六、企業(yè)改制
（一）企業(yè)改制的內(nèi)涵和目的
1、狹義的內(nèi)涵：
僅指公司制改造，即按照《公司法》，將企業(yè)改造成有限責任公司（含國有獨資公司）或股份有限公司。
2、廣義的內(nèi)涵：
包括重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資、債權轉(zhuǎn)股權、轉(zhuǎn)讓國有資產(chǎn)和股份、股份合作制改造等。
企業(yè)改制的目的：
1、在宏觀層面上，調(diào)整國有經(jīng)濟布局，提高國有資產(chǎn)的整體質(zhì)量
2、從微觀層面上，建立現(xiàn)代企業(yè)制度
（二）企業(yè)改制的原則
1、確保國有資產(chǎn)不流失；
2、依法改制，規(guī)范運作；
3、保護出資人、債權人、企業(yè)和職工等多方面的合法權益；
4、有利于促進企業(yè)發(fā)展；
5、堅持公開、公平、公正。
（三）企業(yè)改制的主要形式
1、公司制改造
含義：公司制改造是指按照《公司法》的規(guī)定，將企業(yè)改造為《公司法》所規(guī)定的公司，即有限責任公司（含國有獨資公司）和股份有限公司。
公司制改造的兩種形式：
（1）有限責任公司：是企業(yè)改制的主要形式。國有獨資公司是有限責任公司的一種特殊形式，只有一個股東，即國家授權投資的機構或國家授權的部門。國家確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品或?qū)儆谔囟ㄐ袠I(yè)的公司應采取國有獨資公司。
（2）股份有限公司：規(guī)模較大、具備條件的國有企業(yè)可以改制為股份有限公司。
法律顧問在企業(yè)公司制改造中的法律事務主要有以下內(nèi)容：
（1）考慮選擇改制的形式。
（2）在邀請企業(yè)外的投資人參加改制時審查其資信狀況。
（3）就債權、債務處理提出法律意見。
（4）起草、審核出資人（發(fā)起人）協(xié)議、公司章程等法律文件。
（5）協(xié)助設計公司治理結構，就公司機關職權界定提出意見。
（6）協(xié)助辦理公司名稱預登記
（7）協(xié)助改制中有關制度的制定
（8）其他有關事務
2、股份合作制改造
含義：股份合作制是采取了股份制的一些做法的合作經(jīng)濟。
勞動合作與資本合作有機結合。
城市國有小企業(yè)和集體企業(yè)適合進行股份合作制改造。
法律顧問應注意的法律問題如下：
（1）股份合作制企業(yè)是獨立法人，以企業(yè)全部資產(chǎn)承擔民事責任，主要由本企業(yè)職工個人出資，出資人以出資額為限對企業(yè)債務承擔責任。
（2）職工自愿入股，不吸收企業(yè)外部股份。職工離開企業(yè)時不能帶走股份，只能在企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，其他職工有優(yōu)先購買權。
（3）按照誰投資誰享有產(chǎn)權的原則，搞好原有企業(yè)產(chǎn)權的界定，明確產(chǎn)權關系，正確界定產(chǎn)權。
（4）企業(yè)章程等法律文件的制作。
3、企業(yè)分立
含義：企業(yè)分立是指企業(yè)的部分資產(chǎn)、人員從原企業(yè)中分離出來，用這部分資產(chǎn)新設立一個或數(shù)個企業(yè)。企業(yè)分立后，分立出的企業(yè)與原企業(yè)可以是出資與被出資關系，也可以沒有資產(chǎn)關系。
企業(yè)法律顧問在企業(yè)分立中應注意的法律問題：
（1）應當有股東大會的決議；
（2）應清理債權債務；
（3）資產(chǎn)、權益、債務應合理分割，人員要合理安置；
（4）應發(fā)出公告；
（5）有關法律憑證要及時變更。
（6）新企業(yè)要辦理設立登記，原企業(yè)要辦理變更登記。
4、債權轉(zhuǎn)股權
含義：債權轉(zhuǎn)股權是債務重組的一種方式，即債權人與債務人達成協(xié)議，將債權全部或部分轉(zhuǎn)為股權，債權轉(zhuǎn)股權完成后，債權人成為企業(yè)出資人之一。
國有企業(yè)實施債權轉(zhuǎn)股權，目前一般由金融資產(chǎn)管理公司收購商業(yè)銀行的債權，再由金融資產(chǎn)管理公司作為投資主體實現(xiàn)債權轉(zhuǎn)股權，企業(yè)相應增資減債，優(yōu)化資產(chǎn)負債結構。
企業(yè)法律顧問應辦理的相關法律事務：
（1）參與企業(yè)債權的確認；
（2）參與債權轉(zhuǎn)股權實施方案的制定；
（3）就股權設置提出建議；
