近幾年來，隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，建設(shè)項目中建設(shè)工程施工合同，是工程實施階段約束承、發(fā)包雙方行為的法規(guī)性文件，也是承、發(fā)包雙方在工程施工過程中的行為準(zhǔn)則。建設(shè)工程施工合同在建設(shè)項目中的重要性及在法律上的嚴(yán)肅性已在行業(yè)內(nèi)相關(guān)人士中形成共識。隨著我國加入世貿(mào)組織，大家都能認同工程施工合同管理是建立和維持良好建筑市場中經(jīng)濟秩序的重要手段和有效方法，同時它也在形成公開、公平、公正的市場競爭機制、提高工程質(zhì)量、降低工程造價和縮短工程工期等方面發(fā)揮著重要的作用。然而由于目前建筑市場相關(guān)法規(guī)還很不完善，加之一些思想觀念及管理體制存在的深層問題，使得建設(shè)施工合同執(zhí)行過程步履艱難。本文根據(jù)個人多年來的工作實踐體會，擬就工程施工管理中的常見問題及解決方法提出一些個人看法，以供業(yè)內(nèi)同仁分享。
一、施工合同管理中常見問題
１。建筑企業(yè)施工合同管理與投標(biāo)管理脫節(jié)
工程施工合同管理與招投標(biāo)管理有著密切的內(nèi)部聯(lián)系，它是有效控制施工進度、施工質(zhì)量、施工資金投入的法律性文件。然而在實際工作中，施工企業(yè)招投標(biāo)中‘經(jīng)濟標(biāo)’、‘技術(shù)標(biāo)’編制及管理與工程項目的施工合同管理分屬公司內(nèi)不同職能部門及工程項目組。一旦投標(biāo)中標(biāo)，施工合同與甲方簽訂后，此‘合同’只是以文件形式轉(zhuǎn)給項目經(jīng)理部，技術(shù)交底往往流于形式，最終使得施工合同管理與招、投標(biāo)管理在實施過程中嚴(yán)重脫節(jié)。
２。很多中小項目沒有按合同示范文本簽訂施工合同
為了培育和發(fā)展規(guī)范化建筑市場，自1991年，建設(shè)部和國家工商管理局聯(lián)合制定了《建設(shè)工程施工合同示范文本》，1999年又進一步修訂完善了《建設(shè)工程施工合同示范文本》，目的是規(guī)范合同當(dāng)事人雙方的行為，維護建筑行業(yè)內(nèi)正常的經(jīng)濟秩序。但是，一些建設(shè)單位不能嚴(yán)格按照施工合同示范文本簽訂施工合同，個別企業(yè)自制不規(guī)范的施工合同文本，與施工企業(yè)簽訂施工合同，也有的建設(shè)單位的建設(shè)項目未按規(guī)定的程序報建及招、投標(biāo)，由建設(shè)單位自己指定施工單位，用自己制定的施工合同文本與承包商簽訂施工合同。
３。施工合同背離招標(biāo)文件和投標(biāo)書內(nèi)容。
在工程項目招投標(biāo)中，招標(biāo)文件是建設(shè)單位向施工企業(yè)發(fā)出的訂立施工合同的要約，投標(biāo)文件是施工企業(yè)回復(fù)建設(shè)單位要約中全部條款的承諾，是施工企業(yè)向建設(shè)單位做出按要約簽訂施工合同意思的表示。由此看來，招投標(biāo)文件是簽訂施工合同的主要內(nèi)容之一。但有一些業(yè)主存在著買方市場優(yōu)勢地位，或者要求附加條款，或者強調(diào)施工企業(yè)一次包死，不計風(fēng)險包干費，使最終簽訂的施工合同與招標(biāo)文件及投標(biāo)書出現(xiàn)較大的背離，從而為施工合同的執(zhí)行帶來很大困難。近幾年來，建筑市場內(nèi)的法律法規(guī)不斷健全、完善。由其是《建筑法》、《招投標(biāo)法》及《合同法》的發(fā)布實施，各級政府對一定數(shù)額以上的建筑項目明確要求應(yīng)按建筑程序辦事。然而，仍有一些單位依仗天高皇帝遠，對個別項目不報建、不招標(biāo)；或先招標(biāo)，后報建；或明招、暗定；較普遍的存在強行要求施工企業(yè)墊資施工；隨意壓減工期；壓減造價；提高質(zhì)量要求等等。最終都是施工合同的管理及執(zhí)行得不到保障。來源：www.examda.com
