第三部分 設備工程合同及相關合同-1
第一節(jié)設備工程合同
一、交鑰匙工程合同
交鑰匙工程合同，是指業(yè)主與總承包人之間就統(tǒng)一承擔設備工程的設計、規(guī)劃、采購交接、施工和啟動以及操作和維護確定相互權利義務的協(xié)議。
采用這種方式的特點是：①項目的最終價格和要求的工期具有更大程度的確定性；②由承包商承擔項目的設計和實施的全部職責，雇主很少介人已發(fā)包的項目。
二、設備采購合同
（一）基本概念
設備采購合同是雙務、有償合同。所謂雙務有償是指合同雙方互負一定義務，供貨方應當保質、保量、如期交付合同訂購的設備，采購方應當按合同約定的條件接受貨物并及時支付貨款。
設備采購合同是諾成合同。除了法律有特殊規(guī)定的情況外，當事人之間意思表示一致，設備采購合同即可成立，并不以實物的交付為合同成立的條件。
設備采購合同，分為約首、合同條款和約尾三部分。約首主要寫明采購方和供貨方的單位名稱、合同編號和簽約地點。約尾是當事人就條款內容達成一致后，最終簽字或蓋章時合同生效的有關內容，包括簽字的法定代表人或委托代理人、開戶銀行和賬號等。雙方在合同中的權利和義務，均由條款部分來約定。
(二)合同主要條款
1．設備交付
(1)交付的方式
如果當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，事后沒有達成補充協(xié)定，也無法依照合同有關條款或者交易習慣確定，則適用如下規(guī)定：
設備需要運輸?shù)?，出賣人應當將設備交付給第一承運人以運交給買受人。
設備不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時知道設備工程在某一地點的，出賣人應當在該地點交付設備工程，不知道設備工程在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付設備工程。
(2)交付的期限
當事人沒有約定設備的交付時間或者約定不明確的，可以協(xié)議補充，不能達成協(xié)議的，依照合同有關條款或交易習慣確定。若仍不能確定，則供貨方可以隨時履行，采購方也可以隨時要求履行，但應當給予對方必要的準備時間。
2．設備驗收
(1)驗收依據(jù)
(2)對設備的數(shù)量和質量進行檢驗
數(shù)量可以很容易驗收，但是設備的質量要等到運行后才能檢驗。因此對某些必須安裝運轉后才能發(fā)現(xiàn)內在質量缺陷的設備，應于合同內規(guī)定缺陷責任期或保修期。在此期間內，凡檢測不合格的物資或設備，均由供貨方負責。若采購方在規(guī)定時間內未提出質量異議，供貨方不再負任何責任。
(3)對設備提出異議的時間和辦法
合同內應具體寫明采購方對不合格產(chǎn)品提出異議的時間和拒付貨款的條件。
3．設備款支付結算
(1)支付貨款的條件
(2)結算支付的方式
(3)拒付貨款
采購方有權部分或全部拒付貨款的情況大致包括：
①交付設備的數(shù)量少于合同規(guī)定的數(shù)量，拒付少交部分的貨款；
②拒付質量不符合合同要求部分設備的貨款；
③供貨方交付的設備多于合同規(guī)定的數(shù)量且采購方不同意接收該部分的設備，在承付期內可以拒付。
(四)設備采購合同違約責任
1．供貨方違約責任
(1)未能依照合同約定交付設備
這類違約行為可能包括不能供貨和不能如期供貨兩種情況，由于這兩類行為給對方造成的損失不同，因此承擔違約責任的形式也不完全一樣。
對于提前交付設備的情況，屬于約定由采購方自提設備的合同，采購方接到對方發(fā)出的提前提貨通知后，可以根據(jù)自己的實際情況拒絕提前提貨；對于供貨方提前發(fā)運或交付的設備，采購方仍可依照合同規(guī)定的時間付款。
(2)設備的質量瑕疵
(3)供貨方的運輸責任
2．采購方違約責任
(1)不按照合同約定接收設備
(2)逾期付款
(3)貨物交接地點錯誤的責任
(五)設備風險承擔
