第二章證券投資基金的當(dāng)事人第四節(jié)、基金托管人的資格條件與職責(zé)

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(一)基金托管人的資格條件
    基金托管人是指按法律、法規(guī)的規(guī)定,承擔(dān)基金資產(chǎn)保管等職責(zé)的專業(yè)機(jī)構(gòu)。為了保障廣大投資者的利益,防止基金資產(chǎn)被擠占、挪用等,證券投資基金一般都要由專門機(jī)構(gòu)即基金托管人來(lái)保管基金資產(chǎn)。
    各主要國(guó)家和地區(qū)的法律、法規(guī)都對(duì)基金托管人的資格有嚴(yán)格的要求。從基金資產(chǎn)的安全性和基金托管人的獨(dú)立性出發(fā),一般都規(guī)定基金托管人必須是由獨(dú)立于基金管理人并具有一定實(shí)力的商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司或信托投資公司等金融機(jī)構(gòu)擔(dān)任。
    根據(jù)美國(guó)《1940年投資顧問(wèn)法》規(guī)定,基金的托管人必須是符合以下條件的商業(yè)銀行或信托公司;在任何時(shí)候股東權(quán)益不得少于50萬(wàn)美元;至少每年公布一次財(cái)務(wù)報(bào)表;經(jīng)聯(lián)邦或州監(jiān)管部門的特許并受到監(jiān)管*的檢查。
    香港《單位信托及互惠基金守則》規(guī)定,基金的托管人必須符合以下要求:
     (1)據(jù)《銀行業(yè)條例》的規(guī)定而獲發(fā)牌的銀行;(2)附屬于上述銀行的信托公司;(3)根據(jù)《受托人條例》注冊(cè)的信托公司;(4)在香港以外地方注冊(cè)成立而獲得證監(jiān)會(huì)接納為從事銀行業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)或信托公司。基金托管人的帳目必須經(jīng)獨(dú)立核數(shù),其實(shí)收資本及非分派資本儲(chǔ)備最少為1000萬(wàn)港幣或等值外幣。
    在臺(tái)灣地區(qū),則基金托管人必須由銀行擔(dān)任,同時(shí)為了保證基金托管人相對(duì)基金管理人的獨(dú)立性,《證券投資信托基金管理辦法》規(guī)定有下列情形之一的銀行,除非經(jīng)“證管會(huì)”核準(zhǔn),不得擔(dān)任基金托管人:(1)投資于本基金的管理人已發(fā)行股份總數(shù)10%以上;(2)擔(dān)任本基金的管理人的董事或監(jiān)察人;(3)本基金的管理人持有該銀行10%以上股份;(4)本基金的管理人或其代表人擔(dān)任該銀行的董事或監(jiān)察人。
    我國(guó)《暫行辦法》規(guī)定,基金托管人必須是商業(yè)銀行并應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
    (1)設(shè)有專門的基金托管部; (2)實(shí)收資本不少于80億元; (3)有足夠的熟悉托管業(yè)務(wù)的專職人員;(4)具備安全保管基金全部資產(chǎn)的條件;(5)具備安全、高效的清算、交割能力。
    同樣,基金托管人不是固定不變的,如果不能按契約或合同的規(guī)定履行職責(zé),或因其他原因不能履行職責(zé),托管人可以被更換。對(duì)此,我國(guó)有明確的規(guī)
    (二)基金托管人的職責(zé)
    1,基金托管人的主要職責(zé)。
    按照法律、法規(guī)或慣例,托管人承擔(dān)的職責(zé)主要有:(1)資產(chǎn)保管;(2)執(zhí)行基金的投資指令,并辦理基金名下的資金往來(lái);(3)復(fù)核審查管理人計(jì)算的基金凈資產(chǎn);(4)監(jiān)督基金管理人的行為是否符合基金契約的規(guī)定。
    在我國(guó),依照《證券投資基金管理暫行辦法》的規(guī)定,基金托管人的主要職責(zé)有:安全保管基金的全部資產(chǎn);執(zhí)行基金管理人的投資指令,并負(fù)責(zé)辦理基金名下的資金往來(lái);監(jiān)督基金管理人的投資動(dòng)作,發(fā)現(xiàn)基金管理人的投資指令違法違規(guī)的,不予執(zhí)行,并向中國(guó)證監(jiān)會(huì)報(bào)告;復(fù)核、審查基金管理人計(jì)算的基金資產(chǎn)凈值及基金價(jià)格;保存基金的會(huì)計(jì)賬冊(cè)、記錄15年以上;出具基金業(yè)績(jī)報(bào)告,提供基金托管情況,并向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和中國(guó)人民銀行報(bào)告等。
    2.基金托管人的行為約束。
    為了保護(hù)基金其他當(dāng)事人尤其是基金持有人的權(quán)益,基金托管人的行為也要受到嚴(yán)格的約束。在我國(guó),主要禁止基金托管人的以下行為:從事基金投資;挪用基金資產(chǎn);在基金公司信息披露前,向他人泄露基金有關(guān)信息等。