申論熱點:《物權(quán)法》背景下的物業(yè)管理問題

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一、背景與法律規(guī)定
    《物權(quán)法》在2007年兩會期間出臺,并于10月1日起生效。在經(jīng)歷數(shù)次波折,這一部法律所引發(fā)的社會關(guān)注度是不言而喻的,在一個傳統(tǒng)的公有制國家,這體現(xiàn)了對國家、集體和私人的財產(chǎn)權(quán)的平等保護原則。物權(quán)法對我們這個社會的影響既是觀念上的又是制度上的,我們對于財產(chǎn)權(quán)的制度設(shè)計都將圍繞如何有效地保護物權(quán)為核心。其中,一直以來為社會各界所熱烈討論的物業(yè)管理和業(yè)主維權(quán)問題因為有了物權(quán)法的出臺而變得思路與對策都更加明確,對于住宅小區(qū)內(nèi)相關(guān)權(quán)利劃分而變得清晰,比如小區(qū)內(nèi)內(nèi)公共設(shè)施和綠化地究竟誰有支配權(quán)。
    《物權(quán)法》中與物業(yè)管理直接相關(guān)的規(guī)定(其主要作用在于劃分業(yè)主和物業(yè)公司之間的權(quán)利關(guān)系) :
    第七十條 業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權(quán),對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利。
    第七十三條 建筑區(qū)劃內(nèi)的道路,屬于業(yè)主共有,但屬于城鎮(zhèn)公共道路的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地,屬于業(yè)主共有,但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個人的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的其他公共場所、公用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房,屬于業(yè)主共有
    第七十四條 建筑區(qū)劃內(nèi),規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫應(yīng)當首先滿足業(yè)主的需要。 建筑區(qū)劃內(nèi),規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫的歸屬,由當事人通過出售、附贈或者出租等方式約定。
    占用業(yè)主共有的道路或者其他場地用于停放汽車的車位,屬于業(yè)主共有。
    第八十一條 業(yè)主可以自行管理建筑物及其附屬設(shè)施,也可以委托物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人管理。
    對建設(shè)單位聘請的物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人,業(yè)主有權(quán)依法更換。
    第八十二條 物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人根據(jù)業(yè)主的委托管理建筑區(qū)劃內(nèi)的建筑物及其附屬設(shè)施,并接受業(yè)主的監(jiān)督。
    二、物業(yè)管理中存在的問題
    1.體制問題:
    從體制上考察我國的物業(yè)管理企業(yè),80%以上的是國有體制;如果我們再從物業(yè)管理企業(yè)產(chǎn)生的來源來分析,全國有70%以上屬于房地產(chǎn)開發(fā)商自辦的企業(yè),20%屬于房管所或后勤單位改制,只有10%屬于產(chǎn)權(quán)自主型的物業(yè)管理企業(yè),原有的非市場色彩過于濃厚,這在很大程度上決定了我國物業(yè)公司有時候并不像一個服務(wù)企業(yè),而像一個權(quán)力部門。
    2.法律法規(guī)滯后,體系不完善。
    盡管《物權(quán)法》終于出臺,又有此前的《物業(yè)管理條例》,但整體上而言,有關(guān)物業(yè)管理的配套法律法規(guī)比較零散,缺少系統(tǒng)性。
    3.政府職能的問題
    (1)政企沒有完全分開,物業(yè)企業(yè)無法獨立運作。
    (2)政府職能錯位或越位,政府仍習(xí)慣于對企業(yè)經(jīng)營活動直接干預(yù)。
    (3)管理層、管理部門過多,物業(yè)管理手續(xù)繁雜,往往一個小區(qū)的物業(yè)企業(yè)要應(yīng)付20多個部門的檢查管理。
