登記機關(guān)申請變更登記；遷入地公司登記機關(guān)受理的，由原公司登記機關(guān)將公司登記檔案移送遷入地公司登記機關(guān)。
第30條 公司變更法定代表人的，應當自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記。
第32條 公司變更實收資本的，應當提交依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明，并應當按照公司章程載明的出資時間、出資方式繳納出資。公司應當自足額繳納出資或者股款之日起30日內(nèi)申請變更登記。
第33條 公司變更經(jīng)營范圍的，應當自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記；變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的項目的，應當自國家有關(guān)部門批準之日起30日內(nèi)申請變更登記。
公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定須經(jīng)批準的項目被吊銷、撤銷許可證或者其他批準文件，或者許可證、其他批準文件有效期屆滿的，應當自吊銷、撤銷許可證、其他批準文件或者許可證、其他批準文件有效期屆滿之日起30日內(nèi)申請變更登記或者依照本條例第六章的規(guī)定辦理注銷登記。
第36條 公司登記事項變更涉及分公司登記事項變更的，應當自公司變更登記之日起30日內(nèi)申請分公司變更登記。
第37條 公司章程修改未涉及登記事項的，公司應當將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機關(guān)備案。
第38條 公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的，應當向原公司登記機關(guān)備案。
第40條 變更登記事項涉及《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》載明事項的，公司登記機關(guān)應當換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。
第41條 公司依照《公司法》第22條規(guī)定向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記的，應當提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的申請書；（二）人民法院的裁判文書。
一、公司合并
（一）公司合并是指兩個或兩個以上的公司，訂立合并契約，依據(jù)公司有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序直接歸并成一個公司的法律行為。法律特征是：
1.公司合并的當事人是公司本身，而非公司股東作為一種民事法律行為，其當事人是公司本身，而非公司股東；
2.公司合并必須依法定程序進行，但其涉及相關(guān)公司股東、債權(quán)之利益，并可能關(guān)聯(lián)國有資產(chǎn)權(quán)屬移轉(zhuǎn)，必須依法對合并行為予以規(guī)制。對于特殊類型的公司合并，除了依法訂立合并協(xié)議以外，還要經(jīng)過有關(guān)部門的批準；
3.公司合并是一種協(xié)議行為，而非行政行為；
4.公司合并中的公司類型受到限制。多數(shù)國家的公司法對于公司合并采取種類限制主義，要求只有同類責任形式的公司才可以合并。少數(shù)國家或地區(qū)采取非限制主義，不論合并公司屬何種責任形式都可以合并。
（二）公司合并的方式：新《公司法》第173條規(guī)定了公司合并可以采取兩種方式：一種是吸收合并，又稱并吞合并或存續(xù)合并，指兩個或兩個以上公司合并時，其中一個或一個以上公司吸納其他公司后繼續(xù)存在，其他公司隨之消滅。這種合并的特點是被吸收方解散，吸收方存續(xù)。二是新設(shè)合并，又稱創(chuàng)設(shè)合并，原先公司同事歸于消滅，共同聯(lián)合創(chuàng)立一個新公司。其特點是合并各方解散，主體資格均于消滅。
（三）公司合并的程序：
1.董事會制定合并方案，并以提案形式提股東會或股東大會決議。
2、股東會或股東大會作出合并決議。根據(jù)新公司法第44、67、104條的有關(guān)規(guī)定，有限責任公司股東會作出合并決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司股東大會作出合并決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過；國有獨資公司的合并由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定。
3、合并各方訂立合并協(xié)議。新《公司法》第１７４條規(guī)定：“公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議”。合并協(xié)議是公司合并的基礎(chǔ)，是參加合并的各方在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上，就合并的有關(guān)事宜如：合并的方式，存續(xù)或創(chuàng)立公司的組織，各方債權(quán)、債務的安排等達成的書面協(xié)議。合并協(xié)議締結(jié)后，并非即刻發(fā)生效力，必須經(jīng)過股東會議通過。股份有限公司還須經(jīng)有關(guān)主管部門的批準后，始生效力。因此，合并協(xié)議是一種創(chuàng)設(shè)條件的民事法律行為。
