保管合同和倉儲合同
二、保管合同和倉儲合同
（一）保管合同
保管合同一般為實踐合同，自保管物交付時成立。但當事人另有約定的，保管合同可自當事人約定的時間成立，為諾成合同。
1、因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任；但無償保管的，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任。
2、除當事人另有約定外，保管人不得將保管物轉交第三人保管，不得使用或者許可第三人使用保管物。
3、可替代物保管，保管合同成立后，原物及其孳息歸保管人所有，保管人可以使用保管物，并承擔保管物的滅失風險。
（二）倉儲合同
倉儲合同為諾成合同，自成立時生效。
1、倉單持有人在倉單上背書并經(jīng)保管人簽字或者蓋章的，可以轉讓提取倉儲物的權利。
2、儲存期間屆滿，倉單持有人逾期提取的，應當加收倉儲費；提前提取的，“不減收”倉儲費。
三、委托合同
委托分為特別委托與概括委托。委托人可以特別委托受托人處理一項或者數(shù)項事務，也可以概括委托受托人處理一切事務，但具有人身屬性的事項，如結婚、離婚、收養(yǎng)子女等，不適用于委托合同。
1、隱名代理（P355）
受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內(nèi)與第三人訂立的合同
（1）第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的：該合同直接約束委托人和第三人；
（2）第三人在訂立合同時不知道受托人與委托人之間的代理關系的：披露義務；
①受托人因第三人的原因對委托人不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利，但第三人如果知道該委托人存在，就不會與受托人訂立合同的除外。
②受托人因委托人的原因對第三人不履行義務，受托人應當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定的相對人。
2、損失賠償
有償?shù)奈泻贤?，因受托人的“過錯”給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。
無償?shù)奈泻贤蚴芡腥说摹肮室饣蛑卮筮^失”給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。
3、委托合同的隨時解除
“委托人或者受托人”可以隨時解除委托合同，因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應當賠償損失。
四、行紀合同與居間合同
（一）行紀合同
1、行紀人以高于委托人指定的價格賣出商品的，如果在行紀合同中沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》仍不能確定的，該利益屬于“委托人”。
2、在行紀合同中，行紀人賣出或者買入市場定價的商品，除委托人有相反的意思表示外，行紀人自己可以作為買受人或者出賣人。此時，行紀人仍然可以要求委托人支付報酬。
3、行紀人應當“以自己的名義”與第三人訂立合同，因此，行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。因此，第三人不履行合同義務致使委托人受到損害的，除行紀人與委托人另有約定的外，行紀人應當承擔損害賠償責任。
（二）居間合同
居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，委托人支付報酬的合同。
技術合同的無效與可撤銷
第四節(jié) 技術合同
一、技術合同的無效與可撤銷（P357）
1、生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務依法應當經(jīng)過但未經(jīng)過有關部門審批或者取得行政許可的，不影響當事人訂立的相關技術合同的效力。當事人對辦理審批或者行政許可義務沒有約定的，由“實施技術”的一方負責辦理。
2、當事人一方采取欺詐手段，就其現(xiàn)有技術成果作為研究開發(fā)標的與他人訂立委托開發(fā)合同收取研究開發(fā)費用的，受損害方有權請求人民法院變更或者撤銷合同。
3、不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術合同，經(jīng)法人授權或者認可的，視為法人訂立的合同，由法人承擔責任；未經(jīng)法人授權或者認可的，由該科研組織成員共同承擔責任（P358）。
【例題】根據(jù)有關規(guī)定，技術合同有下列情形時，導致技術合同無效的有（ ）。（2005年）
A、技術提供方限制技術接受方從其它來源獲得與技術提供方類似技術的
B、法人內(nèi)部從事技術開發(fā)的課題組未經(jīng)法人授權或者認可，與他人訂立技術合同的
C、技術接受方生產(chǎn)產(chǎn)品應當取得行政許可而未取得的
D、技術提供方限制技術接受方在合同標的技術基礎上進行新的研究開發(fā)的
【答案】AD
4、技術合同被確認無效后，因履行合同所完成的新技術成果的權利歸屬和利益分享，當事人不能重新協(xié)議確定的，由“完成技術成果的一方”享有。
5、技術合同價款的支付方式（P359）
技術合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當事人約定，可以采取“總算、總付或者總算、分期支付，也可以采取提成支付或者提成支付附加預付入門費”的方式。
【例題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，技術合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當事人約定。當事人約定的下列支付方式中，符合規(guī)定的有（ ）。（2002年）