因買受人原因導致設備不能依照合同的約定期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔設備工程毀損、滅失的危險。
出賣人依照約定未交付有關設備的單證和資料的，不影響設備毀損、滅失風險的轉移。
三、設備工程設計合同
(一)設備工程設計合同當事人權利義務
1．委托人的義務
①提供設計依據(jù)資料并對資料的正確性負責。在設計工作開始之前，委托人應向承包人提交設計工作的技術要求及附圖。委托人應當明確設備工程的具體要求，明確設計范圍和深度、檢驗標準。
②保護設計人知識產(chǎn)權。委托人應當保護設計人的投標書、設計方案、文件、資料圖紙、數(shù)據(jù)、計算機軟件和專利技術。未經(jīng)設計人同意，委托人對設計人提交的設計資料及文件不得擅自修改、復制或向第三方轉讓或用于本合同以外的項目。如發(fā)生以上情況，委托人應承擔法律責任，設計人有權向委托人提出索賠。
③遵循合理設計周期的規(guī)律。如果委托人從工程進度的角度或其他方面的考慮，要求設計人比合同規(guī)定的時間提前交付設計產(chǎn)品，須征得設計人的同意。委托人不應嚴重背離合理設計周期的規(guī)律，強迫設計人不合理地縮短設計周期的時間。雙方經(jīng)過協(xié)商達成一致并簽訂提前交付產(chǎn)品的協(xié)議后，委托人應支付相應的趕工費。
④交付合同定金，合同順利履行后，定金應當折抵合同款或者返還。
⑤應提供必要的其他協(xié)助。
2．設計人的義務
①設計人應依照法律、行政法規(guī)和國家規(guī)定的標準、規(guī)范、規(guī)程和技術要求，依照合同約定的要求，進行設備工程的設計工作，并依照合同規(guī)定的進度、質量要求提交設計成果。
②設備工程的設計如果在可能的范圍內進行必要修改，應由設計人承擔。設計人不能拒絕委托人的修改要求。當然，對于委托人因故要求修改設備工程設計的，除設計文件、設備工程的提交時間另定外，委托人還應依設計人實際返工修改的工作量增付有關費用。
③設計人對所承擔設計任務的設備工程應依照合同規(guī)定配合安裝調試或者進行安裝前技術交底，解決裝配中的有關設計問題，負責設計變更和修改預算，參加工程竣工驗收。
(二)違約責任
1．委托人的違約責任
①委托人不履行合同，無權請求退回定金。
②由于變更計劃、制造要求，提供的資料不正確，未如期提供設計工作必須的資料或工作條件，因而造成設計工作的返工、停工、窩工，或修改時，委托人應依照設計人實際消耗的工作量增付費用。
③委托人延誤支付。設計的成果按期、按質、按量交付后，委托人依合同的約定，償付相應的合同款。委托人超過合同規(guī)定的日期付費時，應償付逾期違約金。
2．設計人的違約責任
①發(fā)現(xiàn)設計錯誤，設計人應對設計資料及文件中出現(xiàn)的遺漏或錯誤負責修改或補充。由于設計人員錯誤造成設備質量事故損失，設計人除負責采取補救措施外，應免收直接受損失部分的設計費，并支付賠償金。
②由于自身原因，設計人未按時完成設計任務，延誤了依照合同規(guī)定交付的設計成果造成損失的，由設計人繼續(xù)完善設計工作，并視造成的損失、浪費的大小，減收或免收有關費用。
③設計人不履行合同，應雙倍返還定金。
(三)委托人或設備監(jiān)理工程師對設備設計合同的管理
設備監(jiān)理工程師對設備工程設計合同進行管理的主要任務是：
①根據(jù)設計任務書等有關批文和資料編制“設計要求文件”或“方案競賽文件”。采用招標項目，監(jiān)理人員應編制“招標文件”。
②組織設計方案競賽、招投標、并參與 評選設計方案或評標。
③協(xié)助選擇設計單位或提出評標意見及中標單位候選名單。
④起草設備工程設計合同條款及協(xié)議書。
⑤監(jiān)督設備工程設計合同的履行情況。
⑥審查設計階段的方案和設計結果。
⑦對設備制造過程進行檢查驗收。
⑧向建設單位提出支付合同價款的意見。