4、合并協(xié)議的通過、批準。公司合并事關(guān)股東權(quán)益，必須由股東大會通過。根據(jù)新《公司法》的規(guī)定，有關(guān)公司合并屬于公司重大事項，適用特殊表決程序，有限責任公司必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。此外涉及股份有限公司的合并協(xié)議，必須報請國務院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準。
5、資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單的編制、通告?zhèn)鶛?quán)人。資產(chǎn)負債表是反映公司資產(chǎn)及負債狀況、股東權(quán)益的主要的會計報表。資產(chǎn)負債表是公司合并中必須編制的報表。公司還要編制財產(chǎn)清單，為清晰反映公司的財產(chǎn)狀況，應翔實準確，做到賬實相符。新《公司法》第１７４條規(guī)定：“公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。”
6、辦理合并登記。依照合并中不同公司的生滅變化可分為三種情況辦理工商登記：（1）設(shè)立登記。公司設(shè)立登記是公司從事經(jīng)營活動的前提，非經(jīng)設(shè)立登記，并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，不得從事商業(yè)活動。（2）變更登記。存續(xù)公司因合并行為的完成，使其股東、公司章程、資本結(jié)構(gòu)均發(fā)生了重大變化，需辦理變更登記。（3）注銷登記。無論新設(shè)合并、吸收合并都必須導致其中一方或多方當事公司主體資格的消滅。這也是我國《公司法》的規(guī)定法定解散的情形之一，因此必須向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記。
公司應當自合并決議或者決定作出之日起90日內(nèi)申請登記，向登記機關(guān)報送的文件包括：合并協(xié)議、合并決議或者決定、公司在報紙上登載公司合并公告證明等。
第１７５條規(guī)定：“公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼?！?BR> 2002年12月3日《人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第34條還規(guī)定：企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后，被兼并企業(yè)應當辦理而未辦理工商注銷登記，債權(quán)人起訴被兼并企業(yè)的，人民法院應當根據(jù)企業(yè)兼并后的具體情況，告知債權(quán)人追加責任主體，并判令責任主體承擔民事責任。
（四）公司合并中對相關(guān)主體利益的保護
A股東利益保護的法律規(guī)定。
1、股東對合并信息有知情權(quán)。新《公司法》第34、98條的規(guī)定自然包括公司負有將作出的有關(guān)合并決議向股東披露的義務。
2、合并中異議股東有股份回購請求權(quán)。根據(jù)新《公司法》第143條可知：公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。根據(jù)新《公司法》第143條可知，股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司應當收購，并應當在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。
3、合并中股東權(quán)利的保障和救濟制度。新《公司法》規(guī)定：（1）股東在公司合并中有表決權(quán)，合并決議必須由股東會或股東大會以復雜多數(shù)通過，股東對公司合并決議有否決權(quán)（在未達到法定多數(shù)時）；（2）規(guī)定董事和控制股東的信義義務以及表決權(quán)排除等股東相對方義務；（3）股東在自身權(quán)益受非法侵害時有權(quán)直接起訴。
B債權(quán)人利益保護的法律規(guī)定。
1、通知和公告義務。新《公司法》第１７４、205條規(guī)定了合并的公司應當向債權(quán)人履行告知的義務，并規(guī)定了告知的時間和方式。還規(guī)定了未通知和公告的象征法律責任。
2、債務自然移轉(zhuǎn)制度。參與合并的公司如果未清償合并前的債務，依新《公司法》第１７５條的規(guī)定，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司自動承擔。這是自然轉(zhuǎn)移，與合同法規(guī)定的普通債務轉(zhuǎn)移需經(jīng)債權(quán)人同意不同。
3、債權(quán)人請求權(quán)行使制度。新《公司法》第１７４條規(guī)定了公司債權(quán)人在公司合并中有要求合并的公司清償債務或提供債務擔保的請求權(quán)，而沒有規(guī)定請求權(quán)失敗的后果。依第１７５條的規(guī)定，合并后未償還的債務當然由存續(xù)或者新設(shè)的公司承擔。
C對公司職工權(quán)益保護的法律規(guī)定。
1、合并中職工對合并決議有建議權(quán)和監(jiān)督權(quán)。新《公司法》第１8條第3款規(guī)定：公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。