A、總算、總付
B、總算、分期支付
C、提成支付
D、提成支付附加預付入門費
【答案】ABCD
6、技術合同的法定解除（P359）
技術合同的一方當事人延遲履行主要義務，經(jīng)催告后在“30日內(nèi)”仍未履行，對方當事人有權主張解除合同。
當事人在催告通知中附有履行期限且該期限超過30日的，在該履行期限屆滿后方可有權提出解除合同的主張。
7、職務技術成果（P359）
（1）職務技術成果的界定
一是：履行法人的崗位職責或者承擔法人交付的技術開發(fā)任務完成的技術成果；
二是：離職后“1年內(nèi)”繼續(xù)從事與其原崗位職責或者原單位交付的技術開發(fā)任務有關的技術開發(fā)工作而完成的技術成果。
（2）職務技術成果的權利歸屬
職務技術成果的使用權、轉讓權屬于法人，法人可以就該項技術成果訂立技術合同。
法人訂立技術合同轉讓職務技術成果時，完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。
二、技術開發(fā)合同（P360）
技術開發(fā)合同的標的（新技術、新產(chǎn)品、新工藝、新材料）包括當事人在訂立合同時尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料等技術方案，不包括在技術上沒有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品的改型、工藝變更、材料配方調整以及對技術成果的驗證、測試和使用。
1、一方當事人僅提供資金、設備、材料等物質條件或者承擔輔助協(xié)作事項，另一方當事人進行研究開發(fā)工作的，則應屬于委托開發(fā)合同。
2、技術開發(fā)合同簽訂后，因作為合同標的的技術已經(jīng)由他人公開，致使技術開發(fā)合同的履行沒有意義的，當事人可以解除合同。
3、技術成果的權利歸屬（P361）
（1）委托開發(fā)
①委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于“研究開發(fā)人”；
②研究開發(fā)人取得專利權的，委托人可以免費實施該專利；
③研究開發(fā)人轉讓專利申請權的，委托人在同等條件下有優(yōu)先權。
（2）合作開發(fā)
合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于合作開發(fā)的當事人共有。
①當事人一方不同意申請專利的，另一方不得申請專利；
②當事人一方放棄申請專利的，另一方可以申請專利；
③當事人一方轉讓其共有的專利申請權的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。
（3）委托開發(fā)或合作開發(fā)的技術秘密
①技術秘密成果的使用權、轉讓權以及利益的分配辦法，由當事人約定。
②當事人沒有約定或者約定不明確，按照《合同法》的規(guī)定仍不能確定的，當事人均有使用和轉讓的權利，包括當事人均有不經(jīng)對方同意而自己使用或者以“普通使用許可”的方式許可他人使用技術秘密，并“獨占”由此所獲利益的權利。
當事人一方將技術秘密成果的轉讓權讓與他人，或者以“獨占或者排他使用許可”的方式許可他人使用技術秘密，未經(jīng)對方當事人同意或者追認的，應當認定該讓與或者許可行為“無效”。
三、技術轉讓合同（P362）
技術轉讓合同的標的僅限于“現(xiàn)有特定的專利、專利申請、技術秘密”，不包括“尚未研究開發(fā)”的技術成果以及不涉及“專利、專利申請、技術秘密”的知識、技術、經(jīng)驗和信息。
技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。
1、專利申請權轉讓合同（P362）
當事人可以按照互利的原則，在技術轉讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續(xù)改進的技術成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術成果，其他各方無權分享。
2、專利實施許可包括以下方式：
（1）獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內(nèi)，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利；
（2）排他實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內(nèi)，將該專利僅許可一個受讓人實施，但讓與人依約定可以自行實施該專利；
（3）普通實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內(nèi)許可他人實施該專利，并且可以自行實施該專利。
四、技術咨詢合同和技術服務合同
1、技術咨詢合同，是指科技人員作為受托人就特定技術項目向委托人提供可行性論證、技術預測、專題技術調查、分析評價報告等工作成果的合同。
2、技術服務合同，是指當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題所訂立的合同，不包括建設工程合同和承攬合同。
3、在技術咨詢合同、技術服務合同中，受托人利用委托人提供的技術資料和工作條件完成的新的技術成果，屬于“受托人”。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術成果，屬于“委托人”。
4、技術咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔；但當事人另有約定的除外。
