一、正確理解施工招標(biāo)項(xiàng)目合同文件的基本概念
1、施工合同與招標(biāo)文件及其相互關(guān)系當(dāng)事人訂立合同的方式：合同法第十三條規(guī)定“當(dāng)事人訂立合同采取要約、承諾的方式”，合同是當(dāng)事人之間訂立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議，合同本質(zhì)是一種合意，使合同得以成立的合意是指當(dāng)事人對合同必備條款（或者說實(shí)質(zhì)性條款）達(dá)成一致意見。合同訂立過程即是當(dāng)事人對合同內(nèi)容協(xié)商一致的過程。這一過程就是經(jīng)過要約、承諾來完成的。采用招標(biāo)投標(biāo)方式進(jìn)行工程承發(fā)包交易活動，就意味著將市場競爭機(jī)制引入工程承發(fā)包交易全過程，完成這一過程主要包括：當(dāng)事人（招標(biāo)人）發(fā)出招標(biāo)文件、投標(biāo)人響應(yīng)招標(biāo)文件并且在規(guī)定期限內(nèi)向招標(biāo)人遞交投標(biāo)文件，招標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)按評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)選擇中標(biāo)人應(yīng)向中標(biāo)的投標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書。按當(dāng)事人訂立合同方式來描述這一過程即為：要約邀請、要約、承諾。也就是說，工程招標(biāo)投標(biāo)活動是通過要約邀請、要約承諾來完成的。
要約邀請：招標(biāo)人向投標(biāo)人發(fā)出招標(biāo)文件的行為是一種要約邀請，招標(biāo)人希望投標(biāo)人能響應(yīng)招標(biāo)文件并向自己發(fā)出要約的意思表示。一般來說，要約邀請?zhí)幱诤贤念A(yù)備階段，不具有法律約束力。依據(jù)我國招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定招標(biāo)文件是工程招標(biāo)投標(biāo)活動中復(fù)雜的法律性文件，它不僅依法規(guī)定了完整的招標(biāo)程序，而且還提出了各項(xiàng)具體的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、交易條件、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定了擬定合同的主要內(nèi)容，是投標(biāo)人預(yù)備投標(biāo)文件和參加投標(biāo)的依據(jù)，是招標(biāo)人組織評標(biāo)選擇中標(biāo)人的依據(jù)，也是招標(biāo)人與中標(biāo)人擬定合同的主要內(nèi)容，是投標(biāo)人預(yù)備投標(biāo)文件和參加投標(biāo)的依據(jù)，是招標(biāo)人組織評標(biāo)選擇中標(biāo)人的依據(jù)，也是招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂合同的基礎(chǔ)性文件。因此，招標(biāo)法對招標(biāo)文件的編制及內(nèi)容都提出了統(tǒng)一的規(guī)范性要求，對可能產(chǎn)生不公平競爭的內(nèi)容做出了禁止性法律規(guī)定。
投標(biāo)人在規(guī)定期限內(nèi)向招標(biāo)人遞送投標(biāo)文件的行為是一種要約。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。因?yàn)椋海?）投標(biāo)文件是對招標(biāo)人招標(biāo)文件的響應(yīng)，內(nèi)容具體確定；（2）表明了一旦接受要約招標(biāo)人承諾，要約人即受意思表示約束。
招標(biāo)人在投標(biāo)有效期時限之內(nèi)向中標(biāo)的投標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知的行為是承諾。承諾是指受要約人同意接受要約的全部條件締結(jié)合同的意思表示，使合同成立的承諾必須具備以下條件：（1）承諾必須由受履約人做出；（2）承諾須向履約人做出；（3）承諾的內(nèi)容須與要約保持一致；（4）承諾必須在履約的有效期內(nèi)做出。
從以上論述可以不難了解，建設(shè)工程承發(fā)包交易實(shí)行招標(biāo)投標(biāo)制度引入公平、有序的競爭機(jī)制，當(dāng)事人依法進(jìn)行的招標(biāo)投標(biāo)活動，其本身就是締約階段的一種合同行為。
