修正后的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第四十七條以列舉的方式規(guī)定了八種侵犯他人著作權(quán)的法定情形，其中第八種情形是“制作、出售假冒他人署名的作品”。這里的“制作”和“出售”屬于一般的事實(shí)行為，幾乎不會(huì)產(chǎn)生歧義?！白髌贰钡暮x雖然比較復(fù)雜，但著作權(quán)法第三條對(duì)它已有明確的界定，即包括以文字、口述、音樂(lè)、美術(shù)、建筑、攝影等形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的作品。因此，如何正確地理解“假冒他人署名”的含義成為準(zhǔn)確適用該法條的關(guān)鍵所在。過(guò)去法學(xué)理論界的通說(shuō)以及司法實(shí)務(wù)部門的通行做法都主張“假冒他人署名”就是指在自己創(chuàng)作的作品上署他人名字的行為。這種望文生義的解釋現(xiàn)在看來(lái)值得商榷。
一、 傳統(tǒng)解釋的理論依據(jù)
綜觀各種關(guān)于“假冒他人署名”就是指在自己創(chuàng)作的作品上署他人之名的行為以及該行為構(gòu)成侵犯著作權(quán)的理由，無(wú)外乎以下三個(gè)方面：
1、它是保護(hù)作者署名權(quán)的題中之義。因?yàn)榧倜八耸鹈袨榍址傅臋?quán)利客體是著作權(quán)中的署名權(quán)，而根據(jù)著作權(quán)法第十條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，署名權(quán)是指表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利。它具體包括在自己的作品上署名、不署名、署真名以及署筆名的選擇權(quán)，這是從作者行使權(quán)利的角度去理解的。如果反個(gè)方向從禁止他人不正當(dāng)署名的角度去理解，署名權(quán)還包括更深一層次的意思，即不允許他人冒自己的名去發(fā)表或者發(fā)行作品，否則就有侵權(quán)之虞。這也就是我們?cè)谥鳈?quán)保護(hù)過(guò)程中的經(jīng)常要談到的反冒名問(wèn)題，它是著作權(quán)概念本應(yīng)具備的內(nèi)涵。
2、它是保護(hù)作者精神權(quán)利的需要?？紎試/大由于作品是智力創(chuàng)作成果，所以著作權(quán)領(lǐng)域內(nèi)的假冒不同于一般商品的假冒，它會(huì)因所發(fā)表作品的庸俗和低劣而給作者的聲譽(yù)造成損害，這是典型的侵犯作者精神權(quán)利的行為。如果著作權(quán)法連這種行為都不加控制或者不予理涉的話，那么法律對(duì)創(chuàng)作人之精神權(quán)利的保護(hù)就顯得太不完整了。更何況大多冒名作品往往把侵害的矛頭徑直指向被冒者作品的整體，精神權(quán)利被損害不僅會(huì)造成名家嚴(yán)重的精神痛苦或者某種潛在的精神利益的喪失，還會(huì)直接影響其本應(yīng)取得的經(jīng)濟(jì)收入。因此假冒他人之名發(fā)表自己作品的行為與著作權(quán)的精神權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利息息相關(guān)，理當(dāng)納入著作權(quán)法調(diào)整的范圍。
3、許多國(guó)家的法律規(guī)定和判例可以進(jìn)一步印證傳統(tǒng)解釋的正確性。從不保護(hù)精神權(quán)利的澳大利亞、新西蘭等國(guó)家到一直保護(hù)精神權(quán)利的傳統(tǒng)大陸法系國(guó)家日本，都把反冒名作為著作權(quán)法的固有內(nèi)容。英國(guó)在其1988年修正的版權(quán)法中也著重強(qiáng)調(diào)了禁止他人冒作者之名的要求，該法第84條明確規(guī)定：“任何人在一定條件下均有權(quán)使自己免于被虛假地署名為某一文學(xué)、戲劇、音樂(lè)或藝術(shù)作品的作者或某影片的導(dǎo)演”。