第五章 企業(yè)破產法律制度
破產界限和破產申請
一、破產界限
企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照規(guī)定清理債務。破產界限的實質標準就是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆铡?BR> 二、破產申請
債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，可以向人民法院提出重整、和解或者破產清算申請。
債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產清算的申請。
企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產清算。
破產申請應以書面的形式向對破產案件有管轄權的人民法院提出。企業(yè)破產案件由債務人住所地人民法院管轄。債務人住所地是指債務人的主要辦事機構所在地，債務人主要辦事機構不明確的，由其注冊地人民法院管轄。
破產申請應以書面的形式提出。提出破產申請時，應當向人民法院提交破產申請書和有關證據(jù)。
破產管理人
一、管理人的產生和組成
管理人由人民法院指定。債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。
管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。
人民法院可以在征詢有關社會中介機構的意見后，指定該機構具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人。
有下列情形之一的，不得擔任管理人：(1)因故意犯罪受過刑事處罰。(2)曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書。(3)與本案有利害關系。(4)人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。
二、管理人的職責
管理人履行下列職責：(1)接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料;(2) 調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告;(3)決定債務人的內部管理事務;(4)決定債務人的日常開支和其他必要開支;(5)在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè);(6)管理和處分債務人的財產;(7)代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;(8)提議召開債權人會議;(9)人民法院認為管理人應當履行的其他職責。
在第一次債權人會議召開之前，管理人實施下列行為時，應當經(jīng)人民法院許可：(1)決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)。(2)涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓。(3)探礦權、采礦權、知識產權等財產權的轉讓。(4)全部庫存或者營業(yè)的轉讓。(5)借款。(6)設定財產擔保。(7)債權和有價證券的轉讓。(8)履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同。(9)放棄權利。(10)擔保物的取回。(11)對債權人的利益有重大影響的其他財產處分行為。
債務人財產
債務人財產，是指破產申請受理時屬于債務人的全部財產，以及破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產。
破產費用和共益?zhèn)鶆?BR> 一、破產費用
人民法院受理破產申請后發(fā)生的下列費用，為破產費用：(1)破產案件的訴訟費用。(2)管理、變價和分配債務人財產的費用。(3)管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。
二、共益?zhèn)鶆?BR> 人民法院受理破產申請后發(fā)生的下列債務，為共益?zhèn)鶆眨?1)因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務。(2)債務人財產受無因管理所產生的債務。(3)因債務人不當?shù)美a生的債務。(4)為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務。(5)管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產生的債務。(6)債務人財產致人損害所產生的債務。
債權申報的期限
債權申報，是指債務人的債權人在接到人民法院的破產申請受理裁定通知或者公告后，在法定期限內向人民法院申請登記債權，以取得破產債權人地位的行為。
人民法院受理破產申請后，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。
在人民法院確定的債權申報期限內，債權人未申報債權的，可以在破產財產最后分配前補充申報;但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。
債權人會議
一、債權人會議的性質
債權人會議，是破產程序中全體債權人的自治性組織，是債權人行使破產參與權的場所。債權人會議不是執(zhí)行機關，也不是民事權利主體。
二、債權人會議的組成
依法申報債權的債權人為債權人會議的成員，有權參加債權人會議，享有表決權。債權尚未確定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額的外，不得行使表決權;對債務人的特定財產享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，其對通過和解協(xié)議和破產財產的分配方案的事項不享有表決權。
債權人會議應當有債務人的職工和工會的代表參加。
債權人會議設主席一人，由人民法院從有表決權的債權人中指定，債權人會議主席主持債權人會議。
三、債權人會議的召集
第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起15日內召開。以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。
召開債權人會議，管理人應當提前15日通知已知的債權人。
四、債權人會議的職權