2、招標(biāo)投標(biāo)工程施工合同的簽訂從合同法的一般理論來講，合同自承諾生效時成立。但是，依據(jù)我國合同法第32條“當(dāng)事人使用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立?！蓖瑫r，《招標(biāo)法》第46條又規(guī)定“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同”，所以，就建設(shè)工程合同而言，盡管有了投標(biāo)書和中標(biāo)函，但是產(chǎn)生一個具有法律約束力的合同，還必須有一個當(dāng)事人雙方簽字、蓋章的協(xié)議書。
按國際慣例，協(xié)議書的主要內(nèi)容：（1）合同文件的組成內(nèi)容；（2）承包人向發(fā)包人保證按照合同文件約定的承包內(nèi)容進(jìn)行施工，竣工并在法定保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任，發(fā)包人向承包人保證按照合同約定的期限和方式支付合同價款及其他應(yīng)當(dāng)支付的款項(xiàng)。國家工商局、建設(shè)部發(fā)布的gf－99－0201建設(shè)工程施工合同示范文本的示范性要求，除上述二項(xiàng)內(nèi)容以外，還包括：工程概況、工程承包范圍、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、合同價款等內(nèi)容。
3、招投標(biāo)工程施工合同文件組成（1）協(xié)議書；（2）中標(biāo)通知書；（3）投標(biāo)書及附件；（4）合同專用條款、通用條款；（5）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件；（6）圖紙；（7）標(biāo)價的工程量表；（8）雙方有關(guān)工程洽商、變更等書面協(xié)議或文件。
由此可見，工程施工招標(biāo)合同文件中的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容都是形成招標(biāo)投標(biāo)過程通過要約承諾的方式所形成具有約束力的書面文件。所以，不論從合同活動或是招標(biāo)投標(biāo)活動的理論上和實(shí)踐上分析，對工程施工招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)管或是合同締約過程的監(jiān)管，本質(zhì)上屬同一個主題的兩種不同的提法。
按《招投標(biāo)法》第46條規(guī)定精神，在此應(yīng)當(dāng)引起非凡注重的是，當(dāng)事人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。假如答應(yīng)當(dāng)事人可以再行背離招標(biāo)文件和中標(biāo)的投標(biāo)文件訂立合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議，則明顯違反了招標(biāo)投標(biāo)活動的初衷，整個招標(biāo)投標(biāo)過程也就失去了意義，對其他未中標(biāo)的投標(biāo)人來講也是不公正的，憂亂了招投標(biāo)（工程承發(fā)包市場）經(jīng)濟(jì)活動秩序，對于這類行為必須予以禁止，只有這樣，才能使建設(shè)工程競爭性交易活動依法健康運(yùn)行。 二、就當(dāng)前工程承發(fā)包交易活動中，有必要引起重視的幾個問題
1、僅注重程序合法，對交易過程中的制假行為的監(jiān)管顯得力度不夠。
（1）表面程序合法，暗箱串通行為依然存在《招投標(biāo)法》第五條規(guī)定：“招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和老實(shí)信用的原則，”有些項(xiàng)目當(dāng)事人在交易活動中違反了這一競爭性締約基本原則，表現(xiàn)在表面程序合法，又在場外圍繞著中標(biāo)條件等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容暗箱操作，相互串通，少數(shù)項(xiàng)目中標(biāo)單位投標(biāo)書（合同文件）或者在簽訂工程合同的同時簽訂帶有墊資內(nèi)容的補(bǔ)充協(xié)議中出現(xiàn)許多墊資行為，很顯然，經(jīng)治理和審查備案的招標(biāo)文件，在通常情況下至少在當(dāng)前其內(nèi)容不可能要求投標(biāo)人做出墊資行為的響應(yīng)，這是一種進(jìn)行暗箱串通而違反公開、公正原則的行為，因?yàn)檫@種要求未在招標(biāo)文件中對所有投標(biāo)人提出，并將行為的結(jié)果帶進(jìn)了合同文件。作為合同文件的重要組成部分－投標(biāo)書出現(xiàn)墊資性條款，雖然，相關(guān)法律對這種行為未作強(qiáng)制性禁止，但是，國家有關(guān)政策又有明確規(guī)定，1996年4月國家計委、建設(shè)部、財政部以96/347＃發(fā)布了“關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程過程中帶資承包”的通知，通知精神對建設(shè)單位要求承包商帶資承包，對承包商把帶資承包作為競爭手段承攬工程都作了相應(yīng)的禁止性規(guī)定和行政處罰措施。