⑨審查項目概、預算。
第一節(jié)設備工程合同
一、交鑰匙工程合同
交鑰匙工程合同，是指業(yè)主與總承包人之間就統(tǒng)一承擔設備工程的設計、規(guī)劃、采購交接、施工和啟動以及操作和維護確定相互權利義務的協(xié)議。
采用這種方式的特點是：①項目的最終價格和要求的工期具有更大程度的確定性；②由承包商承擔項目的設計和實施的全部職責，雇主很少介人已發(fā)包的項目。
二、設備采購合同
（一）基本概念
設備采購合同是雙務、有償合同。所謂雙務有償是指合同雙方互負一定義務，供貨方應當保質、保量、如期交付合同訂購的設備，采購方應當按合同約定的條件接受貨物并及時支付貨款。
設備采購合同是諾成合同。除了法律有特殊規(guī)定的情況外，當事人之間意思表示一致，設備采購合同即可成立，并不以實物的交付為合同成立的條件。
設備采購合同，分為約首、合同條款和約尾三部分。約首主要寫明采購方和供貨方的單位名稱、合同編號和簽約地點。約尾是當事人就條款內容達成一致后，最終簽字或蓋章時合同生效的有關內容，包括簽字的法定代表人或委托代理人、開戶銀行和賬號等。雙方在合同中的權利和義務，均由條款部分來約定。
(二)合同主要條款
1．設備交付
(1)交付的方式
如果當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，事后沒有達成補充協(xié)定，也無法依照合同有關條款或者交易習慣確定，則適用如下規(guī)定：
設備需要運輸?shù)?，出賣人應當將設備交付給第一承運人以運交給買受人。
設備不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時知道設備工程在某一地點的，出賣人應當在該地點交付設備工程，不知道設備工程在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付設備工程。
(2)交付的期限
當事人沒有約定設備的交付時間或者約定不明確的，可以協(xié)議補充，不能達成協(xié)議的，依照合同有關條款或交易習慣確定。若仍不能確定，則供貨方可以隨時履行，采購方也可以隨時要求履行，但應當給予對方必要的準備時間。
2．設備驗收
(1)驗收依據(jù)
(2)對設備的數(shù)量和質量進行檢驗
數(shù)量可以很容易驗收，但是設備的質量要等到運行后才能檢驗。因此對某些必須安裝運轉后才能發(fā)現(xiàn)內在質量缺陷的設備，應于合同內規(guī)定缺陷責任期或保修期。在此期間內，凡檢測不合格的物資或設備，均由供貨方負責。若采購方在規(guī)定時間內未提出質量異議，供貨方不再負任何責任。
(3)對設備提出異議的時間和辦法
合同內應具體寫明采購方對不合格產(chǎn)品提出異議的時間和拒付貨款的條件。
3．設備款支付結算
(1)支付貨款的條件
(2)結算支付的方式
(3)拒付貨款
采購方有權部分或全部拒付貨款的情況大致包括：
①交付設備的數(shù)量少于合同規(guī)定的數(shù)量，拒付少交部分的貨款；
②拒付質量不符合合同要求部分設備的貨款；
③供貨方交付的設備多于合同規(guī)定的數(shù)量且采購方不同意接收該部分的設備，在承付期內可以拒付。
(四)設備采購合同違約責任
1．供貨方違約責任
(1)未能依照合同約定交付設備
這類違約行為可能包括不能供貨和不能如期供貨兩種情況，由于這兩類行為給對方造成的損失不同，因此承擔違約責任的形式也不完全一樣。
對于提前交付設備的情況，屬于約定由采購方自提設備的合同，采購方接到對方發(fā)出的提前提貨通知后，可以根據(jù)自己的實際情況拒絕提前提貨；對于供貨方提前發(fā)運或交付的設備，采購方仍可依照合同規(guī)定的時間付款。
(2)設備的質量瑕疵
(3)供貨方的運輸責任
2．采購方違約責任
(1)不按照合同約定接收設備
(2)逾期付款
(3)貨物交接地點錯誤的責任
(五)設備風險承擔