當(dāng)今世界對(duì)冒名問(wèn)題規(guī)定得最到位的是葡萄牙版權(quán)法，它更為清楚明了地聲明：“任何人均不得將其他作者的名字署在自己的作品上，即使其他作者允許這樣署，法律也不允許”。因?yàn)樗菍?duì)社會(huì)公眾的一種徹頭徹尾的欺騙。此外，有關(guān)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)國(guó)際公約的解釋，如世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織《伯爾尼公約指南》和聯(lián)合國(guó)教科文組織的《版權(quán)ABC》也都明白無(wú)誤地將《伯爾尼公約》所規(guī)定的精神權(quán)利保護(hù)條款解釋為“包含禁止任何人將作者的姓名加在并非其創(chuàng)作的作品上”。考|試/大
再看我國(guó)，從《大清著作權(quán)律》到臺(tái)灣省版權(quán)法，也都有禁止“冒名”的規(guī)定。1991年6月1日開(kāi)始施行的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第四十六條更是將“制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品”的行為列為侵犯著作權(quán)的七種法定情形之一。1996年3月11日，上海市高級(jí)人民法院依此法條判決在案的美術(shù)家吳冠中訴上海朵云軒和香港永成古玩拍賣有限公司因出售冒用其署名的“炮打司令部，我的一張*”毛澤東肖像畫(huà)所引起的侵犯著作權(quán)糾紛曾經(jīng)在海內(nèi)外轟動(dòng)一時(shí)，該案在此后相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)成為我國(guó)處理該類案件事實(shí)上的判例。2001年，著作權(quán)法的修正更是將原來(lái)僅懲處冒名美術(shù)作品的狹小范圍延伸、擴(kuò)展到所有種類的作品，進(jìn)一步表明了立法機(jī)關(guān)的態(tài)度。
基于以上三個(gè)方面，不少專家認(rèn)為將“假冒他人署名”界定為“在自己創(chuàng)作之作品上署他人之名的侵犯著作權(quán)行為”的理論依據(jù)還是比較充分的。
二、對(duì)傳統(tǒng)解釋的三點(diǎn)質(zhì)疑
筆者之所以認(rèn)為“假冒他人署名”的傳統(tǒng)解釋難以成立，取決于對(duì)其三點(diǎn)理論依據(jù)作深入分析之后得出的結(jié)論。
1．署名權(quán)作為著作權(quán)的一項(xiàng)基本權(quán)能，它以整體著作權(quán)的存在為基礎(chǔ)。我國(guó)著作權(quán)法第二條規(guī)定，中國(guó)公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，根據(jù)本法享有著作權(quán)?？梢?jiàn)，著作權(quán)系作品之權(quán)，而非作者之權(quán)。也就是說(shuō)，著作權(quán)因作品的創(chuàng)作完成而自動(dòng)產(chǎn)生。沒(méi)有作品的現(xiàn)實(shí)存在也就無(wú)所謂著作權(quán)的存在，而沒(méi)有著作權(quán)的存在就更無(wú)所謂署名權(quán)的存在。盡管著作權(quán)的歸屬最終要落實(shí)在作者身上，但那是因?yàn)樗M(jìn)行了表達(dá)自己思想和感情的創(chuàng)作所以才有了署名的資格。筆者認(rèn)為，即便是久負(fù)盛名的作家、畫(huà)家，過(guò)去他可能創(chuàng)作過(guò)高質(zhì)量的作品，但并不等于將來(lái)他還能創(chuàng)作出高水平的作品。退一步講，即使將來(lái)有作品問(wèn)世，未來(lái)的著作權(quán)也不可能對(duì)作品完成之前的情事具有追溯力。因此，在某項(xiàng)作品創(chuàng)作完成之前或者根本沒(méi)有創(chuàng)作作品的情況下，根本不可能談到著作權(quán)的問(wèn)題，更不用說(shuō)什么署名權(quán)被侵犯了?？紎試/大那種認(rèn)為著作權(quán)的多寡取決于作者名氣大小因而名家的著作權(quán)可以預(yù)先行使的觀點(diǎn)顯然是違背著作權(quán)基本原理的。