2、合并中職工有要求被沒妥善安置的權(quán)利。新公司法雖沒有規(guī)定，但1995年勞動部〈關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見〉第13條有規(guī)定。
二、公司分立
（一）公司分立 是指一個公司依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，分成兩個或兩個以上公司的法律行為。公司分立不僅是公司自身的事情。而且關(guān)系到進行分立的公司的股東及債權(quán)人的權(quán)益，因此，法律必須明確規(guī)定分立的相關(guān)程序。只有按法定程序進行的分立才產(chǎn)生法律效力。
（二）公司分立的形式：公司分立以原公司法人資格是否消滅為標準，可分為存續(xù)分立和解散分立兩種。
1.存續(xù)分立：又稱派生分立，是指一個公司將一部分財產(chǎn)或營業(yè)依法分出，成立兩個或兩個以上公司的行為。在存續(xù)分立中，原公司繼續(xù)存在，原公司的債權(quán)債務可由原公司與新公司分別承擔，也可按協(xié)議歸原公司獨立承擔。新公司取得法人資格，
2.解散分立：又稱新設(shè)分立，指一個公司將其全部財產(chǎn)分割，解散原公司，并分別歸入兩個或兩個以上新設(shè)公司中重新分配的行為。解散分立，是以原有公司的法人資格消滅為前提，成立新公司。
（三）公司分立的程序
1.董事會制定分立方案，并以提案形式提股東會或股東大會決議。
2、股東會或股東大會作出合分立決定和決議。
有限責任公司，由股東會作出分立決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司由股東大會作出分立決議，股份有限公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。國有獨資公司的分立由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定。
3、訂立分立協(xié)議。分立協(xié)議是在分立決議作成后簽訂的。從實際操作角色，分立協(xié)議是分立決議的細化與落實。
4、編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。新《公司法》第１７６條第2款規(guī)定：“公司分立，其財產(chǎn)作相應的分割。公司分立，應當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單?！?BR> 5、通告?zhèn)鶛?quán)人及債權(quán)人的請求權(quán)。新《公司法》第１７６條規(guī)定：公司應當自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告?！皞鶛?quán)人自接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。新《公司法》第１７７條規(guī)定：”公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外?！?BR> 6、分立協(xié)議的實施。主要是進行財產(chǎn)的分割。
7、登記。采取解散分立方式的公司，原公司不復存在，企業(yè)法人資格隨之消滅，應依法辦理注銷登記。新公司法第180條規(guī)定：公司合并或者分立，登記事項發(fā)生變更的，應當依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記；公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記；設(shè)立新公司的，應當依法辦理公司設(shè)立登記。
修訂的公司登記管理條例第39條：因合并、分立而存續(xù)的公司，其登記事項發(fā)生變化的，應當申請變更登記；因合并、分立而解散的公司，應當申請注銷登記；因合并、分立而新設(shè)立的公司，應當申請設(shè)立登記。
公司合并、分立的，應當自公告之日起45日后申請登記，提交合并協(xié)議和合并、分立決議或者決定以及公司在報紙上登載公司合并、分立公告的有關(guān)證明和債務清償或者債務擔保情況的說明。法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定公司合并、分立必須報經(jīng)批準的，還應當提交有關(guān)批準文件。
三、公司形式變更
（一）概述
1.公司形式變更又稱之為公司的組織變更，是公司法的一項重要制度，是將某一種類公司變?yōu)槠渌N類公司的法律行為。
2.法律特征：（1）公司法人資格的延續(xù)性：公司形式變更的立法的重經(jīng)理由是為節(jié)約交易成本，避免繁瑣的清算手續(xù)。（2）變更種類的特定性及變更方向的單向性：各國公司法通常只認可性質(zhì)（即股東對外承擔責任）相近的公司間的變更，不允許性質(zhì)完全不同的公司間的變更。（3）變更程序的法定性：公司形式變更的決議是全體股東意思自治的表示，然而為保護市場經(jīng)濟安全，法律要求變更具備一定的條件并按照嚴格的法定程序進行。
新公司法第9條規(guī)定：有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。股份有限公司變更為有限責任公司，應當符合本法規(guī)定的有限責任公司的條件。
有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務由變更后的公司承繼。
3、功能：（1）公司維持。公司形式變更可以使公司在不消滅并維持自身人格的同時達到變更形式的目的。（2）營業(yè)持續(xù)。有了公司形式變更，可以使營業(yè)繼續(xù)進行。（3）程序簡化。有了公司形式變更，可以避免解散和清算的復雜程序。（4）降低成本。公司形式變更不僅可以避免新設(shè)公司時的各種費用支出，而且不動產(chǎn)只需辦理名義變更手續(xù)，未發(fā)生產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移，不需繳納相應的稅金。