（4）起草、審核債權轉(zhuǎn)股權協(xié)議，特別注意不能約定股權固定匯報、設立監(jiān)管帳戶、原企業(yè)回購或擔?；刭徑鹑谫Y產(chǎn)管理公司股權等。
（5）協(xié)助辦理召開股東會議、董事會議以及工商登記等有關事務
5、企業(yè)出售
含義：企業(yè)出售是指將國有小型企業(yè)出讓給其他經(jīng)濟組織或者個人的行為。
企業(yè)法律顧問應注意的法律問題：
（1）須獲政府或授權部門的批準。
（2）對資產(chǎn)包括無形資產(chǎn)、土地使用權進行評估。
（3）起草或?qū)彶槌鍪酆贤?，對債權債務的處理作出約定。
（4）確保職工合法權益不受侵犯。
（5）進行公告。
6、企業(yè)兼并
企業(yè)兼并的形式：
（1）吸收合并：購買其他企業(yè)，被收購企業(yè)失去法人資格。
（2）新設合并：購買其他企業(yè)后兩個企業(yè)均失去法人資格，重新設立一個企業(yè)。
法律顧問參與企業(yè)兼并的法律事務：
（1）考察被兼并方的背景。
（2）了解債權債務情況，清理審查有關合同。
（3）起草審查兼并的有關協(xié)議。特別是其中的兼并方式、價款、支付方式及期限、債權債務處理、資產(chǎn)移交方式、職工安置、違約責任等。
（4）協(xié)助被兼并企業(yè)完善治理結構，作好制度建設
（5）其他事務。
7、利用外資改組國有企業(yè)
含義：即利用外資將國有企業(yè)、含國有股權的公司制企業(yè)改制或設立為公司制外商投資企業(yè)的行為。
法律顧問參與利用外資改組國有企業(yè)的法律事務有：
（1）了解背景和外國投資者的資信情況，熟悉改制的程序；
（2）以轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權或出售資產(chǎn)方式進行的，改組方應優(yōu)先采用公開竟價方式確定外國投資者及轉(zhuǎn)讓價格。
（3）以出售資產(chǎn)方式進行改組的，企業(yè)債權債務仍由原企業(yè)承繼；以其他方式改組的，企業(yè)債權債務由改組后的企業(yè)承繼。
（4）職工安置方案。
（5）起草、審查股權、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
8、他改制形式
（1）租賃經(jīng)營：
（2）承包經(jīng)營
（一）企業(yè)改制的內(nèi)涵和目的
1、狹義的內(nèi)涵：
僅指公司制改造，即按照《公司法》，將企業(yè)改造成有限責任公司（含國有獨資公司）或股份有限公司。
2、廣義的內(nèi)涵：
包括重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資、債權轉(zhuǎn)股權、轉(zhuǎn)讓國有資產(chǎn)和股份、股份合作制改造等。
企業(yè)改制的目的：
1、在宏觀層面上，調(diào)整國有經(jīng)濟布局，提高國有資產(chǎn)的整體質(zhì)量
2、從微觀層面上，建立現(xiàn)代企業(yè)制度
（二）企業(yè)改制的原則
1、確保國有資產(chǎn)不流失；
2、依法改制，規(guī)范運作；
3、保護出資人、債權人、企業(yè)和職工等多方面的合法權益；
4、有利于促進企業(yè)發(fā)展；
5、堅持公開、公平、公正。
（三）企業(yè)改制的主要形式
1、公司制改造
含義：公司制改造是指按照《公司法》的規(guī)定，將企業(yè)改造為《公司法》所規(guī)定的公司，即有限責任公司（含國有獨資公司）和股份有限公司。
公司制改造的兩種形式：
（1）有限責任公司：是企業(yè)改制的主要形式。國有獨資公司是有限責任公司的一種特殊形式，只有一個股東，即國家授權投資的機構或國家授權的部門。國家確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品或?qū)儆谔囟ㄐ袠I(yè)的公司應采取國有獨資公司。
（2）股份有限公司：規(guī)模較大、具備條件的國有企業(yè)可以改制為股份有限公司。
法律顧問在企業(yè)公司制改造中的法律事務主要有以下內(nèi)容：
（1）考慮選擇改制的形式。
（2）在邀請企業(yè)外的投資人參加改制時審查其資信狀況。
（3）就債權、債務處理提出法律意見。
（4）起草、審核出資人（發(fā)起人）協(xié)議、公司章程等法律文件。
（5）協(xié)助設計公司治理結構，就公司機關職權界定提出意見。
（6）協(xié)助辦理公司名稱預登記
（7）協(xié)助改制中有關制度的制定
（8）其他有關事務
2、股份合作制改造
含義：股份合作制是采取了股份制的一些做法的合作經(jīng)濟。
