第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)：
七、法律適用
合營各方發(fā)生糾紛，董事會不能協(xié)商解決的，經(jīng)合營各方協(xié)商，共同決定在中國仲裁機構(gòu)仲裁，或者在其他國家仲裁(P186)。
提示：中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中華人民共和國法律。
【例題1】某中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營各方因企業(yè)經(jīng)營管理事項發(fā)生糾紛。下列有關(guān)處理該糾紛的方式中，不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。(2007年)
A、由董事會協(xié)商解決
B、由合營各方共同決定在中國的仲裁機構(gòu)仲裁
C、由合營各方共同決定在中國以外的其他國家的仲裁機構(gòu)仲裁
D、由董事會對糾紛解決方案作出決議，且該決議必須經(jīng)出席董事會會議的董事2/3以上表決通過
答案：D
解析：合營各方發(fā)生糾紛，先由董事會協(xié)商解決，如董事會解決不了的，可經(jīng)合營各方協(xié)商，共同決定在中國仲裁機構(gòu)仲裁，或者在其他國仲裁。
【例題2】甲公司為依公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有( )。
A、甲公司的權(quán)力機構(gòu)為股東會，而乙公司的權(quán)力機構(gòu)為董事會
B、甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤
C、甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20%，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額
D、甲公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過
答案：ABCD
解析：本題考核一般有限責(zé)任公司和中外合資經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別。以上四項的表述均符合規(guī)定。
《公司法》與《外商投資企業(yè)法》的關(guān)系
1、設(shè)立時是否需要審批
一般情況下，有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立不需要審批，只有特定公司需要審批。
外商投資企業(yè)的設(shè)立需要審批。
2、注冊資本與出資期限
外商投資企業(yè)在取得營業(yè)執(zhí)照的當天實收資本可以為0;有限責(zé)任公司在取得營業(yè)執(zhí)照的當天，全體股東的出資不得低于注冊資本的20%。
合營企業(yè)分期出資的，合營各方第一期出資不得低于“各自”認繳出資額的15%(中外雙方都出資);有限責(zé)任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資本的20%。
3、組織機構(gòu)
合營企業(yè)不設(shè)股東會、監(jiān)事會，董事會是權(quán)力機構(gòu)。
有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)包括股東會、董事會和監(jiān)事會，股東會是權(quán)力機構(gòu)。一人有限責(zé)任公司、國有獨資公司的組織機構(gòu)不設(shè)股東會。
4、董事長的產(chǎn)生方式
股份有限公司的董事長由董事會“選舉”產(chǎn)生;國有獨資公司的董事長由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者部門“指定”。
中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生;中外合作經(jīng)營企業(yè)董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。
5、經(jīng)營期限不同
《公司法》對公司的經(jīng)營期限未作限定。
中外合作經(jīng)營企業(yè)在合同中應(yīng)當訂明合作期限;一般的中外合資經(jīng)營企業(yè)可以不訂明合營期限，但某些特殊行業(yè)必須訂明合營期限。
七、法律適用
合營各方發(fā)生糾紛，董事會不能協(xié)商解決的，經(jīng)合營各方協(xié)商，共同決定在中國仲裁機構(gòu)仲裁，或者在其他國家仲裁(P186)。
提示：中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中華人民共和國法律。
【例題1】某中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營各方因企業(yè)經(jīng)營管理事項發(fā)生糾紛。下列有關(guān)處理該糾紛的方式中，不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。(2007年)
A、由董事會協(xié)商解決
B、由合營各方共同決定在中國的仲裁機構(gòu)仲裁
C、由合營各方共同決定在中國以外的其他國家的仲裁機構(gòu)仲裁
D、由董事會對糾紛解決方案作出決議，且該決議必須經(jīng)出席董事會會議的董事2/3以上表決通過
答案：D
解析：合營各方發(fā)生糾紛，先由董事會協(xié)商解決，如董事會解決不了的，可經(jīng)合營各方協(xié)商，共同決定在中國仲裁機構(gòu)仲裁，或者在其他國仲裁。
【例題2】甲公司為依公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有( )。
A、甲公司的權(quán)力機構(gòu)為股東會，而乙公司的權(quán)力機構(gòu)為董事會
B、甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤
C、甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20%，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額
D、甲公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過
答案：ABCD
解析：本題考核一般有限責(zé)任公司和中外合資經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別。以上四項的表述均符合規(guī)定。
《公司法》與《外商投資企業(yè)法》的關(guān)系
1、設(shè)立時是否需要審批
一般情況下，有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立不需要審批，只有特定公司需要審批。
外商投資企業(yè)的設(shè)立需要審批。
2、注冊資本與出資期限
外商投資企業(yè)在取得營業(yè)執(zhí)照的當天實收資本可以為0;有限責(zé)任公司在取得營業(yè)執(zhí)照的當天，全體股東的出資不得低于注冊資本的20%。
合營企業(yè)分期出資的，合營各方第一期出資不得低于“各自”認繳出資額的15%(中外雙方都出資);有限責(zé)任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資本的20%。
3、組織機構(gòu)
合營企業(yè)不設(shè)股東會、監(jiān)事會，董事會是權(quán)力機構(gòu)。
有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)包括股東會、董事會和監(jiān)事會，股東會是權(quán)力機構(gòu)。一人有限責(zé)任公司、國有獨資公司的組織機構(gòu)不設(shè)股東會。
4、董事長的產(chǎn)生方式
股份有限公司的董事長由董事會“選舉”產(chǎn)生;國有獨資公司的董事長由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者部門“指定”。
中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生;中外合作經(jīng)營企業(yè)董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。
5、經(jīng)營期限不同
《公司法》對公司的經(jīng)營期限未作限定。
中外合作經(jīng)營企業(yè)在合同中應(yīng)當訂明合作期限;一般的中外合資經(jīng)營企業(yè)可以不訂明合營期限，但某些特殊行業(yè)必須訂明合營期限。