此外，在一般情況下，我們判斷假冒侵權(quán)成立與否的前提是必須有客觀存在的兩部作品：一部是侵權(quán)作品，即侵權(quán)人未經(jīng)著作權(quán)人許可，臨摹、復(fù)制他人作品的成果，另一部是被侵權(quán)作品，也即用以臨摹或復(fù)制的對(duì)象，二者缺一不可。所以，如果把“假冒他人署名”理解為在自己創(chuàng)作的作品上署他人之名的話，那就只有被指控侵權(quán)的作品，沒(méi)有被假冒的參照物，如此必將失去對(duì)侵權(quán)是否成立以及侵權(quán)程度大小進(jìn)行比對(duì)的條件，導(dǎo)致法院根本無(wú)法作出侵權(quán)與否的實(shí)體評(píng)判。
2、精神權(quán)利的損害并不是著作權(quán)被侵犯的特有結(jié)果。許多人身權(quán)利被侵犯后都會(huì)產(chǎn)生類似甚至完全相同的后果，由后果出發(fā)推導(dǎo)原因顯然屬于本末倒置，這在邏輯上首先是行不通的。
所謂精神權(quán)利的損害主要指的是由于加害人的各種侵權(quán)行為給受害人造成的精神上的痛苦或者致其精神利益受到減損。從它產(chǎn)生的不同原因入手，我們可以把它大致地分為生理方面的損害和心理方面的損害。生理方面的損害是指對(duì)權(quán)利主體的物質(zhì)體所直接產(chǎn)生的精神損害，主要表現(xiàn)為侵犯生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)等等。而心理方面的損害則是指因侵害權(quán)利主體的其他利益所間接引起的精神損害，它主要體現(xiàn)在對(duì)人的情緒、感情、思維、意識(shí)等產(chǎn)生障礙，使人產(chǎn)生憤怒、恐懼、焦慮、沮喪、悲傷、抑郁、絕望等不良后果。侵犯姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)以及本文所論的侵犯著作權(quán)導(dǎo)致的都是心理方面的精神損害。但是著作權(quán)之精神權(quán)利的損害又與其它權(quán)利有著根本的區(qū)別：
第一，著作權(quán)之精神權(quán)利不是人人皆有的權(quán)利。也就是說(shuō)，只有創(chuàng)作過(guò)作品的公民在取得了作者身份之后才能享受這種精神權(quán)利，何人創(chuàng)作何人取得?？紎試/大
第二，著作權(quán)之精神權(quán)利并不是與生俱來(lái)的權(quán)利。也就是說(shuō)，著作權(quán)在時(shí)間上必須是實(shí)施了一定的創(chuàng)作行為之后才能原始取得，何時(shí)創(chuàng)作何時(shí)取得。針對(duì)不同類型的精神權(quán)利損害，包括著作權(quán)法在內(nèi)的多部法律都設(shè)置了救濟(jì)途徑。但是，要想獲得著作權(quán)法的保護(hù)，其精神損害就必須完全符合上述兩個(gè)特征。對(duì)照本文所論述的對(duì)象，筆者并不否認(rèn)其中存在著某種精神權(quán)利的損害，但它顯然不是作者精神權(quán)利的損害。正如西班牙版權(quán)學(xué)家利普希克所論述的那樣：“當(dāng)作者的名字或假名被盜用并出現(xiàn)在他并不是作者的作品上（把一部作品的作者身份張冠李戴）時(shí)，捍衛(wèi)其名字或假名的權(quán)利就與作者身份權(quán)有了密切聯(lián)系。但是嚴(yán)格地說(shuō)它并不構(gòu)成作者的精神權(quán)利，而是屬于人身權(quán)利。事實(shí)上，這種權(quán)利不僅屬于作者，而是屬于所有人?！彼裕谶@種情況下要尋求法律救濟(jì)，只能依靠著作權(quán)法以外的其它手段。
