3、甲、乙、丙三人于1999年10月1日書(shū)面訂立了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬(wàn)元開(kāi)設(shè)一家五金廠，其中甲出資4萬(wàn)元，乙出資3萬(wàn)元，丙出資3萬(wàn)元；三人按出資比例分享收益或分?jǐn)偺潛p。1999年10月20日，三人繳清了全部出資，并經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 2000年2月1日，為了解決資金周轉(zhuǎn)困難，甲、乙、丙三人向新華市商業(yè)銀行（以下簡(jiǎn)稱(chēng)銀行）貸款8萬(wàn)元，期限為1年。2000年5月1日，甲向乙、丙二人提出，準(zhǔn)備將自己在廠里的全部財(cái)產(chǎn)份額以4萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給丁后，自己退出，乙、丙二人協(xié)商后表示同意。2000年5月10日，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)；丁向甲交付了4萬(wàn)元；乙、丙向丁介紹了有關(guān)五金廠的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況后，共同修訂了合伙協(xié)議，并向原登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。2000年年終結(jié)算，該廠發(fā)生嚴(yán)重虧損。 2001年1月20日，乙、丙、丁三人商定解散五金廠，并將五金廠現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)5萬(wàn)元予以分配，但對(duì)如何清償銀行貸款未作處理。2001年2月2日，銀行貸款到期后，銀行便找甲要求償還全部貸款，甲說(shuō)自己早已退出五金廠，合伙債務(wù)應(yīng)由丁承擔(dān)，自己不負(fù)責(zé)。銀行找到丁要求償還全部貸款，丁說(shuō)這筆貸款是在自己入伙前由甲、乙、丙三人借的，自己不負(fù)責(zé)。銀行又找乙、丙要求償還全部貸款，乙、丙均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應(yīng)由其償付的份額。根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)回答下列問(wèn)題： ⑴丁入伙是否符合入伙的條件和程序？說(shuō)明理由。 ⑵甲、乙、丙、丁的主張能否成立？說(shuō)明理由。 ⑶五金廠所欠銀行貸款如何清償？ ⑷甲、乙、丙、丁之間如何分擔(dān)清償責(zé)任？
正確答案:
⑴丁入伙符合入伙的條件和程序。因?yàn)椋匣锲髽I(yè)法規(guī)定，經(jīng)全體合伙人同意，合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)新的合伙人。訂立合伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況。丁受讓甲在五金廠的全部財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，乙、丙向丁告知了廠里的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況，并共同修訂了合伙協(xié)議，辦理了變更登記手續(xù)，符合合伙企業(yè)法規(guī)定的新合伙人入伙的條件和程序。
⑵①甲的主張不能成立。因?yàn)?，合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，甲應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任；②乙、丙的主張不能成立。因?yàn)?，合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人之間對(duì)債務(wù)的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任。因此，乙、丙應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任。③丁的主張不能成立。因?yàn)椋匣锲髽I(yè)法規(guī)定，入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，丁應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任。
⑶乙、丙、丁三人沒(méi)有清償五金廠債務(wù)的情況下分配合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的行為無(wú)效，應(yīng)全部返還；五金廠現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)，應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠钟梢?、丙、丁承?dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任，甲承擔(dān)連帶責(zé)任。
⑷由于甲辦理了退伙手續(xù)，因此，甲在合伙企業(yè)內(nèi)部對(duì)合伙債務(wù)不承擔(dān)清償責(zé)任。甲如果在銀行的請(qǐng)求下償還了銀行貸款，可以向乙、丙、丁追償；乙、丙、丁之間按照合伙協(xié)議的約定承擔(dān)責(zé)任，任何人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過(guò)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就該超過(guò)部分向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追償。
五、綜合題