４。施工合同中用詞錯誤、矛盾及二義性問題，導(dǎo)致合同履約率低。由于工程承包合同條款多、相關(guān)文件多，其中錯誤、矛盾及二義性問題常常難免。按照建筑施工合同的一般解釋原則，承包商應(yīng)對施工合同的理解負責(zé)，業(yè)主應(yīng)主動為合同文件起草，應(yīng)對合同文件的正確性負責(zé)。但是在實際工作中，往往是施工單位根據(jù)業(yè)主的意思，依據(jù)《建設(shè)工程施工合同》示范文本草擬合同協(xié)議條款，經(jīng)業(yè)主認可后簽署，往往幾經(jīng)確認，最后招、投標(biāo)文件中相應(yīng)的合同條款已相差很遠。究其原因，一方面是施工單位不重視，認為合同只是一種表面形式，重要的是與甲方代表及上面領(lǐng)導(dǎo)的‘溝通’，造成在合同文字表述錯誤和矛盾用詞大量出現(xiàn)，甚至一些施工單位被迫有意使合同用詞錯誤、矛盾，或設(shè)置二義性問題，流待事后通過‘溝通’解決；另一方面，承包商常常在合同簽署上過分遷就業(yè)主，主要表現(xiàn)在‘質(zhì)量等級’要求提高；‘工程進度’要求縮短；‘工程造價’要求讓利，最終或違反自然的建設(shè)規(guī)律，或低于工程成本，使得工程質(zhì)量無法保證，合同執(zhí)行必然受阻。導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同履約低。另外，確有一些施工企業(yè)在承接工程后放松管理，不能按照施工組織設(shè)計進行施工，或材料、機械資源從不同項目工地互相拆借，或資金投入不足，或部分資金轉(zhuǎn)移，拆了東墻補西墻，使工程質(zhì)量得不到保障，工期拖延。
５?！翱陬^協(xié)議”、“私下合同”屢禁不止。在建設(shè)工程實施過程中，承包商經(jīng)常為迎合業(yè)主代表或工程監(jiān)理要求，存在并執(zhí)行著“口頭協(xié)議”、“私下合同”。所謂“口頭協(xié)議”、“私下合同”，是相對于‘正規(guī)合同’而言的，在同一個建設(shè)工程項目中，往往合同與私下協(xié)議并存，正式合同用《施工合同示范文本》，但雙方當(dāng)事人并不履行，只是用作對外檢查（以應(yīng)付各級管理部門的檢查）。實際執(zhí)行是以合同補充條款形式或干脆用君子協(xié)定（口頭協(xié)議），此類條款常常是私下合同，秘而不宣，它起到偷梁換柱、瞞天過海的微妙作用，這樣把招投標(biāo)產(chǎn)生的中標(biāo)合同部分或全部*，換成違法或違反國家及政府管理規(guī)定的內(nèi)容。這種違法協(xié)議通常表現(xiàn)在工程進度不合理壓縮，工程設(shè)計的局部變更，工程材料及設(shè)備的替換等方面。
一、施工合同管理中常見問題
１。建筑企業(yè)施工合同管理與投標(biāo)管理脫節(jié)
工程施工合同管理與招投標(biāo)管理有著密切的內(nèi)部聯(lián)系，它是有效控制施工進度、施工質(zhì)量、施工資金投入的法律性文件。然而在實際工作中，施工企業(yè)招投標(biāo)中‘經(jīng)濟標(biāo)’、‘技術(shù)標(biāo)’編制及管理與工程項目的施工合同管理分屬公司內(nèi)不同職能部門及工程項目組。一旦投標(biāo)中標(biāo)，施工合同與甲方簽訂后，此‘合同’只是以文件形式轉(zhuǎn)給項目經(jīng)理部，技術(shù)交底往往流于形式，最終使得施工合同管理與招、投標(biāo)管理在實施過程中嚴(yán)重脫節(jié)。
２。很多中小項目沒有按合同示范文本簽訂施工合同
為了培育和發(fā)展規(guī)范化建筑市場，自1991年，建設(shè)部和國家工商管理局聯(lián)合制定了《建設(shè)工程施工合同示范文本》，1999年又進一步修訂完善了《建設(shè)工程施工合同示范文本》，目的是規(guī)范合同當(dāng)事人雙方的行為，維護建筑行業(yè)內(nèi)正常的經(jīng)濟秩序。但是，一些建設(shè)單位不能嚴(yán)格按照施工合同示范文本簽訂施工合同，個別企業(yè)自制不規(guī)范的施工合同文本，與施工企業(yè)簽訂施工合同，也有的建設(shè)單位的建設(shè)項目未按規(guī)定的程序報建及招、投標(biāo)，由建設(shè)單位自己指定施工單位，用自己制定的施工合同文本與承包商簽訂施工合同。
