司法考試刑事訴訟法法全科復(fù)習(xí)指導(dǎo)(四)

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七、附帶民事訴訟
    1.受案范圍:
    a. 被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的,在刑事訴訟過(guò)程中,有權(quán)提起附帶民事訴訟。(法典)因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的,可以提起附帶民事訴訟。(解釋)
    b. 對(duì)于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的,法院不予受理。
    c. 被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失,是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實(shí)際損失和必然遭受的損失。
    2.請(qǐng)求人:
    a. 被害人。
    b. 已死亡被害人的近親屬。
    c. 無(wú)限的法定代理人。
    d. 檢察院:受損失的單位未提起的,如果是國(guó)家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的,檢察院在提起公訴的時(shí)候,可以提起附帶民事訴訟。
    3.附帶民事訴訟中依法負(fù)有賠償責(zé)任的人包括:
    a. 刑事被告人(公民、法人和其他組織)及沒(méi)有被追究刑事責(zé)任的其他共同致害人。
    b. 未成年刑事被告人的監(jiān)護(hù)人。
    c. 已被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人。
    d. 共同犯罪案件中,案件審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人。
    e. 其他對(duì)刑事被告人的犯罪行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位和個(gè)人。
    f. 附帶民事訴訟的成年被告人,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的,如果其親屬自愿代為承擔(dān),應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。
    4.提起附帶民事訴訟的期間和方式:
    a. 期間:應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案后第一審判決宣告前提起。沒(méi)有提起的,不得再提起附帶民事訴訟,但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟。
    b. 方式:
    (一) 可以向公安機(jī)關(guān)、檢察院提起,已經(jīng)公安機(jī)關(guān)、檢察院記錄在案的,刑事案件起訴后,法院應(yīng)當(dāng)按附帶民事訴訟案件受理。
    (二) 公安機(jī)關(guān)、檢察院可以進(jìn)行調(diào)解,已經(jīng)調(diào)解并已支付的,被害人又堅(jiān)持向法院提起附帶民事訴訟的,法院也可以受理。但對(duì)于被害人無(wú)法證明被告人確有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的,法院可以裁定駁回。
    5.審理:
    a. 附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事案件一并審判,庭審中分階段進(jìn)行,先刑事后民事。
    b. 只有為了防止刑事案件審判的過(guò)分遲延(被害人遭受的物質(zhì)損失或者被告人的賠償能力一時(shí)難以確定,以及附帶民事訴訟當(dāng)事人因故不能到庭等),才可以在刑事案件審判后,由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟,如果同一審判組織的成員確實(shí)無(wú)法繼續(xù)參加審判的,可以更換審判組織成員。
    6.調(diào)解:
    a. 審理附帶民事訴訟案件,除檢察院提起的以外,可以調(diào)解。調(diào)解應(yīng)當(dāng)在自愿合法的基礎(chǔ)上進(jìn)行。
    b. 經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,審判人員應(yīng)及時(shí)制作調(diào)解書。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即發(fā)生法律效力。
    c. 調(diào)解達(dá)成協(xié)議并當(dāng)庭執(zhí)行完畢的,可以不制作調(diào)解書,但應(yīng)當(dāng)記入筆錄,經(jīng)雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章即發(fā)生法律效力。
    d. 經(jīng)調(diào)解無(wú)法達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書簽收前當(dāng)事人反悔的,附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事訴訟一并判決。
    7.執(zhí)行:
    a. 法院在必要的時(shí)候,可以查封或者扣押被告人的財(cái)產(chǎn)。
    b. 法院審理附帶民事訴訟案件,依法判決后,查明被告人確實(shí)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)裁定中止或者終結(jié)執(zhí)行。
    c. 犯罪分子非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)而使其遭受物質(zhì)損失的,法院應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠。被追繳、退賠的情況,法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮。經(jīng)過(guò)追繳或者退賠仍不能彌補(bǔ)損失,被害人向法院民事審判庭另行提起民事訴訟的,法院可以受理。
    d. 被告人已經(jīng)賠償被害人物質(zhì)損失的,法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮。
    8.收費(fèi):法院審理刑事附帶民事訴訟案件,不收取訴訟費(fèi)。
    八、期間、送達(dá)(比較三個(gè)訴訟法)
    1.期間:
    a. 期間開(kāi)始的時(shí)和日不算在期間以內(nèi)。
    b. 節(jié)假日順延。但對(duì)于犯罪嫌疑人、被告人或罪犯在押期間,應(yīng)當(dāng)至期間屆滿之日為止,不得因節(jié)假日順延。
    c. 以月計(jì)算的期限,自本月某日至下月某日為一個(gè)月,如本月1日收案至下一個(gè)月1日、本月最后一日至下一個(gè)月最后一日為一個(gè)月的審理期限;半月一律按15日計(jì)算期限。
    d. 法定期間不包括路途上的時(shí)間。
    e. 上訴狀或者其他文件在期滿前已經(jīng)交郵的,不算過(guò)期。
    f. 上訴、抗訴期間和期間恢復(fù)(與民訴比較)
    (一) 不服判決的上訴、抗訴的期限為10日。
    (二) 不服裁定的上訴、抗訴的期限為5日。
    (三) 被害人及法定代理人不服地方法院一審判決的,有權(quán)自收到判決書后5日以內(nèi)請(qǐng)求檢察院提出抗訴,檢察院應(yīng)當(dāng)自收到請(qǐng)求后5日內(nèi)作出決定和答復(fù)。
    (四) 當(dāng)事人由于不能抗拒的原因或者其他正當(dāng)理由而耽誤期限的,在障礙消除后5日以內(nèi),可以申請(qǐng)繼續(xù)進(jìn)行應(yīng)當(dāng)在期滿以前完成的訴訟活動(dòng)。申請(qǐng)是否準(zhǔn)許,由法院裁定。
    2.送達(dá):(與民訴一樣)
    A.送達(dá)方式:
    a. 直接送達(dá):送達(dá)訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達(dá)人已向法院指定代收人的,送交代收人簽收。
    b. 留置送達(dá):受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場(chǎng),說(shuō)明情況,在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期,由送達(dá)人、見(jiàn)證人簽名或者蓋章,把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所,即視為送達(dá)。
    c. 委托、郵寄送達(dá):直接送達(dá)訴訟文書有困難的,可以委托其他法院代為送達(dá),或者郵寄送達(dá)。
    d. 轉(zhuǎn)交送達(dá):
    (一) 軍人:可以通過(guò)所在部隊(duì)團(tuán)級(jí)以上單位的政治部門轉(zhuǎn)交
    (二) 被監(jiān)禁:可以通過(guò)所在監(jiān)獄或者其他執(zhí)行機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交。
    (三) 正在勞動(dòng)教養(yǎng):可以通過(guò)勞動(dòng)教養(yǎng)單位轉(zhuǎn)交。
    e.公告送達(dá):受送達(dá)人下落不明,或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無(wú)法送達(dá)的,公告送達(dá)。
    B.送達(dá)時(shí)間:
    a. 直接送達(dá):收件人本人或者代收人在送達(dá)回證上簽收的日期為送達(dá)的日期。
    b. 留置送達(dá):留在受送達(dá)人的住所之時(shí)。
    c. 郵寄送達(dá):以回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。
    d. 轉(zhuǎn)交送達(dá):代為轉(zhuǎn)交的機(jī)關(guān)、單位收到訴訟文書后,必須立即交受送達(dá)人簽收,以在送達(dá)回證上的簽收日期,為送達(dá)日期。
    e.公告送達(dá):自發(fā)出公告之日起,經(jīng)過(guò)60日,即視為送達(dá)。