債權人會議行使下列職權：(1)核查債權;(2)申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬;(3)監(jiān)督管理人;(4)選任和更換債權人委員會成員;(5)決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè);(6)通過重整計劃;(7)通過和解協(xié)議;(8)通過債務人財產的管理方案;(9)通過破產財產的變價方案;(10)通過破產財產的分配方案;(11)人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。
債權人會議應當對所議事項的決議作成會議記錄。
五、債權人會議的決議
債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的1/2以上。但法律另有規(guī)定的除外。債權人會議的決議，對全體債權人均有法律約束力。
六、債權人委員會
債權人會議可以決定設立債權人委員會。債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成。債權人委員會成員不得超過9人。
債權人委員會行使下列職權：(1)監(jiān)督債務人財產的管理和處分;(2)監(jiān)督破產財產分配;(3)提議召開債權人會議;(4)債權人會議委托的其他職權。
破產清算
一、破產宣告
有下列情形之一的，人民法院應當以書面裁定宣告?zhèn)鶆杖似髽I(yè)破產：(1)企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆眨植痪邆浞梢?guī)定的不予宣告破產條件的;(2)企業(yè)被人民法院依法裁定終止重整程序的;(3)人民法院依法裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的。
破產宣告前，有下列情形之一的，人民法院應當裁定終結破產程序，并予以公告：(1)第三人為債務人提供足額擔?；蛘邽閭鶆杖饲鍍斎康狡趥鶆盏摹?2)債務人已清償全部到期債務的。
二、破產財產的變價
管理人應當及時擬訂破產財產變價方案，提交債權人會議討論通過。
管理人應當按照債權人會議通過的或者人民法院依法裁定的破產財產變價方案，適時變價出售破產財產。
變價出售破產財產應當通過拍賣方式進行，但債權人會議另有決議的除外。
破產企業(yè)可以全部或者部分變價出售。企業(yè)變價出售時，可以將其中的無形資產和其他財產單獨變價出售。
三、破產財產的分配
破產財產在優(yōu)先清償破產費用和共益?zhèn)鶆蘸?，依照下列順序清償?BR> 1.破產人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金。
2.破產人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款。
3.普通破產債權。
破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
四、破產程序的終結
下列情況終結破產程序：(1)債務人財產不足以清償破產費用的，管理人應當提請人民法院終結破產程序。(2)人民法院受理破產申請后，債務人與全體債權人就債權債務的處理自行達成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認可，并終結破產程序。(3)破產人無財產可供分配的，管理人應當請求人民法院裁定終結破產程序。(4)破產財產分配完畢，管理人應當提請人民法院裁定終結破產程序。
破產界限和破產申請
一、破產界限
企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照規(guī)定清理債務。破產界限的實質標準就是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆铡?BR> 二、破產申請
債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，可以向人民法院提出重整、和解或者破產清算申請。
債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產清算的申請。
企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產清算。
破產申請應以書面的形式向對破產案件有管轄權的人民法院提出。企業(yè)破產案件由債務人住所地人民法院管轄。債務人住所地是指債務人的主要辦事機構所在地，債務人主要辦事機構不明確的，由其注冊地人民法院管轄。
破產申請應以書面的形式提出。提出破產申請時，應當向人民法院提交破產申請書和有關證據(jù)。
破產管理人
一、管理人的產生和組成
管理人由人民法院指定。債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。
管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。
人民法院可以在征詢有關社會中介機構的意見后，指定該機構具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人。
有下列情形之一的，不得擔任管理人：(1)因故意犯罪受過刑事處罰。(2)曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書。(3)與本案有利害關系。(4)人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。
二、管理人的職責
管理人履行下列職責：(1)接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料;(2) 調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告;(3)決定債務人的內部管理事務;(4)決定債務人的日常開支和其他必要開支;(5)在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè);(6)管理和處分債務人的財產;(7)代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;(8)提議召開債權人會議;(9)人民法院認為管理人應當履行的其他職責。
在第一次債權人會議召開之前，管理人實施下列行為時，應當經(jīng)人民法院許可：(1)決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)。(2)涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓。(3)探礦權、采礦權、知識產權等財產權的轉讓。(4)全部庫存或者營業(yè)的轉讓。(5)借款。(6)設定財產擔保。(7)債權和有價證券的轉讓。(8)履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同。(9)放棄權利。(10)擔保物的取回。(11)對債權人的利益有重大影響的其他財產處分行為。