3、盡管不少國(guó)家將“冒名”問(wèn)題納入著作權(quán)法的調(diào)整范圍，但不可否認(rèn)世界上還有相當(dāng)一部分國(guó)家對(duì)此持反對(duì)意見(jiàn)。比如，有的國(guó)家認(rèn)為：假借他人姓名（或法人名稱）發(fā)表自己的作品，是侵犯民法中姓名權(quán)的行為，它與著作權(quán)法是不相干的?？紎試/大西班牙版權(quán)學(xué)家A·德?tīng)柤佣唷げɡ箤?duì)此是這樣論述的：“盜用作者的姓名、假名、筆名或縮寫(xiě)，這種行為通常被稱之為‘冒名作者’，它損害所有人均享有的姓名受尊重權(quán)而非著作權(quán)。作者的任何特權(quán)均不因冒充其未創(chuàng)作的作品（或表演）的作者而受觸犯，對(duì)這種非法行為的處理，屬于保護(hù)個(gè)人身份之舉。更確切地說(shuō)，屬于懲罰非法使用他人‘姓名’的規(guī)定的范疇”。1980年6月19日，意大利米蘭法院所作的一份判詞也支持同樣的觀點(diǎn)：“不僅一個(gè)無(wú)權(quán)讓人相信他就是可以合法使用一個(gè)姓名的人使用該姓名有損于‘姓名權(quán)’，而且這種使用其合法擁有者陷入被他人誤解的境地，如把作品（或藝術(shù)表演）歸于并非其作者（或表演者）之人時(shí)，便會(huì)發(fā)生這種情況”。除此以外，還有的國(guó)家認(rèn)為，冒名問(wèn)題應(yīng)由商標(biāo)法和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法管轄。
筆者認(rèn)為，即使是在那些明文規(guī)定“在自己創(chuàng)作的作品上署他人之名”為侵犯著作權(quán)行為的國(guó)家，其法律制定以及對(duì)法律規(guī)定所作的解釋也應(yīng)當(dāng)遵循法學(xué)原理和法律原則。更何況我國(guó)著作權(quán)法使用的“假冒他人署名”這六個(gè)字即使是從文義解釋的角度來(lái)看也不具性?？紎試/大《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第四十七條第（八）項(xiàng)以及《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十七條第（四）項(xiàng)的類似規(guī)定之所以會(huì)在理解上出現(xiàn)爭(zhēng)議，很大程度上就是過(guò)去我們?cè)诮忉尫椒ǖ倪x擇上出現(xiàn)了偏差。
綜上所述，將“假冒他人署名”理解為“在自己創(chuàng)作的作品上署他人之名”并作侵犯著作權(quán)的法律定位顯屬不當(dāng)。
一、 傳統(tǒng)解釋的理論依據(jù)
綜觀各種關(guān)于“假冒他人署名”就是指在自己創(chuàng)作的作品上署他人之名的行為以及該行為構(gòu)成侵犯著作權(quán)的理由，無(wú)外乎以下三個(gè)方面：
1、它是保護(hù)作者署名權(quán)的題中之義。因?yàn)榧倜八耸鹈袨榍址傅臋?quán)利客體是著作權(quán)中的署名權(quán)，而根據(jù)著作權(quán)法第十條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，署名權(quán)是指表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利。它具體包括在自己的作品上署名、不署名、署真名以及署筆名的選擇權(quán)，這是從作者行使權(quán)利的角度去理解的。如果反個(gè)方向從禁止他人不正當(dāng)署名的角度去理解，署名權(quán)還包括更深一層次的意思，即不允許他人冒自己的名去發(fā)表或者發(fā)行作品，否則就有侵權(quán)之虞。這也就是我們?cè)谥鳈?quán)保護(hù)過(guò)程中的經(jīng)常要談到的反冒名問(wèn)題，它是著作權(quán)概念本應(yīng)具備的內(nèi)涵。