    4.市場化程度不高。
    (1)物業(yè)管理項目的獲取大多是暗箱操作,市場競爭機制還未真正形成。
    (2)市場化程度不高還表現(xiàn)在物業(yè)管理的價格管理體制與運行機制上。
    5、物管企業(yè)規(guī)模小,難以發(fā)揮綜合優(yōu)勢。物業(yè)管理企業(yè)規(guī)模小,難以發(fā)揮群體優(yōu)勢,而且絕大多數(shù)企業(yè)存在著經(jīng)濟效益差,虧損嚴重等問題。
    6、物管企業(yè)經(jīng)營的專業(yè)化程度低,并沒有建立起現(xiàn)代服務(wù)企業(yè)的運行機制
    7、物業(yè)管理從業(yè)者的素質(zhì)問題。物業(yè)管理行業(yè)從業(yè)者素質(zhì)偏低,管理服務(wù)不到位。
    三、原因:
    1.政府方面
    (1)由于以前物業(yè)管理作為房地產(chǎn)業(yè)的一個售后服務(wù)部門,沒能引起有關(guān)部門的重視,以及物業(yè)管理涉及部門過多,因而導(dǎo)致物業(yè)管理法規(guī)制定不及時不完善。
    (2)由于受傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟觀念的影響以及出于本部門自身利益考慮,政企沒能真正分開,而且政府對企業(yè)干預(yù)過多,缺少服務(wù)意識。
    (3)物業(yè)管理作為一個新興行業(yè),政府沒有出臺相應(yīng)的扶持政策,導(dǎo)致物業(yè)管理過分依賴于開發(fā)商,難以真正獨立出來。
    2.企業(yè)方面
    (1)沒有建立起真正的現(xiàn)代企業(yè)制度,產(chǎn)權(quán)不明,權(quán)責(zé)不清,不能獨立經(jīng)營運作。
    (2)發(fā)展方向不明確,限于現(xiàn)實情況,只能以副補主和靠開發(fā)商補貼,導(dǎo)致物業(yè)管理服務(wù)質(zhì)量難以提高,形成不計成本的惡性競爭,對整個行業(yè)造成傷害。
    (3)由于法規(guī)不完善,經(jīng)營風(fēng)險意識不強,導(dǎo)致物業(yè)管理收益與風(fēng)險極不對稱,一件官司往往就會毀掉一個企業(yè)。
    (4)由于物業(yè)管理在國內(nèi)尚屬新興行業(yè),缺少完善規(guī)范的教育培訓(xùn)體系,許多從業(yè)人員都是“半路出家”,導(dǎo)致物業(yè)管理的服務(wù)質(zhì)量不盡如人意。
    3.社會方面
    (1)由于大多數(shù)消費者剛從計劃經(jīng)濟的福利中走出來,缺乏對物業(yè)管理的消費意識,還在懷念過去的“免費午餐”。
    (2)業(yè)主法制意識淡薄,加之法規(guī)不完善,業(yè)主只一味強調(diào)權(quán)利而忽視相應(yīng)的義務(wù)。
    (3)社會關(guān)注程度不夠,許多媒體只是關(guān)注所謂的新聞賣點,一有糾紛就紛紛對物業(yè)公司,而缺少對于體制、市場方面的深層次思考
    (4)物業(yè)管理行業(yè)協(xié)會還沒有完全發(fā)揮其在行業(yè)整合與自律及公共服務(wù)方面應(yīng)有的作用。
    四、物權(quán)法時代的物業(yè)管理問題解決方案:
    1、 物業(yè)管理相關(guān)法規(guī)體系的全面整合與完善。
    在物權(quán)法時代,物業(yè)管理面臨的第一個重大問題就是,凡涉及到建筑物區(qū)分所有權(quán)的國家立法、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方立法、地方規(guī)章,都必須進行清理,凡是違背《物權(quán)法》關(guān)于建筑物區(qū)分所有權(quán)的規(guī)定的,都必須廢除,國家和地方都必須按照物權(quán)法的規(guī)定,制定和修改相關(guān)規(guī)范性文件,終形成一個協(xié)調(diào)一致、完整呼應(yīng)的物業(yè)管理法律體系。
    2、物業(yè)管理商品觀念的明確確立與強化
    物業(yè)管理是商品,物業(yè)管理買賣是市場交換行為,有市場必然存在競爭。競爭是市場經(jīng)濟的基本特征,物業(yè)管理行業(yè)必須通過競爭機制提高物業(yè)管理服務(wù)質(zhì)量。我國的物業(yè)管理從初期的“誰開發(fā)誰管理”,到公開實施物業(yè)管理招投標等,國家和地方一直致力于物業(yè)管理市場機制的建立和培育,致力于物業(yè)管理的法制建設(shè)。但從全國范圍看,我國物業(yè)管理雖然經(jīng)過了二十多年的發(fā)展,人們的消費觀念也有了一些轉(zhuǎn)變,但由于計劃經(jīng)濟和福利分房的長期統(tǒng)治地位,物業(yè)管理法規(guī)的不到位,市場機制的嚴重缺失,使得舊有、傳統(tǒng)的后勤服務(wù)觀念和意識依然根深蒂固。社會各界和業(yè)主對“誰受益,誰付費”、“付多少錢,享受與付費水平質(zhì)價相符的服務(wù)”及“根據(jù)自己的消費水平,選擇相應(yīng)的物業(yè)管理服務(wù)”的物業(yè)管理消費意識仍待進一步強化,物業(yè)管理的消費觀念仍待進一步矯正。