（2）表面程序合法，先簽約后招標(biāo)行為依然存在某建設(shè)單位在法定交易之前就已經(jīng)選定了施工承包商并簽訂了施工承發(fā)包合同（在此，稱作陰合同），當(dāng)事人為了履行法定的招投標(biāo)程序，通過監(jiān)管進(jìn)行了所謂的“招標(biāo)”，結(jié)果中標(biāo)單位仍為先前所定的施工承包單位，雙方簽訂了“招標(biāo)工程施工合同”（在此，稱作陽合同），據(jù)了解，這一違規(guī)過程有關(guān)監(jiān)管部門并不知道，在工程實(shí)施和合同履行過程中，雙方當(dāng)事人因陰、陽合同的約定的實(shí)質(zhì)性條款發(fā)生沖突，陰合同的計價方式為平方米包干，陽合同的計價方式為總價下浮率，兩者計價結(jié)果相差甚遠(yuǎn)，直接影響著雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)利益，為此，合同當(dāng)事人向人民法院提起訴訟。
從以上案例可以看出，對工程施工招標(biāo)投標(biāo)活動依法實(shí)施行政監(jiān)管顯得十分必要，同時在監(jiān)管工作中僅注重程序監(jiān)管還不夠，還必須十分重視依法對交易過程中的制假行為的監(jiān)管，一旦發(fā)現(xiàn)制假行為，要認(rèn)真調(diào)查，在查清事實(shí)的前提下依法做出行政處罰，防止不正當(dāng)競爭行為的發(fā)生，以利貫徹招投標(biāo)活動的公開、公平、公正和老實(shí)信用的原則。
2、招標(biāo)人編制招標(biāo)文件的質(zhì)量有待進(jìn)一步提高為規(guī)范建筑市場交易行為，全面貫徹執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法，堅持建設(shè)工施工程招標(biāo)投標(biāo)活動的公開、公平、公正和老實(shí)信用的原則，首先，有必要依法規(guī)范招標(biāo)人編制招標(biāo)文件的行為。因?yàn)?，一?xiàng)工程的招標(biāo)投標(biāo)活動是否能公正、公平地依法運(yùn)行，其中招標(biāo)文件起著決定性的主導(dǎo)作用，假如招標(biāo)文件中使用或依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件不當(dāng)，提出顯失公平的交易條件，忽視程序中要害性的時間要素等，那么，對工程施工招標(biāo)投標(biāo)活動或者說競爭性合同締約活動依法健康運(yùn)行將產(chǎn)生負(fù)面影響。
（1）招標(biāo)文件中引用的法律、法規(guī)、規(guī)章不當(dāng)現(xiàn)象時有發(fā)生，主要反映在：
a、《合同法》自99年10月1日起施行（《經(jīng)濟(jì)合同法》已同時廢止），但至今還在沿用《經(jīng)濟(jì)合同法》；
b、《招標(biāo)投標(biāo)法》自2000年1月1日起施行，還在沿用過去發(fā)布且與現(xiàn)行法律有抵觸的部門和地方規(guī)章。
c、國務(wù)院2000年279號令《建設(shè)工程質(zhì)量治理?xiàng)l例》自2000年1月30日施行，本條例第六章對建設(shè)工程質(zhì)量實(shí)行保修制度中做出了最低保修期限的強(qiáng)制性規(guī)定。但是，在一些招標(biāo)文件中還有沿用93年就已經(jīng)廢止的城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護(hù)部分別于84年、87年發(fā)布的：建設(shè)工程保修辦法（試行）和建筑工程質(zhì)量責(zé)任暫行規(guī)定，有的沿用建設(shè)部93年29號令建設(shè)工程質(zhì)量治理辦法，顯然上述三部規(guī)章中有關(guān)工程保修期限的規(guī)定與國務(wù)院2000年279號令均存在明顯的抵觸。
（2）招標(biāo)文件中引用施工合同示范文本不當(dāng)現(xiàn)象時有發(fā)生，99年12月建設(shè)部、國家工商局以（99）313號文通知推行使用《建設(shè)工程施工合同（gf－99－0201）示范文本》，原施工合同（gf－91－0201）停止使用，但是直到目前為止，一些招標(biāo)單位還在沿用gf－91－0201文本。當(dāng)然，是否使用示范文本，法律沒有強(qiáng)制性規(guī)定，假如參照使用示范文本，就不能使用又停止使用的文本，因?yàn)間f－91－0201中的部分示范文本內(nèi)容不符合現(xiàn)行相關(guān)法律規(guī)定，比如，原文本中第30條爭議。對“有管轄權(quán)的經(jīng)濟(jì)合同仲裁機(jī)關(guān)”的提法及仲裁起訴兩種解決爭議的方式同時采用都與國家仲裁法的規(guī)定有抵觸。
2、完善和強(qiáng)化中介機(jī)制在規(guī)范當(dāng)事人交易行為的作用。