因買受人原因導致設備不能依照合同的約定期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔設備工程毀損、滅失的危險。
出賣人依照約定未交付有關設備的單證和資料的，不影響設備毀損、滅失風險的轉移。
三、設備工程設計合同
(一)設備工程設計合同當事人權利義務
1．委托人的義務
①提供設計依據(jù)資料并對資料的正確性負責。在設計工作開始之前，委托人應向承包人提交設計工作的技術要求及附圖。委托人應當明確設備工程的具體要求，明確設計范圍和深度、檢驗標準。
②保護設計人知識產(chǎn)權。委托人應當保護設計人的投標書、設計方案、文件、資料圖紙、數(shù)據(jù)、計算機軟件和專利技術。未經(jīng)設計人同意，委托人對設計人提交的設計資料及文件不得擅自修改、復制或向第三方轉讓或用于本合同以外的項目。如發(fā)生以上情況，委托人應承擔法律責任，設計人有權向委托人提出索賠。
③遵循合理設計周期的規(guī)律。如果委托人從工程進度的角度或其他方面的考慮，要求設計人比合同規(guī)定的時間提前交付設計產(chǎn)品，須征得設計人的同意。委托人不應嚴重背離合理設計周期的規(guī)律，強迫設計人不合理地縮短設計周期的時間。雙方經(jīng)過協(xié)商達成一致并簽訂提前交付產(chǎn)品的協(xié)議后，委托人應支付相應的趕工費。
④交付合同定金，合同順利履行后，定金應當折抵合同款或者返還。
⑤應提供必要的其他協(xié)助。
2．設計人的義務
①設計人應依照法律、行政法規(guī)和國家規(guī)定的標準、規(guī)范、規(guī)程和技術要求，依照合同約定的要求，進行設備工程的設計工作，并依照合同規(guī)定的進度、質量要求提交設計成果。
②設備工程的設計如果在可能的范圍內進行必要修改，應由設計人承擔。設計人不能拒絕委托人的修改要求。當然，對于委托人因故要求修改設備工程設計的，除設計文件、設備工程的提交時間另定外，委托人還應依設計人實際返工修改的工作量增付有關費用。
③設計人對所承擔設計任務的設備工程應依照合同規(guī)定配合安裝調試或者進行安裝前技術交底，解決裝配中的有關設計問題，負責設計變更和修改預算，參加工程竣工驗收。
(二)違約責任
1．委托人的違約責任
①委托人不履行合同，無權請求退回定金。
②由于變更計劃、制造要求，提供的資料不正確，未如期提供設計工作必須的資料或工作條件，因而造成設計工作的返工、停工、窩工，或修改時，委托人應依照設計人實際消耗的工作量增付費用。
③委托人延誤支付。設計的成果按期、按質、按量交付后，委托人依合同的約定，償付相應的合同款。委托人超過合同規(guī)定的日期付費時，應償付逾期違約金。
2．設計人的違約責任
①發(fā)現(xiàn)設計錯誤，設計人應對設計資料及文件中出現(xiàn)的遺漏或錯誤負責修改或補充。由于設計人員錯誤造成設備質量事故損失，設計人除負責采取補救措施外，應免收直接受損失部分的設計費，并支付賠償金。
②由于自身原因，設計人未按時完成設計任務，延誤了依照合同規(guī)定交付的設計成果造成損失的，由設計人繼續(xù)完善設計工作，并視造成的損失、浪費的大小，減收或免收有關費用。
③設計人不履行合同，應雙倍返還定金。
(三)委托人或設備監(jiān)理工程師對設備設計合同的管理
設備監(jiān)理工程師對設備工程設計合同進行管理的主要任務是：
①根據(jù)設計任務書等有關批文和資料編制“設計要求文件”或“方案競賽文件”。采用招標項目，監(jiān)理人員應編制“招標文件”。
②組織設計方案競賽、招投標、并參與 評選設計方案或評標。
③協(xié)助選擇設計單位或提出評標意見及中標單位候選名單。
④起草設備工程設計合同條款及協(xié)議書。
⑤監(jiān)督設備工程設計合同的履行情況。
⑥審查設計階段的方案和設計結果。
⑦對設備制造過程進行檢查驗收。
⑧向建設單位提出支付合同價款的意見。
⑨審查項目概、預算。