    《物權(quán)法》 從法制角度強化了物業(yè)管理商品屬性和競爭規(guī)則,不僅明確了物業(yè)管理商品的概念,規(guī)范了物業(yè)管理交換雙方的行為,還規(guī)定了業(yè)主可以自主選擇物業(yè)管理的模式。
    這使得物業(yè)管理市場范圍進一步擴大,由物業(yè)管理行業(yè)的局部范圍擴展到社會各個產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域,物業(yè)管理服務(wù)的競爭也由行業(yè)內(nèi)的競爭擴展到更多主體參與的全社會、全方位競爭。無疑,這對我國物業(yè)管理行業(yè)的沖擊是前所未有的,也是中國物業(yè)管理行業(yè)和業(yè)內(nèi)人士無法回避的一個史無前例的考驗,《物權(quán)法》的出臺,是中國物業(yè)管理發(fā)展的一個新的里程碑,是我國物業(yè)管理商品經(jīng)濟法制建設(shè)的飛躍,無論是政府、社會還是物業(yè)管理交換各方,均應(yīng)重新審視物業(yè)管理,擯棄舊有的和傳統(tǒng)的物業(yè)管理觀念,準確把握物業(yè)管理的商品屬性和市場要求,理清思路、調(diào)整自身、積極參與物業(yè)管理的市場競爭,在《物權(quán)法》和相關(guān)法律的規(guī)制下切實組織和開展物業(yè)管理相關(guān)活動。
    3、物業(yè)管理基本概念、核心理論的規(guī)范與構(gòu)建
    “業(yè)主”、“業(yè)主大會”、“業(yè)主委員會”以及“物業(yè)管理”等均是物業(yè)管理中基本的概念,物業(yè)管理人大都是耳熟能詳。但隨著《物權(quán)法》的出臺,則有必要重新認識和定義。例如,物業(yè)管理的概念按照《物業(yè)管理條例》第二條規(guī)定:“本條例所稱物業(yè)管理,是指業(yè)主通過選聘物業(yè)管理企業(yè),由業(yè)主和物業(yè)管理企業(yè)按照物業(yè)服務(wù)合同約定,對房屋及配套的設(shè)施設(shè)備和相關(guān)場地進行維修、養(yǎng)護、管理,維護相關(guān)區(qū)域內(nèi)的環(huán)境衛(wèi)生和秩序的活動?!睏l例所指的物業(yè)管理,物業(yè)管理企業(yè)是當然的參與者。而《物權(quán)法》 規(guī)定,業(yè)主可以自行管理建筑物及其附屬設(shè)施,也可以委托物業(yè)管理機構(gòu)或者其他管理人管理。再如,《物權(quán)法》對物業(yè)區(qū)域的公共綠地、道路、物業(yè)管理用房、會所等產(chǎn)權(quán)歸屬也做了原則規(guī)定。《物權(quán)法》對《物業(yè)管理條例》中規(guī)定的并在實踐中已成為習(xí)慣的用語也做了相應(yīng)調(diào)整,如“建筑區(qū)劃”(原來用“物業(yè)管理區(qū)域”)、“管理規(guī)約”(原為“業(yè)主公約”)、“共有部分”(原為“共用部位、共用設(shè)施設(shè)備”)等。
    可見,《物權(quán)法》對物業(yè)管理的基本概念、相關(guān)內(nèi)容、內(nèi)涵、外延以及名稱、界定上均做了較大的調(diào)整,這種調(diào)整并非是局部概念的修訂,而是物業(yè)管理基本概念的全新詮釋和物業(yè)管理理論的重新構(gòu)建。對此,我們必須高度重視,密切關(guān)注《物權(quán)法》立法進程,認真研究其核心要義,準確把握物業(yè)管理相關(guān)基本概念,系統(tǒng)梳理、修正物業(yè)管理理論體系,避免物業(yè)管理理論上、認識上的錯誤,以正確的理論指導(dǎo)實踐,使物業(yè)管理運行始終保持正確的方向,快速前進在健康發(fā)展的軌道上。
    4、正確定位物業(yè)管理中各主體間的關(guān)系。
    物業(yè)管理是涉及多方主體的較為復(fù)雜的法律關(guān)系,既包括政府主管部門、物業(yè)管理交換雙方,也包括房地產(chǎn)開發(fā)、公共事業(yè)單位以及社會專業(yè)公司等多個主體。
    其中,物業(yè)管理商品交換雙方是核心,政府主管部門是指導(dǎo)、監(jiān)督和管理方,建設(shè)單位、專業(yè)公司和公共事業(yè)單位間是重要的參與者。物業(yè)管理行為涉及多個法律關(guān)系,受到多個法律法規(guī)調(diào)整。但長期以來,由于各種因素的綜合作用,物業(yè)管理各主體之間關(guān)系不清、責(zé)任不明,越俎代皰、操作越界、矛盾沖突時有發(fā)生,嚴重影響物業(yè)管理的正常運作。