建設(shè)工程施工招標(biāo)是一項(xiàng)較復(fù)雜的系統(tǒng)性很強(qiáng)的工作。有完整的運(yùn)行程序，環(huán)節(jié)多，經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、法律等專業(yè)性強(qiáng)，組織工作繁雜等特點(diǎn)。招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)專門從事招標(biāo)投標(biāo)活動，在專業(yè)人員的綜合智力、市場信息、招標(biāo)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)等方面有著得天獨(dú)厚的條件。近年來，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人所提供的優(yōu)良服務(wù)，對貫徹執(zhí)行國家法律、行政法規(guī)，對招標(biāo)投標(biāo)活動的規(guī)范運(yùn)行對工程承發(fā)包交易市場的健康發(fā)展、起到了完善的作用。但是，在招標(biāo)代理活動中，有些事項(xiàng)還有待進(jìn)一步完善。
（1）招標(biāo)人和招標(biāo)代理機(jī)制之間在法律上是一種委托代理關(guān)系，有時存在過于遷就招標(biāo)人的利益，主要反映在所編寫的招標(biāo)文件中顯示的權(quán)利義務(wù)失衡現(xiàn)象時有發(fā)生。為此，委托代理人應(yīng)當(dāng)向被代理人宣傳和堅持公平、公正的思想理念，以保證工程施工招標(biāo)活動依法、平衡運(yùn)行的效果。
（2）一部分招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)對工程競爭性承發(fā)包交易過程中應(yīng)當(dāng)遵循的現(xiàn)行相關(guān)法律、行政法規(guī)等等，研究之明顯不夠。因此，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在人員組成和知識面上應(yīng)當(dāng)精選一個技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、法律的三維知識結(jié)精空間的智力服務(wù)體系，以適應(yīng)法制經(jīng)濟(jì)前提下的高質(zhì)量服務(wù)要求。
（3）進(jìn)一步樹立規(guī)范到位性服務(wù)規(guī)定。目前，有一些代理機(jī)構(gòu)服務(wù)范圍只限于到中標(biāo)通知發(fā)出為止，忽視了簽約生效階段的智力性服務(wù)。因此，反映在一些合同約定的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容與招標(biāo)文件、中標(biāo)單位、投標(biāo)書不一致或相互抵觸的現(xiàn)象時有發(fā)生。為此，一部分代理機(jī)構(gòu)，在招標(biāo)代理活動中解決好程序性與實(shí)體性服務(wù)之間的關(guān)系，按《招標(biāo)法》規(guī)定精神，實(shí)體性服務(wù)應(yīng)當(dāng)延伸落實(shí)到交易締約依法生效的合同上。
3、建立嚴(yán)格的施工合同備案制度為了全面貫徹執(zhí)行《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《建設(shè)工程質(zhì)量治理?xiàng)l例》等有關(guān)法律、法規(guī)精神，建議政府建設(shè)行政主管部門建立施工合同備案制度，工作重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)放在依法招標(biāo)的工程項(xiàng)目上。施工合同備案是指構(gòu)成合同文件全部資料，對合同文件中違反相關(guān)法律強(qiáng)制性規(guī)定的條款，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人指出修正后再行備案，對實(shí)施備案的合同文件，擬作出相應(yīng)的備案標(biāo)記，以便分清當(dāng)事人在合同履行中所簽訂的補(bǔ)充協(xié)議。
由于建設(shè)工程本身內(nèi)在的非凡性，反映出工程施工承發(fā)包合同履行周期長的特點(diǎn)，具有其原則范圍內(nèi)的變化規(guī)律，因?yàn)樵诠こ探ㄔO(shè)過程中，變更和索賠的發(fā)生是不可避免的，當(dāng)事人就變更和索賠事項(xiàng)達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議或文件來平衡雙方的利益關(guān)系。但是，應(yīng)當(dāng)指出的是：雙方所達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議或文件必須遵守《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定精神，補(bǔ)充協(xié)議文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不得與招標(biāo)投標(biāo)合同文件相背離。