（二）有限責任公司變更為股份公司。新公司法第96條規(guī)定：“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應當依法辦理?！?BR> 修訂的公司登記管理條例第34條：公司變更類型的，應當按照擬變更的公司類型的設(shè)立條件，在規(guī)定的期限內(nèi)向公司登記機關(guān)申請變更登記，并提交有關(guān)文件。
此外，還應注意以下問題：
1.凈資產(chǎn)折股問題：而公司的資產(chǎn)，是包括公司負債的，故有限責任公司經(jīng)批準依法變更為股份公司時，折合的股份相當于公司凈資產(chǎn)額。
2.國有資產(chǎn)折股問題：本著同股同權(quán)和防止國有資產(chǎn)流失的原則，國有企業(yè)改建為股份有限公司時，嚴禁將國有資產(chǎn)低價折股、低價出售或者無償分給個人。
3.增資募股問題：有限責任公司經(jīng)批準依法變更為股份公司，為增加資本向社會公開募集股份時，應當按照新公司法》第84條、第86至90條，及第4章第1節(jié)關(guān)于向社會公開募集股份的規(guī)定辦理。
4.債權(quán)、債務的繼承問題：有限責任公司經(jīng)批準依法變更為股份公司后，就發(fā)生了公司形式的變更，原有限責任公司的債權(quán)、債務由變更后的股份有限公司繼承。
5、公司登記管理條例的其他有關(guān)內(nèi)容：
第26條 公司變更登記事項，應當向原公司登記機關(guān)申請變更登記。未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項。
第27條 公司申請變更登記，應當向公司登記機關(guān)提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的變更登記申請書；（二）依照《公司法》作出的變更決議或者決定；（三）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。
公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應當提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。
變更登記事項依照法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的，還應當向公司登記機關(guān)提交有關(guān)批準文件。
第28條 公司變更名稱的，應當自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記。
第29條 公司變更住所的，應當在遷入新住所前申請變更登記，并提交新住所使用證明。公司變更住所跨公司登記機關(guān)轄區(qū)的，應當在遷入新住所前向遷入地公司登記機關(guān)申請變更登記；遷入地公司登記機關(guān)受理的，由原公司登記機關(guān)將公司登記檔案移送遷入地公司登記機關(guān)。
第30條 公司變更法定代表人的，應當自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記。
第32條 公司變更實收資本的，應當提交依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明，并應當按照公司章程載明的出資時間、出資方式繳納出資。公司應當自足額繳納出資或者股款之日起30日內(nèi)申請變更登記。
第33條 公司變更經(jīng)營范圍的，應當自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記；變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的項目的，應當自國家有關(guān)部門批準之日起30日內(nèi)申請變更登記。
公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定須經(jīng)批準的項目被吊銷、撤銷許可證或者其他批準文件，或者許可證、其他批準文件有效期屆滿的，應當自吊銷、撤銷許可證、其他批準文件或者許可證、其他批準文件有效期屆滿之日起30日內(nèi)申請變更登記或者依照本條例第六章的規(guī)定辦理注銷登記。
第36條 公司登記事項變更涉及分公司登記事項變更的，應當自公司變更登記之日起30日內(nèi)申請分公司變更登記。
第37條 公司章程修改未涉及登記事項的，公司應當將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機關(guān)備案。
第38條 公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的，應當向原公司登記機關(guān)備案。
第40條 變更登記事項涉及《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》載明事項的，公司登記機關(guān)應當換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。
第41條 公司依照《公司法》第22條規(guī)定向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記的，應當提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的申請書；（二）人民法院的裁判文書。