2、它是保護(hù)作者精神權(quán)利的需要?？紎試/大由于作品是智力創(chuàng)作成果，所以著作權(quán)領(lǐng)域內(nèi)的假冒不同于一般商品的假冒，它會(huì)因所發(fā)表作品的庸俗和低劣而給作者的聲譽(yù)造成損害，這是典型的侵犯作者精神權(quán)利的行為。如果著作權(quán)法連這種行為都不加控制或者不予理涉的話，那么法律對(duì)創(chuàng)作人之精神權(quán)利的保護(hù)就顯得太不完整了。更何況大多冒名作品往往把侵害的矛頭徑直指向被冒者作品的整體，精神權(quán)利被損害不僅會(huì)造成名家嚴(yán)重的精神痛苦或者某種潛在的精神利益的喪失，還會(huì)直接影響其本應(yīng)取得的經(jīng)濟(jì)收入。因此假冒他人之名發(fā)表自己作品的行為與著作權(quán)的精神權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利息息相關(guān)，理當(dāng)納入著作權(quán)法調(diào)整的范圍。
3、許多國(guó)家的法律規(guī)定和判例可以進(jìn)一步印證傳統(tǒng)解釋的正確性。從不保護(hù)精神權(quán)利的澳大利亞、新西蘭等國(guó)家到一直保護(hù)精神權(quán)利的傳統(tǒng)大陸法系國(guó)家日本，都把反冒名作為著作權(quán)法的固有內(nèi)容。英國(guó)在其1988年修正的版權(quán)法中也著重強(qiáng)調(diào)了禁止他人冒作者之名的要求，該法第84條明確規(guī)定：“任何人在一定條件下均有權(quán)使自己免于被虛假地署名為某一文學(xué)、戲劇、音樂(lè)或藝術(shù)作品的作者或某影片的導(dǎo)演”。當(dāng)今世界對(duì)冒名問(wèn)題規(guī)定得最到位的是葡萄牙版權(quán)法，它更為清楚明了地聲明：“任何人均不得將其他作者的名字署在自己的作品上，即使其他作者允許這樣署，法律也不允許”。因?yàn)樗菍?duì)社會(huì)公眾的一種徹頭徹尾的欺騙。此外，有關(guān)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)國(guó)際公約的解釋，如世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織《伯爾尼公約指南》和聯(lián)合國(guó)教科文組織的《版權(quán)ABC》也都明白無(wú)誤地將《伯爾尼公約》所規(guī)定的精神權(quán)利保護(hù)條款解釋為“包含禁止任何人將作者的姓名加在并非其創(chuàng)作的作品上”。考|試/大
再看我國(guó)，從《大清著作權(quán)律》到臺(tái)灣省版權(quán)法，也都有禁止“冒名”的規(guī)定。1991年6月1日開(kāi)始施行的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第四十六條更是將“制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品”的行為列為侵犯著作權(quán)的七種法定情形之一。1996年3月11日，上海市高級(jí)人民法院依此法條判決在案的美術(shù)家吳冠中訴上海朵云軒和香港永成古玩拍賣有限公司因出售冒用其署名的“炮打司令部，我的一張*”毛澤東肖像畫(huà)所引起的侵犯著作權(quán)糾紛曾經(jīng)在海內(nèi)外轟動(dòng)一時(shí)，該案在此后相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)成為我國(guó)處理該類案件事實(shí)上的判例。2001年，著作權(quán)法的修正更是將原來(lái)僅懲處冒名美術(shù)作品的狹小范圍延伸、擴(kuò)展到所有種類的作品，進(jìn)一步表明了立法機(jī)關(guān)的態(tài)度。
基于以上三個(gè)方面，不少專家認(rèn)為將“假冒他人署名”界定為“在自己創(chuàng)作之作品上署他人之名的侵犯著作權(quán)行為”的理論依據(jù)還是比較充分的。
二、對(duì)傳統(tǒng)解釋的三點(diǎn)質(zhì)疑
筆者之所以認(rèn)為“假冒他人署名”的傳統(tǒng)解釋難以成立，取決于對(duì)其三點(diǎn)理論依據(jù)作深入分析之后得出的結(jié)論。