二、保管合同和倉儲合同
（一）保管合同
保管合同一般為實踐合同，自保管物交付時成立。但當事人另有約定的，保管合同可自當事人約定的時間成立，為諾成合同。
1、因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任；但無償保管的，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任。
2、除當事人另有約定外，保管人不得將保管物轉交第三人保管，不得使用或者許可第三人使用保管物。
3、可替代物保管，保管合同成立后，原物及其孳息歸保管人所有，保管人可以使用保管物，并承擔保管物的滅失風險。
（二）倉儲合同
倉儲合同為諾成合同，自成立時生效。
1、倉單持有人在倉單上背書并經(jīng)保管人簽字或者蓋章的，可以轉讓提取倉儲物的權利。
2、儲存期間屆滿，倉單持有人逾期提取的，應當加收倉儲費；提前提取的，“不減收”倉儲費。
三、委托合同
委托分為特別委托與概括委托。委托人可以特別委托受托人處理一項或者數(shù)項事務，也可以概括委托受托人處理一切事務，但具有人身屬性的事項，如結婚、離婚、收養(yǎng)子女等，不適用于委托合同。
1、隱名代理（P355）
受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內(nèi)與第三人訂立的合同
（1）第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的：該合同直接約束委托人和第三人；
（2）第三人在訂立合同時不知道受托人與委托人之間的代理關系的：披露義務；
①受托人因第三人的原因對委托人不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利，但第三人如果知道該委托人存在，就不會與受托人訂立合同的除外。
②受托人因委托人的原因對第三人不履行義務，受托人應當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定的相對人。
2、損失賠償
有償?shù)奈泻贤?，因受托人的“過錯”給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。
無償?shù)奈泻贤蚴芡腥说摹肮室饣蛑卮筮^失”給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。
3、委托合同的隨時解除
“委托人或者受托人”可以隨時解除委托合同，因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應當賠償損失。
四、行紀合同與居間合同
（一）行紀合同
1、行紀人以高于委托人指定的價格賣出商品的，如果在行紀合同中沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》仍不能確定的，該利益屬于“委托人”。
2、在行紀合同中，行紀人賣出或者買入市場定價的商品，除委托人有相反的意思表示外，行紀人自己可以作為買受人或者出賣人。此時，行紀人仍然可以要求委托人支付報酬。
3、行紀人應當“以自己的名義”與第三人訂立合同，因此，行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。因此，第三人不履行合同義務致使委托人受到損害的，除行紀人與委托人另有約定的外，行紀人應當承擔損害賠償責任。
（二）居間合同
居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，委托人支付報酬的合同。
技術合同的無效與可撤銷
第四節(jié) 技術合同
一、技術合同的無效與可撤銷（P357）
1、生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務依法應當經(jīng)過但未經(jīng)過有關部門審批或者取得行政許可的，不影響當事人訂立的相關技術合同的效力。當事人對辦理審批或者行政許可義務沒有約定的，由“實施技術”的一方負責辦理。
2、當事人一方采取欺詐手段，就其現(xiàn)有技術成果作為研究開發(fā)標的與他人訂立委托開發(fā)合同收取研究開發(fā)費用的，受損害方有權請求人民法院變更或者撤銷合同。
3、不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術合同，經(jīng)法人授權或者認可的，視為法人訂立的合同，由法人承擔責任；未經(jīng)法人授權或者認可的，由該科研組織成員共同承擔責任（P358）。
【例題】根據(jù)有關規(guī)定，技術合同有下列情形時，導致技術合同無效的有（ ）。（2005年）
A、技術提供方限制技術接受方從其它來源獲得與技術提供方類似技術的
B、法人內(nèi)部從事技術開發(fā)的課題組未經(jīng)法人授權或者認可，與他人訂立技術合同的
C、技術接受方生產(chǎn)產(chǎn)品應當取得行政許可而未取得的
D、技術提供方限制技術接受方在合同標的技術基礎上進行新的研究開發(fā)的
【答案】AD
4、技術合同被確認無效后，因履行合同所完成的新技術成果的權利歸屬和利益分享，當事人不能重新協(xié)議確定的，由“完成技術成果的一方”享有。
5、技術合同價款的支付方式（P359）
技術合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當事人約定，可以采取“總算、總付或者總算、分期支付，也可以采取提成支付或者提成支付附加預付入門費”的方式。
【例題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，技術合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當事人約定。當事人約定的下列支付方式中，符合規(guī)定的有（ ）。（2002年）