1、2004年7月5日，A煉鋼廠（以下簡(jiǎn)稱(chēng)"A廠"）與B鋼鐵公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)"B公司"）簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同，該合同約定：B公司向A廠供應(yīng)50噸鋼鐵，總價(jià)款為人民幣130萬(wàn)元；在合同簽訂之后30日內(nèi)，由A廠先期以銀行承兌匯票的方式預(yù)付人民幣30萬(wàn)元貨款；B公司在同年10月上旬一次性向A廠交貨；A廠收到貨物并驗(yàn)收合格后30日內(nèi)一次性向B公司付清余款。與此同時(shí)，為了保證該買(mǎi)賣(mài)合同的履行，B公司要求A廠就依約履行付款義務(wù)提供擔(dān)保，A廠找到C公司位于B公司所在城市的分公司提供擔(dān)保，B公司表示同意。于是，該分公司便與B公司簽訂了保證合同。該保證合同約定，該分公司保證A廠履行其與B公司簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同所約定的付款義務(wù)，如果A廠不履行義務(wù)，該分公司保證履行。 2004年8月1日，A廠為履行先期預(yù)付貨款的義務(wù)，向B公司開(kāi)出一張人民幣30萬(wàn)元見(jiàn)票后定期付款的銀行承兌匯票。B公司收到該匯票后于同月8日向承兌行提示承兌，承兌行對(duì)該匯票審查之后，即于當(dāng)日在匯票正面記載"承兌"字樣，簽署了承兌日期和簽章，同時(shí)記載付款期限為同年11月28日。后B公司為支付D建筑公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)"D公司"）的工程費(fèi)，于同月20日，將該匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給了D公司。 2004年10月上旬，B公司依照上述買(mǎi)賣(mài)合同的規(guī)定向A廠一次性交付貨物，并經(jīng)A廠驗(yàn)收。同年11月上旬，A廠向B公司提出：B公司交付的貨物不符合質(zhì)量要求，要求退貨；B公司聲稱(chēng)其貨物不存在質(zhì)量問(wèn)題，不同意退貨，并要求A廠嚴(yán)格履行買(mǎi)賣(mài)合同，按時(shí)向B公司支付貨款。隨后，A廠以B公司交付的貨物不符合質(zhì)量要求為由，要求承兌行停止支付由其開(kāi)出的人民幣30萬(wàn)元的銀行承兌匯票。D公司在該匯票到期日請(qǐng)求承兌行承兌付款時(shí)，該行拒絕付款，A廠亦拒絕向B公司支付貨款。經(jīng)調(diào)查證實(shí)：B公司交付給A廠的貨物不存在質(zhì)量問(wèn)題，A廠之所以要求退貨，主要是因其生產(chǎn)的產(chǎn)品不適應(yīng)市場(chǎng)的需要，積壓過(guò)多，銷(xiāo)售發(fā)生困難，因此決定停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，以便擇機(jī)轉(zhuǎn)產(chǎn)。要求：根據(jù)上述情況和有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題： ⑴A廠是否存在違約行為？并說(shuō)明理由。 ⑵B公司可否依據(jù)保證合同，要求C公司的分公司承擔(dān)違約責(zé)任及賠償責(zé)任？為什么？ ⑶承兌行可否拒絕支付D公司提示的銀行承兌匯票？為什么？ ⑷D公司在其提示的匯票遭拒絕付款后，可以向哪些當(dāng)事人行使追索權(quán)？ ⑸本案涉及哪些糾紛？如何處理？
正確答案:
⑴A廠存在違約行為，因?yàn)锽公司交付的貨物并無(wú)質(zhì)量問(wèn)題，A廠未按合同付款，所以是違約。
⑵B公司能否要求C公司的分公司承擔(dān)保證責(zé)任，得看C公司有沒(méi)有被授權(quán)。該分公司為A廠提供擔(dān)保，如果沒(méi)有授權(quán)，則該擔(dān)保合同無(wú)效，因?yàn)槠髽I(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)企業(yè)法人授權(quán)不能作為擔(dān)保人。
⑶承兌行不能拒絕D公司提示付款的銀行承兌匯票，因?yàn)槠睋?jù)是文義證券，票據(jù)的一切權(quán)利義務(wù)嚴(yán)格地按照票據(jù)上記載的文義而定，不因票據(jù)以外的任何事由而變更。作為已經(jīng)承兌的匯票，承兌人更應(yīng)在匯票到期日無(wú)條件地支付。
⑷D公司的付款請(qǐng)求權(quán)得不到實(shí)現(xiàn)時(shí)，在作成拒絕證明后，即可向本案中的A公司、B公司、C公司（如授權(quán)）行使追索權(quán)。
⑸本案涉及合同糾紛和票據(jù)糾紛。作為合同糾紛，A廠必須付清全部貨款，并承擔(dān)違約責(zé)任。作為票據(jù)糾紛，承兌行在票據(jù)到期日拒絕付款是違法的，必須向持票人承擔(dān)遲延責(zé)任，支付遲延付款的利息和其他有關(guān)費(fèi)用。
正確答案:
⑴丁入伙符合入伙的條件和程序。因?yàn)椋匣锲髽I(yè)法規(guī)定，經(jīng)全體合伙人同意，合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)新的合伙人。訂立合伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況。丁受讓甲在五金廠的全部財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，乙、丙向丁告知了廠里的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況，并共同修訂了合伙協(xié)議，辦理了變更登記手續(xù)，符合合伙企業(yè)法規(guī)定的新合伙人入伙的條件和程序。
⑵①甲的主張不能成立。因?yàn)?，合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，甲應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任；②乙、丙的主張不能成立。因?yàn)?，合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人之間對(duì)債務(wù)的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任。因此，乙、丙應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任。③丁的主張不能成立。因?yàn)椋匣锲髽I(yè)法規(guī)定，入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，丁應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任。