1、施工合同與招標(biāo)文件及其相互關(guān)系當(dāng)事人訂立合同的方式：合同法第十三條規(guī)定“當(dāng)事人訂立合同采取要約、承諾的方式”，合同是當(dāng)事人之間訂立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議，合同本質(zhì)是一種合意，使合同得以成立的合意是指當(dāng)事人對合同必備條款（或者說實(shí)質(zhì)性條款）達(dá)成一致意見。合同訂立過程即是當(dāng)事人對合同內(nèi)容協(xié)商一致的過程。這一過程就是經(jīng)過要約、承諾來完成的。采用招標(biāo)投標(biāo)方式進(jìn)行工程承發(fā)包交易活動，就意味著將市場競爭機(jī)制引入工程承發(fā)包交易全過程，完成這一過程主要包括：當(dāng)事人（招標(biāo)人）發(fā)出招標(biāo)文件、投標(biāo)人響應(yīng)招標(biāo)文件并且在規(guī)定期限內(nèi)向招標(biāo)人遞交投標(biāo)文件，招標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)按評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)選擇中標(biāo)人應(yīng)向中標(biāo)的投標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書。按當(dāng)事人訂立合同方式來描述這一過程即為：要約邀請、要約、承諾。也就是說，工程招標(biāo)投標(biāo)活動是通過要約邀請、要約承諾來完成的。
要約邀請：招標(biāo)人向投標(biāo)人發(fā)出招標(biāo)文件的行為是一種要約邀請，招標(biāo)人希望投標(biāo)人能響應(yīng)招標(biāo)文件并向自己發(fā)出要約的意思表示。一般來說，要約邀請?zhí)幱诤贤念A(yù)備階段，不具有法律約束力。依據(jù)我國招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定招標(biāo)文件是工程招標(biāo)投標(biāo)活動中復(fù)雜的法律性文件，它不僅依法規(guī)定了完整的招標(biāo)程序，而且還提出了各項(xiàng)具體的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、交易條件、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定了擬定合同的主要內(nèi)容，是投標(biāo)人預(yù)備投標(biāo)文件和參加投標(biāo)的依據(jù)，是招標(biāo)人組織評標(biāo)選擇中標(biāo)人的依據(jù)，也是招標(biāo)人與中標(biāo)人擬定合同的主要內(nèi)容，是投標(biāo)人預(yù)備投標(biāo)文件和參加投標(biāo)的依據(jù)，是招標(biāo)人組織評標(biāo)選擇中標(biāo)人的依據(jù)，也是招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂合同的基礎(chǔ)性文件。因此，招標(biāo)法對招標(biāo)文件的編制及內(nèi)容都提出了統(tǒng)一的規(guī)范性要求，對可能產(chǎn)生不公平競爭的內(nèi)容做出了禁止性法律規(guī)定。
投標(biāo)人在規(guī)定期限內(nèi)向招標(biāo)人遞送投標(biāo)文件的行為是一種要約。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。因?yàn)椋海?）投標(biāo)文件是對招標(biāo)人招標(biāo)文件的響應(yīng)，內(nèi)容具體確定；（2）表明了一旦接受要約招標(biāo)人承諾，要約人即受意思表示約束。
招標(biāo)人在投標(biāo)有效期時限之內(nèi)向中標(biāo)的投標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知的行為是承諾。承諾是指受要約人同意接受要約的全部條件締結(jié)合同的意思表示，使合同成立的承諾必須具備以下條件：（1）承諾必須由受履約人做出；（2）承諾須向履約人做出；（3）承諾的內(nèi)容須與要約保持一致；（4）承諾必須在履約的有效期內(nèi)做出。
從以上論述可以不難了解，建設(shè)工程承發(fā)包交易實(shí)行招標(biāo)投標(biāo)制度引入公平、有序的競爭機(jī)制，當(dāng)事人依法進(jìn)行的招標(biāo)投標(biāo)活動，其本身就是締約階段的一種合同行為。