A、總算、總付
B、總算、分期支付
C、提成支付
D、提成支付附加預付入門費
【答案】ABCD
6、技術合同的法定解除（P359）
技術合同的一方當事人延遲履行主要義務，經(jīng)催告后在“30日內(nèi)”仍未履行，對方當事人有權主張解除合同。
當事人在催告通知中附有履行期限且該期限超過30日的，在該履行期限屆滿后方可有權提出解除合同的主張。
7、職務技術成果（P359）
（1）職務技術成果的界定
一是：履行法人的崗位職責或者承擔法人交付的技術開發(fā)任務完成的技術成果；
二是：離職后“1年內(nèi)”繼續(xù)從事與其原崗位職責或者原單位交付的技術開發(fā)任務有關的技術開發(fā)工作而完成的技術成果。
（2）職務技術成果的權利歸屬
職務技術成果的使用權、轉讓權屬于法人，法人可以就該項技術成果訂立技術合同。
法人訂立技術合同轉讓職務技術成果時，完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。
二、技術開發(fā)合同（P360）
技術開發(fā)合同的標的（新技術、新產(chǎn)品、新工藝、新材料）包括當事人在訂立合同時尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料等技術方案，不包括在技術上沒有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品的改型、工藝變更、材料配方調整以及對技術成果的驗證、測試和使用。
1、一方當事人僅提供資金、設備、材料等物質條件或者承擔輔助協(xié)作事項，另一方當事人進行研究開發(fā)工作的，則應屬于委托開發(fā)合同。
2、技術開發(fā)合同簽訂后，因作為合同標的的技術已經(jīng)由他人公開，致使技術開發(fā)合同的履行沒有意義的，當事人可以解除合同。
3、技術成果的權利歸屬（P361）
（1）委托開發(fā)
①委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于“研究開發(fā)人”；
②研究開發(fā)人取得專利權的，委托人可以免費實施該專利；
③研究開發(fā)人轉讓專利申請權的，委托人在同等條件下有優(yōu)先權。
（2）合作開發(fā)
合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于合作開發(fā)的當事人共有。
①當事人一方不同意申請專利的，另一方不得申請專利；
②當事人一方放棄申請專利的，另一方可以申請專利；
③當事人一方轉讓其共有的專利申請權的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。
（3）委托開發(fā)或合作開發(fā)的技術秘密
①技術秘密成果的使用權、轉讓權以及利益的分配辦法，由當事人約定。
②當事人沒有約定或者約定不明確，按照《合同法》的規(guī)定仍不能確定的，當事人均有使用和轉讓的權利，包括當事人均有不經(jīng)對方同意而自己使用或者以“普通使用許可”的方式許可他人使用技術秘密，并“獨占”由此所獲利益的權利。
當事人一方將技術秘密成果的轉讓權讓與他人，或者以“獨占或者排他使用許可”的方式許可他人使用技術秘密，未經(jīng)對方當事人同意或者追認的，應當認定該讓與或者許可行為“無效”。
三、技術轉讓合同（P362）
技術轉讓合同的標的僅限于“現(xiàn)有特定的專利、專利申請、技術秘密”，不包括“尚未研究開發(fā)”的技術成果以及不涉及“專利、專利申請、技術秘密”的知識、技術、經(jīng)驗和信息。
技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。
1、專利申請權轉讓合同（P362）
當事人可以按照互利的原則，在技術轉讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續(xù)改進的技術成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術成果，其他各方無權分享。
2、專利實施許可包括以下方式：
（1）獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內(nèi)，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利；
（2）排他實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內(nèi)，將該專利僅許可一個受讓人實施，但讓與人依約定可以自行實施該專利；
（3）普通實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內(nèi)許可他人實施該專利，并且可以自行實施該專利。
四、技術咨詢合同和技術服務合同
1、技術咨詢合同，是指科技人員作為受托人就特定技術項目向委托人提供可行性論證、技術預測、專題技術調查、分析評價報告等工作成果的合同。
2、技術服務合同，是指當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題所訂立的合同，不包括建設工程合同和承攬合同。
3、在技術咨詢合同、技術服務合同中，受托人利用委托人提供的技術資料和工作條件完成的新的技術成果，屬于“受托人”。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術成果，屬于“委托人”。
4、技術咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔；但當事人另有約定的除外。