３。施工合同背離招標(biāo)文件和投標(biāo)書內(nèi)容。
在工程項目招投標(biāo)中，招標(biāo)文件是建設(shè)單位向施工企業(yè)發(fā)出的訂立施工合同的要約，投標(biāo)文件是施工企業(yè)回復(fù)建設(shè)單位要約中全部條款的承諾，是施工企業(yè)向建設(shè)單位做出按要約簽訂施工合同意思的表示。由此看來，招投標(biāo)文件是簽訂施工合同的主要內(nèi)容之一。但有一些業(yè)主存在著買方市場優(yōu)勢地位，或者要求附加條款，或者強調(diào)施工企業(yè)一次包死，不計風(fēng)險包干費，使最終簽訂的施工合同與招標(biāo)文件及投標(biāo)書出現(xiàn)較大的背離，從而為施工合同的執(zhí)行帶來很大困難。近幾年來，建筑市場內(nèi)的法律法規(guī)不斷健全、完善。由其是《建筑法》、《招投標(biāo)法》及《合同法》的發(fā)布實施，各級政府對一定數(shù)額以上的建筑項目明確要求應(yīng)按建筑程序辦事。然而，仍有一些單位依仗天高皇帝遠，對個別項目不報建、不招標(biāo)；或先招標(biāo)，后報建；或明招、暗定；較普遍的存在強行要求施工企業(yè)墊資施工；隨意壓減工期；壓減造價；提高質(zhì)量要求等等。最終都是施工合同的管理及執(zhí)行得不到保障。來源：www.examda.com
４。施工合同中用詞錯誤、矛盾及二義性問題，導(dǎo)致合同履約率低。由于工程承包合同條款多、相關(guān)文件多，其中錯誤、矛盾及二義性問題常常難免。按照建筑施工合同的一般解釋原則，承包商應(yīng)對施工合同的理解負責(zé)，業(yè)主應(yīng)主動為合同文件起草，應(yīng)對合同文件的正確性負責(zé)。但是在實際工作中，往往是施工單位根據(jù)業(yè)主的意思，依據(jù)《建設(shè)工程施工合同》示范文本草擬合同協(xié)議條款，經(jīng)業(yè)主認可后簽署，往往幾經(jīng)確認，最后招、投標(biāo)文件中相應(yīng)的合同條款已相差很遠。究其原因，一方面是施工單位不重視，認為合同只是一種表面形式，重要的是與甲方代表及上面領(lǐng)導(dǎo)的‘溝通’，造成在合同文字表述錯誤和矛盾用詞大量出現(xiàn)，甚至一些施工單位被迫有意使合同用詞錯誤、矛盾，或設(shè)置二義性問題，流待事后通過‘溝通’解決；另一方面，承包商常常在合同簽署上過分遷就業(yè)主，主要表現(xiàn)在‘質(zhì)量等級’要求提高；‘工程進度’要求縮短；‘工程造價’要求讓利，最終或違反自然的建設(shè)規(guī)律，或低于工程成本，使得工程質(zhì)量無法保證，合同執(zhí)行必然受阻。導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同履約低。另外，確有一些施工企業(yè)在承接工程后放松管理，不能按照施工組織設(shè)計進行施工，或材料、機械資源從不同項目工地互相拆借，或資金投入不足，或部分資金轉(zhuǎn)移，拆了東墻補西墻，使工程質(zhì)量得不到保障，工期拖延。
５?！翱陬^協(xié)議”、“私下合同”屢禁不止。在建設(shè)工程實施過程中，承包商經(jīng)常為迎合業(yè)主代表或工程監(jiān)理要求，存在并執(zhí)行著“口頭協(xié)議”、“私下合同”。所謂“口頭協(xié)議”、“私下合同”，是相對于‘正規(guī)合同’而言的，在同一個建設(shè)工程項目中，往往合同與私下協(xié)議并存，正式合同用《施工合同示范文本》，但雙方當(dāng)事人并不履行，只是用作對外檢查（以應(yīng)付各級管理部門的檢查）。實際執(zhí)行是以合同補充條款形式或干脆用君子協(xié)定（口頭協(xié)議），此類條款常常是私下合同，秘而不宣，它起到偷梁換柱、瞞天過海的微妙作用，這樣把招投標(biāo)產(chǎn)生的中標(biāo)合同部分或全部*，換成違法或違反國家及政府管理規(guī)定的內(nèi)容。這種違法協(xié)議通常表現(xiàn)在工程進度不合理壓縮，工程設(shè)計的局部變更，工程材料及設(shè)備的替換等方面。