⑶乙、丙、丁三人沒(méi)有清償五金廠債務(wù)的情況下分配合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的行為無(wú)效，應(yīng)全部返還；五金廠現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)，應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠钟梢?、丙、丁承?dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任，甲承擔(dān)連帶責(zé)任。
⑷由于甲辦理了退伙手續(xù)，因此，甲在合伙企業(yè)內(nèi)部對(duì)合伙債務(wù)不承擔(dān)清償責(zé)任。甲如果在銀行的請(qǐng)求下償還了銀行貸款，可以向乙、丙、丁追償；乙、丙、丁之間按照合伙協(xié)議的約定承擔(dān)責(zé)任，任何人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過(guò)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就該超過(guò)部分向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追償。
五、綜合題
1、2004年7月5日，A煉鋼廠（以下簡(jiǎn)稱(chēng)"A廠"）與B鋼鐵公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)"B公司"）簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同，該合同約定：B公司向A廠供應(yīng)50噸鋼鐵，總價(jià)款為人民幣130萬(wàn)元；在合同簽訂之后30日內(nèi)，由A廠先期以銀行承兌匯票的方式預(yù)付人民幣30萬(wàn)元貨款；B公司在同年10月上旬一次性向A廠交貨；A廠收到貨物并驗(yàn)收合格后30日內(nèi)一次性向B公司付清余款。與此同時(shí)，為了保證該買(mǎi)賣(mài)合同的履行，B公司要求A廠就依約履行付款義務(wù)提供擔(dān)保，A廠找到C公司位于B公司所在城市的分公司提供擔(dān)保，B公司表示同意。于是，該分公司便與B公司簽訂了保證合同。該保證合同約定，該分公司保證A廠履行其與B公司簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同所約定的付款義務(wù)，如果A廠不履行義務(wù)，該分公司保證履行。 2004年8月1日，A廠為履行先期預(yù)付貨款的義務(wù)，向B公司開(kāi)出一張人民幣30萬(wàn)元見(jiàn)票后定期付款的銀行承兌匯票。B公司收到該匯票后于同月8日向承兌行提示承兌，承兌行對(duì)該匯票審查之后，即于當(dāng)日在匯票正面記載"承兌"字樣，簽署了承兌日期和簽章，同時(shí)記載付款期限為同年11月28日。后B公司為支付D建筑公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)"D公司"）的工程費(fèi)，于同月20日，將該匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給了D公司。 2004年10月上旬，B公司依照上述買(mǎi)賣(mài)合同的規(guī)定向A廠一次性交付貨物，并經(jīng)A廠驗(yàn)收。同年11月上旬，A廠向B公司提出：B公司交付的貨物不符合質(zhì)量要求，要求退貨；B公司聲稱(chēng)其貨物不存在質(zhì)量問(wèn)題，不同意退貨，并要求A廠嚴(yán)格履行買(mǎi)賣(mài)合同，按時(shí)向B公司支付貨款。隨后，A廠以B公司交付的貨物不符合質(zhì)量要求為由，要求承兌行停止支付由其開(kāi)出的人民幣30萬(wàn)元的銀行承兌匯票。D公司在該匯票到期日請(qǐng)求承兌行承兌付款時(shí)，該行拒絕付款，A廠亦拒絕向B公司支付貨款。經(jīng)調(diào)查證實(shí)：B公司交付給A廠的貨物不存在質(zhì)量問(wèn)題，A廠之所以要求退貨，主要是因其生產(chǎn)的產(chǎn)品不適應(yīng)市場(chǎng)的需要，積壓過(guò)多，銷(xiāo)售發(fā)生困難，因此決定停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，以便擇機(jī)轉(zhuǎn)產(chǎn)。要求：根據(jù)上述情況和有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題： ⑴A廠是否存在違約行為？并說(shuō)明理由。 ⑵B公司可否依據(jù)保證合同，要求C公司的分公司承擔(dān)違約責(zé)任及賠償責(zé)任？為什么？ ⑶承兌行可否拒絕支付D公司提示的銀行承兌匯票？為什么？ ⑷D公司在其提示的匯票遭拒絕付款后，可以向哪些當(dāng)事人行使追索權(quán)？ ⑸本案涉及哪些糾紛？如何處理？
正確答案:
⑴A廠存在違約行為，因?yàn)锽公司交付的貨物并無(wú)質(zhì)量問(wèn)題，A廠未按合同付款，所以是違約。
⑵B公司能否要求C公司的分公司承擔(dān)保證責(zé)任，得看C公司有沒(méi)有被授權(quán)。該分公司為A廠提供擔(dān)保，如果沒(méi)有授權(quán)，則該擔(dān)保合同無(wú)效，因?yàn)槠髽I(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)企業(yè)法人授權(quán)不能作為擔(dān)保人。
⑶承兌行不能拒絕D公司提示付款的銀行承兌匯票，因?yàn)槠睋?jù)是文義證券，票據(jù)的一切權(quán)利義務(wù)嚴(yán)格地按照票據(jù)上記載的文義而定，不因票據(jù)以外的任何事由而變更。作為已經(jīng)承兌的匯票，承兌人更應(yīng)在匯票到期日無(wú)條件地支付。
⑷D公司的付款請(qǐng)求權(quán)得不到實(shí)現(xiàn)時(shí)，在作成拒絕證明后，即可向本案中的A公司、B公司、C公司（如授權(quán)）行使追索權(quán)。
⑸本案涉及合同糾紛和票據(jù)糾紛。作為合同糾紛，A廠必須付清全部貨款，并承擔(dān)違約責(zé)任。作為票據(jù)糾紛，承兌行在票據(jù)到期日拒絕付款是違法的，必須向持票人承擔(dān)遲延責(zé)任，支付遲延付款的利息和其他有關(guān)費(fèi)用。