2、招標(biāo)投標(biāo)工程施工合同的簽訂從合同法的一般理論來講，合同自承諾生效時成立。但是，依據(jù)我國合同法第32條“當(dāng)事人使用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立?！蓖瑫r，《招標(biāo)法》第46條又規(guī)定“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同”，所以，就建設(shè)工程合同而言，盡管有了投標(biāo)書和中標(biāo)函，但是產(chǎn)生一個具有法律約束力的合同，還必須有一個當(dāng)事人雙方簽字、蓋章的協(xié)議書。
按國際慣例，協(xié)議書的主要內(nèi)容：（1）合同文件的組成內(nèi)容；（2）承包人向發(fā)包人保證按照合同文件約定的承包內(nèi)容進(jìn)行施工，竣工并在法定保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任，發(fā)包人向承包人保證按照合同約定的期限和方式支付合同價款及其他應(yīng)當(dāng)支付的款項(xiàng)。國家工商局、建設(shè)部發(fā)布的gf－99－0201建設(shè)工程施工合同示范文本的示范性要求，除上述二項(xiàng)內(nèi)容以外，還包括：工程概況、工程承包范圍、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、合同價款等內(nèi)容。
3、招投標(biāo)工程施工合同文件組成（1）協(xié)議書；（2）中標(biāo)通知書；（3）投標(biāo)書及附件；（4）合同專用條款、通用條款；（5）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件；（6）圖紙；（7）標(biāo)價的工程量表；（8）雙方有關(guān)工程洽商、變更等書面協(xié)議或文件。
由此可見，工程施工招標(biāo)合同文件中的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容都是形成招標(biāo)投標(biāo)過程通過要約承諾的方式所形成具有約束力的書面文件。所以，不論從合同活動或是招標(biāo)投標(biāo)活動的理論上和實(shí)踐上分析，對工程施工招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)管或是合同締約過程的監(jiān)管，本質(zhì)上屬同一個主題的兩種不同的提法。
按《招投標(biāo)法》第46條規(guī)定精神，在此應(yīng)當(dāng)引起非凡注重的是，當(dāng)事人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。假如答應(yīng)當(dāng)事人可以再行背離招標(biāo)文件和中標(biāo)的投標(biāo)文件訂立合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議，則明顯違反了招標(biāo)投標(biāo)活動的初衷，整個招標(biāo)投標(biāo)過程也就失去了意義，對其他未中標(biāo)的投標(biāo)人來講也是不公正的，憂亂了招投標(biāo)（工程承發(fā)包市場）經(jīng)濟(jì)活動秩序，對于這類行為必須予以禁止，只有這樣，才能使建設(shè)工程競爭性交易活動依法健康運(yùn)行。 二、就當(dāng)前工程承發(fā)包交易活動中，有必要引起重視的幾個問題
1、僅注重程序合法，對交易過程中的制假行為的監(jiān)管顯得力度不夠。
（1）表面程序合法，暗箱串通行為依然存在《招投標(biāo)法》第五條規(guī)定：“招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和老實(shí)信用的原則，”有些項(xiàng)目當(dāng)事人在交易活動中違反了這一競爭性締約基本原則，表現(xiàn)在表面程序合法，又在場外圍繞著中標(biāo)條件等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容暗箱操作，相互串通，少數(shù)項(xiàng)目中標(biāo)單位投標(biāo)書（合同文件）或者在簽訂工程合同的同時簽訂帶有墊資內(nèi)容的補(bǔ)充協(xié)議中出現(xiàn)許多墊資行為，很顯然，經(jīng)治理和審查備案的招標(biāo)文件，在通常情況下至少在當(dāng)前其內(nèi)容不可能要求投標(biāo)人做出墊資行為的響應(yīng)，這是一種進(jìn)行暗箱串通而違反公開、公正原則的行為，因?yàn)檫@種要求未在招標(biāo)文件中對所有投標(biāo)人提出，并將行為的結(jié)果帶進(jìn)了合同文件。作為合同文件的重要組成部分－投標(biāo)書出現(xiàn)墊資性條款，雖然，相關(guān)法律對這種行為未作強(qiáng)制性禁止，但是，國家有關(guān)政策又有明確規(guī)定，1996年4月國家計委、建設(shè)部、財政部以96/347＃發(fā)布了“關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程過程中帶資承包”的通知，通知精神對建設(shè)單位要求承包商帶資承包，對承包商把帶資承包作為競爭手段承攬工程都作了相應(yīng)的禁止性規(guī)定和行政處罰措施。