勞動合作與資本合作有機結合。
城市國有小企業(yè)和集體企業(yè)適合進行股份合作制改造。
法律顧問應注意的法律問題如下：
（1）股份合作制企業(yè)是獨立法人，以企業(yè)全部資產(chǎn)承擔民事責任，主要由本企業(yè)職工個人出資，出資人以出資額為限對企業(yè)債務承擔責任。
（2）職工自愿入股，不吸收企業(yè)外部股份。職工離開企業(yè)時不能帶走股份，只能在企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，其他職工有優(yōu)先購買權。
（3）按照誰投資誰享有產(chǎn)權的原則，搞好原有企業(yè)產(chǎn)權的界定，明確產(chǎn)權關系，正確界定產(chǎn)權。
（4）企業(yè)章程等法律文件的制作。
3、企業(yè)分立
含義：企業(yè)分立是指企業(yè)的部分資產(chǎn)、人員從原企業(yè)中分離出來，用這部分資產(chǎn)新設立一個或數(shù)個企業(yè)。企業(yè)分立后，分立出的企業(yè)與原企業(yè)可以是出資與被出資關系，也可以沒有資產(chǎn)關系。
企業(yè)法律顧問在企業(yè)分立中應注意的法律問題：
（1）應當有股東大會的決議；
（2）應清理債權債務；
（3）資產(chǎn)、權益、債務應合理分割，人員要合理安置；
（4）應發(fā)出公告；
（5）有關法律憑證要及時變更。
（6）新企業(yè)要辦理設立登記，原企業(yè)要辦理變更登記。
4、債權轉(zhuǎn)股權
含義：債權轉(zhuǎn)股權是債務重組的一種方式，即債權人與債務人達成協(xié)議，將債權全部或部分轉(zhuǎn)為股權，債權轉(zhuǎn)股權完成后，債權人成為企業(yè)出資人之一。
國有企業(yè)實施債權轉(zhuǎn)股權，目前一般由金融資產(chǎn)管理公司收購商業(yè)銀行的債權，再由金融資產(chǎn)管理公司作為投資主體實現(xiàn)債權轉(zhuǎn)股權，企業(yè)相應增資減債，優(yōu)化資產(chǎn)負債結構。
企業(yè)法律顧問應辦理的相關法律事務：
（1）參與企業(yè)債權的確認；
（2）參與債權轉(zhuǎn)股權實施方案的制定；
（3）就股權設置提出建議；
（4）起草、審核債權轉(zhuǎn)股權協(xié)議，特別注意不能約定股權固定匯報、設立監(jiān)管帳戶、原企業(yè)回購或擔?；刭徑鹑谫Y產(chǎn)管理公司股權等。
（5）協(xié)助辦理召開股東會議、董事會議以及工商登記等有關事務
5、企業(yè)出售
含義：企業(yè)出售是指將國有小型企業(yè)出讓給其他經(jīng)濟組織或者個人的行為。
企業(yè)法律顧問應注意的法律問題：
（1）須獲政府或授權部門的批準。
（2）對資產(chǎn)包括無形資產(chǎn)、土地使用權進行評估。
（3）起草或?qū)彶槌鍪酆贤?，對債權債務的處理作出約定。
（4）確保職工合法權益不受侵犯。
（5）進行公告。
6、企業(yè)兼并
企業(yè)兼并的形式：
（1）吸收合并：購買其他企業(yè)，被收購企業(yè)失去法人資格。
（2）新設合并：購買其他企業(yè)后兩個企業(yè)均失去法人資格，重新設立一個企業(yè)。
法律顧問參與企業(yè)兼并的法律事務：
（1）考察被兼并方的背景。
（2）了解債權債務情況，清理審查有關合同。
（3）起草審查兼并的有關協(xié)議。特別是其中的兼并方式、價款、支付方式及期限、債權債務處理、資產(chǎn)移交方式、職工安置、違約責任等。
（4）協(xié)助被兼并企業(yè)完善治理結構，作好制度建設
（5）其他事務。
7、利用外資改組國有企業(yè)
含義：即利用外資將國有企業(yè)、含國有股權的公司制企業(yè)改制或設立為公司制外商投資企業(yè)的行為。
法律顧問參與利用外資改組國有企業(yè)的法律事務有：
（1）了解背景和外國投資者的資信情況，熟悉改制的程序；
（2）以轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權或出售資產(chǎn)方式進行的，改組方應優(yōu)先采用公開竟價方式確定外國投資者及轉(zhuǎn)讓價格。
（3）以出售資產(chǎn)方式進行改組的，企業(yè)債權債務仍由原企業(yè)承繼；以其他方式改組的，企業(yè)債權債務由改組后的企業(yè)承繼。
（4）職工安置方案。
（5）起草、審查股權、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
8、他改制形式
（1）租賃經(jīng)營：
（2）承包經(jīng)營