1．署名權(quán)作為著作權(quán)的一項(xiàng)基本權(quán)能，它以整體著作權(quán)的存在為基礎(chǔ)。我國(guó)著作權(quán)法第二條規(guī)定，中國(guó)公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，根據(jù)本法享有著作權(quán)?？梢?jiàn)，著作權(quán)系作品之權(quán)，而非作者之權(quán)。也就是說(shuō)，著作權(quán)因作品的創(chuàng)作完成而自動(dòng)產(chǎn)生。沒(méi)有作品的現(xiàn)實(shí)存在也就無(wú)所謂著作權(quán)的存在，而沒(méi)有著作權(quán)的存在就更無(wú)所謂署名權(quán)的存在。盡管著作權(quán)的歸屬最終要落實(shí)在作者身上，但那是因?yàn)樗M(jìn)行了表達(dá)自己思想和感情的創(chuàng)作所以才有了署名的資格。筆者認(rèn)為，即便是久負(fù)盛名的作家、畫(huà)家，過(guò)去他可能創(chuàng)作過(guò)高質(zhì)量的作品，但并不等于將來(lái)他還能創(chuàng)作出高水平的作品。退一步講，即使將來(lái)有作品問(wèn)世，未來(lái)的著作權(quán)也不可能對(duì)作品完成之前的情事具有追溯力。因此，在某項(xiàng)作品創(chuàng)作完成之前或者根本沒(méi)有創(chuàng)作作品的情況下，根本不可能談到著作權(quán)的問(wèn)題，更不用說(shuō)什么署名權(quán)被侵犯了?？紎試/大那種認(rèn)為著作權(quán)的多寡取決于作者名氣大小因而名家的著作權(quán)可以預(yù)先行使的觀點(diǎn)顯然是違背著作權(quán)基本原理的。
此外，在一般情況下，我們判斷假冒侵權(quán)成立與否的前提是必須有客觀存在的兩部作品：一部是侵權(quán)作品，即侵權(quán)人未經(jīng)著作權(quán)人許可，臨摹、復(fù)制他人作品的成果，另一部是被侵權(quán)作品，也即用以臨摹或復(fù)制的對(duì)象，二者缺一不可。所以，如果把“假冒他人署名”理解為在自己創(chuàng)作的作品上署他人之名的話，那就只有被指控侵權(quán)的作品，沒(méi)有被假冒的參照物，如此必將失去對(duì)侵權(quán)是否成立以及侵權(quán)程度大小進(jìn)行比對(duì)的條件，導(dǎo)致法院根本無(wú)法作出侵權(quán)與否的實(shí)體評(píng)判。
2、精神權(quán)利的損害并不是著作權(quán)被侵犯的特有結(jié)果。許多人身權(quán)利被侵犯后都會(huì)產(chǎn)生類似甚至完全相同的后果，由后果出發(fā)推導(dǎo)原因顯然屬于本末倒置，這在邏輯上首先是行不通的。
所謂精神權(quán)利的損害主要指的是由于加害人的各種侵權(quán)行為給受害人造成的精神上的痛苦或者致其精神利益受到減損。從它產(chǎn)生的不同原因入手，我們可以把它大致地分為生理方面的損害和心理方面的損害。生理方面的損害是指對(duì)權(quán)利主體的物質(zhì)體所直接產(chǎn)生的精神損害，主要表現(xiàn)為侵犯生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)等等。而心理方面的損害則是指因侵害權(quán)利主體的其他利益所間接引起的精神損害，它主要體現(xiàn)在對(duì)人的情緒、感情、思維、意識(shí)等產(chǎn)生障礙，使人產(chǎn)生憤怒、恐懼、焦慮、沮喪、悲傷、抑郁、絕望等不良后果。侵犯姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)以及本文所論的侵犯著作權(quán)導(dǎo)致的都是心理方面的精神損害。但是著作權(quán)之精神權(quán)利的損害又與其它權(quán)利有著根本的區(qū)別：
第一，著作權(quán)之精神權(quán)利不是人人皆有的權(quán)利。也就是說(shuō)，只有創(chuàng)作過(guò)作品的公民在取得了作者身份之后才能享受這種精神權(quán)利，何人創(chuàng)作何人取得?？紎試/大