（2）表面程序合法，先簽約后招標(biāo)行為依然存在某建設(shè)單位在法定交易之前就已經(jīng)選定了施工承包商并簽訂了施工承發(fā)包合同（在此，稱作陰合同），當(dāng)事人為了履行法定的招投標(biāo)程序，通過監(jiān)管進(jìn)行了所謂的“招標(biāo)”，結(jié)果中標(biāo)單位仍為先前所定的施工承包單位，雙方簽訂了“招標(biāo)工程施工合同”（在此，稱作陽合同），據(jù)了解，這一違規(guī)過程有關(guān)監(jiān)管部門并不知道，在工程實(shí)施和合同履行過程中，雙方當(dāng)事人因陰、陽合同的約定的實(shí)質(zhì)性條款發(fā)生沖突，陰合同的計價方式為平方米包干，陽合同的計價方式為總價下浮率，兩者計價結(jié)果相差甚遠(yuǎn)，直接影響著雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)利益，為此，合同當(dāng)事人向人民法院提起訴訟。
從以上案例可以看出，對工程施工招標(biāo)投標(biāo)活動依法實(shí)施行政監(jiān)管顯得十分必要，同時在監(jiān)管工作中僅注重程序監(jiān)管還不夠，還必須十分重視依法對交易過程中的制假行為的監(jiān)管，一旦發(fā)現(xiàn)制假行為，要認(rèn)真調(diào)查，在查清事實(shí)的前提下依法做出行政處罰，防止不正當(dāng)競爭行為的發(fā)生，以利貫徹招投標(biāo)活動的公開、公平、公正和老實(shí)信用的原則。
2、招標(biāo)人編制招標(biāo)文件的質(zhì)量有待進(jìn)一步提高為規(guī)范建筑市場交易行為，全面貫徹執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法，堅持建設(shè)工施工程招標(biāo)投標(biāo)活動的公開、公平、公正和老實(shí)信用的原則，首先，有必要依法規(guī)范招標(biāo)人編制招標(biāo)文件的行為。因?yàn)?，一?xiàng)工程的招標(biāo)投標(biāo)活動是否能公正、公平地依法運(yùn)行，其中招標(biāo)文件起著決定性的主導(dǎo)作用，假如招標(biāo)文件中使用或依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件不當(dāng)，提出顯失公平的交易條件，忽視程序中要害性的時間要素等，那么，對工程施工招標(biāo)投標(biāo)活動或者說競爭性合同締約活動依法健康運(yùn)行將產(chǎn)生負(fù)面影響。
（1）招標(biāo)文件中引用的法律、法規(guī)、規(guī)章不當(dāng)現(xiàn)象時有發(fā)生，主要反映在：
a、《合同法》自99年10月1日起施行（《經(jīng)濟(jì)合同法》已同時廢止），但至今還在沿用《經(jīng)濟(jì)合同法》；
b、《招標(biāo)投標(biāo)法》自2000年1月1日起施行，還在沿用過去發(fā)布且與現(xiàn)行法律有抵觸的部門和地方規(guī)章。
c、國務(wù)院2000年279號令《建設(shè)工程質(zhì)量治理?xiàng)l例》自2000年1月30日施行，本條例第六章對建設(shè)工程質(zhì)量實(shí)行保修制度中做出了最低保修期限的強(qiáng)制性規(guī)定。但是，在一些招標(biāo)文件中還有沿用93年就已經(jīng)廢止的城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護(hù)部分別于84年、87年發(fā)布的：建設(shè)工程保修辦法（試行）和建筑工程質(zhì)量責(zé)任暫行規(guī)定，有的沿用建設(shè)部93年29號令建設(shè)工程質(zhì)量治理辦法，顯然上述三部規(guī)章中有關(guān)工程保修期限的規(guī)定與國務(wù)院2000年279號令均存在明顯的抵觸。
（2）招標(biāo)文件中引用施工合同示范文本不當(dāng)現(xiàn)象時有發(fā)生，99年12月建設(shè)部、國家工商局以（99）313號文通知推行使用《建設(shè)工程施工合同（gf－99－0201）示范文本》，原施工合同（gf－91－0201）停止使用，但是直到目前為止，一些招標(biāo)單位還在沿用gf－91－0201文本。當(dāng)然，是否使用示范文本，法律沒有強(qiáng)制性規(guī)定，假如參照使用示范文本，就不能使用又停止使用的文本，因?yàn)間f－91－0201中的部分示范文本內(nèi)容不符合現(xiàn)行相關(guān)法律規(guī)定，比如，原文本中第30條爭議。對“有管轄權(quán)的經(jīng)濟(jì)合同仲裁機(jī)關(guān)”的提法及仲裁起訴兩種解決爭議的方式同時采用都與國家仲裁法的規(guī)定有抵觸。
2、完善和強(qiáng)化中介機(jī)制在規(guī)范當(dāng)事人交易行為的作用。