債務人財產
債務人財產，是指破產申請受理時屬于債務人的全部財產，以及破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產。
破產費用和共益?zhèn)鶆?BR> 一、破產費用
人民法院受理破產申請后發(fā)生的下列費用，為破產費用：(1)破產案件的訴訟費用。(2)管理、變價和分配債務人財產的費用。(3)管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。
二、共益?zhèn)鶆?BR> 人民法院受理破產申請后發(fā)生的下列債務，為共益?zhèn)鶆眨?1)因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務。(2)債務人財產受無因管理所產生的債務。(3)因債務人不當?shù)美a生的債務。(4)為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務。(5)管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產生的債務。(6)債務人財產致人損害所產生的債務。
債權申報的期限
債權申報，是指債務人的債權人在接到人民法院的破產申請受理裁定通知或者公告后，在法定期限內向人民法院申請登記債權，以取得破產債權人地位的行為。
人民法院受理破產申請后，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。
在人民法院確定的債權申報期限內，債權人未申報債權的，可以在破產財產最后分配前補充申報;但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。
債權人會議
一、債權人會議的性質
債權人會議，是破產程序中全體債權人的自治性組織，是債權人行使破產參與權的場所。債權人會議不是執(zhí)行機關，也不是民事權利主體。
二、債權人會議的組成
依法申報債權的債權人為債權人會議的成員，有權參加債權人會議，享有表決權。債權尚未確定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額的外，不得行使表決權;對債務人的特定財產享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，其對通過和解協(xié)議和破產財產的分配方案的事項不享有表決權。
債權人會議應當有債務人的職工和工會的代表參加。
債權人會議設主席一人，由人民法院從有表決權的債權人中指定，債權人會議主席主持債權人會議。
三、債權人會議的召集
第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起15日內召開。以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。
召開債權人會議，管理人應當提前15日通知已知的債權人。
四、債權人會議的職權
債權人會議行使下列職權：(1)核查債權;(2)申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬;(3)監(jiān)督管理人;(4)選任和更換債權人委員會成員;(5)決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè);(6)通過重整計劃;(7)通過和解協(xié)議;(8)通過債務人財產的管理方案;(9)通過破產財產的變價方案;(10)通過破產財產的分配方案;(11)人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。
債權人會議應當對所議事項的決議作成會議記錄。
五、債權人會議的決議
債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的1/2以上。但法律另有規(guī)定的除外。債權人會議的決議，對全體債權人均有法律約束力。
六、債權人委員會
債權人會議可以決定設立債權人委員會。債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成。債權人委員會成員不得超過9人。
債權人委員會行使下列職權：(1)監(jiān)督債務人財產的管理和處分;(2)監(jiān)督破產財產分配;(3)提議召開債權人會議;(4)債權人會議委托的其他職權。
破產清算
一、破產宣告
有下列情形之一的，人民法院應當以書面裁定宣告?zhèn)鶆杖似髽I(yè)破產：(1)企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆眨植痪邆浞梢?guī)定的不予宣告破產條件的;(2)企業(yè)被人民法院依法裁定終止重整程序的;(3)人民法院依法裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的。
破產宣告前，有下列情形之一的，人民法院應當裁定終結破產程序，并予以公告：(1)第三人為債務人提供足額擔?；蛘邽閭鶆杖饲鍍斎康狡趥鶆盏摹?2)債務人已清償全部到期債務的。
二、破產財產的變價
管理人應當及時擬訂破產財產變價方案，提交債權人會議討論通過。
管理人應當按照債權人會議通過的或者人民法院依法裁定的破產財產變價方案，適時變價出售破產財產。
變價出售破產財產應當通過拍賣方式進行，但債權人會議另有決議的除外。
破產企業(yè)可以全部或者部分變價出售。企業(yè)變價出售時，可以將其中的無形資產和其他財產單獨變價出售。
三、破產財產的分配
破產財產在優(yōu)先清償破產費用和共益?zhèn)鶆蘸?，依照下列順序清償?BR> 1.破產人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金。
2.破產人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款。
3.普通破產債權。
破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
四、破產程序的終結
下列情況終結破產程序：(1)債務人財產不足以清償破產費用的，管理人應當提請人民法院終結破產程序。(2)人民法院受理破產申請后，債務人與全體債權人就債權債務的處理自行達成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認可，并終結破產程序。(3)破產人無財產可供分配的，管理人應當請求人民法院裁定終結破產程序。(4)破產財產分配完畢，管理人應當提請人民法院裁定終結破產程序。