第二，著作權(quán)之精神權(quán)利并不是與生俱來(lái)的權(quán)利。也就是說(shuō)，著作權(quán)在時(shí)間上必須是實(shí)施了一定的創(chuàng)作行為之后才能原始取得，何時(shí)創(chuàng)作何時(shí)取得。針對(duì)不同類型的精神權(quán)利損害，包括著作權(quán)法在內(nèi)的多部法律都設(shè)置了救濟(jì)途徑。但是，要想獲得著作權(quán)法的保護(hù)，其精神損害就必須完全符合上述兩個(gè)特征。對(duì)照本文所論述的對(duì)象，筆者并不否認(rèn)其中存在著某種精神權(quán)利的損害，但它顯然不是作者精神權(quán)利的損害。正如西班牙版權(quán)學(xué)家利普希克所論述的那樣：“當(dāng)作者的名字或假名被盜用并出現(xiàn)在他并不是作者的作品上（把一部作品的作者身份張冠李戴）時(shí)，捍衛(wèi)其名字或假名的權(quán)利就與作者身份權(quán)有了密切聯(lián)系。但是嚴(yán)格地說(shuō)它并不構(gòu)成作者的精神權(quán)利，而是屬于人身權(quán)利。事實(shí)上，這種權(quán)利不僅屬于作者，而是屬于所有人?！彼裕谶@種情況下要尋求法律救濟(jì)，只能依靠著作權(quán)法以外的其它手段。
3、盡管不少國(guó)家將“冒名”問(wèn)題納入著作權(quán)法的調(diào)整范圍，但不可否認(rèn)世界上還有相當(dāng)一部分國(guó)家對(duì)此持反對(duì)意見(jiàn)。比如，有的國(guó)家認(rèn)為：假借他人姓名（或法人名稱）發(fā)表自己的作品，是侵犯民法中姓名權(quán)的行為，它與著作權(quán)法是不相干的?？紎試/大西班牙版權(quán)學(xué)家A·德?tīng)柤佣唷げɡ箤?duì)此是這樣論述的：“盜用作者的姓名、假名、筆名或縮寫(xiě)，這種行為通常被稱之為‘冒名作者’，它損害所有人均享有的姓名受尊重權(quán)而非著作權(quán)。作者的任何特權(quán)均不因冒充其未創(chuàng)作的作品（或表演）的作者而受觸犯，對(duì)這種非法行為的處理，屬于保護(hù)個(gè)人身份之舉。更確切地說(shuō)，屬于懲罰非法使用他人‘姓名’的規(guī)定的范疇”。1980年6月19日，意大利米蘭法院所作的一份判詞也支持同樣的觀點(diǎn)：“不僅一個(gè)無(wú)權(quán)讓人相信他就是可以合法使用一個(gè)姓名的人使用該姓名有損于‘姓名權(quán)’，而且這種使用其合法擁有者陷入被他人誤解的境地，如把作品（或藝術(shù)表演）歸于并非其作者（或表演者）之人時(shí)，便會(huì)發(fā)生這種情況”。除此以外，還有的國(guó)家認(rèn)為，冒名問(wèn)題應(yīng)由商標(biāo)法和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法管轄。
筆者認(rèn)為，即使是在那些明文規(guī)定“在自己創(chuàng)作的作品上署他人之名”為侵犯著作權(quán)行為的國(guó)家，其法律制定以及對(duì)法律規(guī)定所作的解釋也應(yīng)當(dāng)遵循法學(xué)原理和法律原則。更何況我國(guó)著作權(quán)法使用的“假冒他人署名”這六個(gè)字即使是從文義解釋的角度來(lái)看也不具性?？紎試/大《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第四十七條第（八）項(xiàng)以及《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十七條第（四）項(xiàng)的類似規(guī)定之所以會(huì)在理解上出現(xiàn)爭(zhēng)議，很大程度上就是過(guò)去我們?cè)诮忉尫椒ǖ倪x擇上出現(xiàn)了偏差。
綜上所述，將“假冒他人署名”理解為“在自己創(chuàng)作的作品上署他人之名”并作侵犯著作權(quán)的法律定位顯屬不當(dāng)。