建設(shè)工程施工招標(biāo)是一項(xiàng)較復(fù)雜的系統(tǒng)性很強(qiáng)的工作。有完整的運(yùn)行程序，環(huán)節(jié)多，經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、法律等專業(yè)性強(qiáng)，組織工作繁雜等特點(diǎn)。招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)專門從事招標(biāo)投標(biāo)活動，在專業(yè)人員的綜合智力、市場信息、招標(biāo)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)等方面有著得天獨(dú)厚的條件。近年來，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人所提供的優(yōu)良服務(wù)，對貫徹執(zhí)行國家法律、行政法規(guī)，對招標(biāo)投標(biāo)活動的規(guī)范運(yùn)行對工程承發(fā)包交易市場的健康發(fā)展、起到了完善的作用。但是，在招標(biāo)代理活動中，有些事項(xiàng)還有待進(jìn)一步完善。
（1）招標(biāo)人和招標(biāo)代理機(jī)制之間在法律上是一種委托代理關(guān)系，有時存在過于遷就招標(biāo)人的利益，主要反映在所編寫的招標(biāo)文件中顯示的權(quán)利義務(wù)失衡現(xiàn)象時有發(fā)生。為此，委托代理人應(yīng)當(dāng)向被代理人宣傳和堅持公平、公正的思想理念，以保證工程施工招標(biāo)活動依法、平衡運(yùn)行的效果。
（2）一部分招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)對工程競爭性承發(fā)包交易過程中應(yīng)當(dāng)遵循的現(xiàn)行相關(guān)法律、行政法規(guī)等等，研究之明顯不夠。因此，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在人員組成和知識面上應(yīng)當(dāng)精選一個技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、法律的三維知識結(jié)精空間的智力服務(wù)體系，以適應(yīng)法制經(jīng)濟(jì)前提下的高質(zhì)量服務(wù)要求。
（3）進(jìn)一步樹立規(guī)范到位性服務(wù)規(guī)定。目前，有一些代理機(jī)構(gòu)服務(wù)范圍只限于到中標(biāo)通知發(fā)出為止，忽視了簽約生效階段的智力性服務(wù)。因此，反映在一些合同約定的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容與招標(biāo)文件、中標(biāo)單位、投標(biāo)書不一致或相互抵觸的現(xiàn)象時有發(fā)生。為此，一部分代理機(jī)構(gòu)，在招標(biāo)代理活動中解決好程序性與實(shí)體性服務(wù)之間的關(guān)系，按《招標(biāo)法》規(guī)定精神，實(shí)體性服務(wù)應(yīng)當(dāng)延伸落實(shí)到交易締約依法生效的合同上。
3、建立嚴(yán)格的施工合同備案制度為了全面貫徹執(zhí)行《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《建設(shè)工程質(zhì)量治理?xiàng)l例》等有關(guān)法律、法規(guī)精神，建議政府建設(shè)行政主管部門建立施工合同備案制度，工作重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)放在依法招標(biāo)的工程項(xiàng)目上。施工合同備案是指構(gòu)成合同文件全部資料，對合同文件中違反相關(guān)法律強(qiáng)制性規(guī)定的條款，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人指出修正后再行備案，對實(shí)施備案的合同文件，擬作出相應(yīng)的備案標(biāo)記，以便分清當(dāng)事人在合同履行中所簽訂的補(bǔ)充協(xié)議。
由于建設(shè)工程本身內(nèi)在的非凡性，反映出工程施工承發(fā)包合同履行周期長的特點(diǎn)，具有其原則范圍內(nèi)的變化規(guī)律，因?yàn)樵诠こ探ㄔO(shè)過程中，變更和索賠的發(fā)生是不可避免的，當(dāng)事人就變更和索賠事項(xiàng)達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議或文件來平衡雙方的利益關(guān)系。但是，應(yīng)當(dāng)指出的是：雙方所達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議或文件必須遵守《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定精神，補(bǔ)充協(xié)議文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不得與招標(biāo)投標(biāo)合同文件相背離。