    《物權(quán)法》作為上位法,對物業(yè)管理規(guī)制的重點是物業(yè)財產(chǎn)權(quán)利歸屬及其保護,對物業(yè)管理主體間的關(guān)系只作了原則性規(guī)定,有必要著力研究在《物權(quán)法》和相關(guān)法律框架范圍內(nèi)如何進一步明確界定各方權(quán)利義務(wù)和責(zé)任,徹底理順物業(yè)管理各方主體間的關(guān)系。否則,貫徹實施《物權(quán)法》,實現(xiàn)物業(yè)管理相關(guān)法律法規(guī)對接,建立物業(yè)管理良性發(fā)展機制只能是一句空話。
    5、業(yè)主團體法律地位、決策機制的重新調(diào)整與規(guī)制
    業(yè)主、業(yè)主大會和業(yè)主委員會是物業(yè)管理活動核心當事人之一,也是物業(yè)管理商品交換的重要一方。如何確立業(yè)主、業(yè)主團體的法律地位,維護業(yè)主合法權(quán)益,建立民主科學(xué)的決策機制,穩(wěn)步推進物業(yè)管理活動,既是《物權(quán)法》重要內(nèi)容之一,也是物業(yè)管理界關(guān)注的焦點。上世紀 90年代以來,雖然國家制訂了一系列相關(guān)政策法規(guī),但業(yè)主、業(yè)主大會和業(yè)主委員會的在物業(yè)管理活動中的法律地位問題并沒有徹底得到解決,這一直是困惑我國物業(yè)管理正常運行的一個重要問題。
    《物權(quán)法》 賦予了業(yè)主大會及業(yè)主個人以訴訟地位,擴大了訴訟主體的范圍。同時規(guī)定,物業(yè)管理的一般事項,應(yīng)當經(jīng)專有部分占建筑物總面積二分之一以上的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)二分之一以上的業(yè)主同意?;I集和使用建筑物及其附屬設(shè)施的維修基金,修繕、改建、重建建筑物及其附屬設(shè)施,應(yīng)當經(jīng)專有部分占建筑物總面積三分之二以上的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)三分之二以上的業(yè)主同意。將住宅改變?yōu)椴惋嫛蕵返壬虡I(yè)用房的,應(yīng)當經(jīng)有利害關(guān)系的全體業(yè)主同意。這一規(guī)定從立法上明確了業(yè)主大會、業(yè)主委員會的法律地位,是立法中的一個突破。也使業(yè)主團體的決策機制發(fā)生了變化,在一定程度上保護了弱勢者的利益,使立法充滿了人文關(guān)懷。但是這種決策機制也會帶來相應(yīng)的問題,由于業(yè)主大會、業(yè)主委員會決策機制業(yè)主參與表決比例要求更加嚴格,不僅大大提高了業(yè)主在物業(yè)管理事務(wù)中的決策成本,而且增加業(yè)主團體決策的難度。面對這一新變化,如何妥善解決,是擺在政府和物業(yè)管理各方的一個新的矛盾和問題。
    6、物業(yè)管理服務(wù)內(nèi)容、經(jīng)營范圍的科學(xué)界定與明晰
    物業(yè)管理服務(wù)對象內(nèi)容和范圍是物業(yè)管理操作的重要問題之一,英美法系和大陸法系各國基本以建筑物區(qū)分所有權(quán)理論確立相關(guān)民事立法,我國卻一直沒有規(guī)定此制度?!段餀?quán)法》 采納了建筑物區(qū)分所有權(quán)理論,對區(qū)分所有建筑物專有部分的專有權(quán),區(qū)分所有建筑物共用部分的共有權(quán),以及建筑物區(qū)分所有權(quán)人的管理權(quán),均做了明確規(guī)定。例如,《物權(quán)法》對綠地、道路以及物業(yè)管理用房的歸屬問題分別進行規(guī)定。建筑區(qū)劃內(nèi)的道路,屬于業(yè)主共有,但屬于城鎮(zhèn)公共道路的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地,屬于業(yè)主共有,但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示歸個人的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的物業(yè)服務(wù)用房,屬于業(yè)主共有。立法從實際情況出發(fā),提供健身、娛樂等服務(wù)的會所,絕大多數(shù)是作為獨立的房屋由開發(fā)商出售或者出租經(jīng)營的,一般不作為建筑物的附屬設(shè)施歸業(yè)主共有,等等。
    《物權(quán)法》的這一系列規(guī)定,使得我國物業(yè)管理服務(wù)內(nèi)容、經(jīng)營范圍從法律層面得到了嚴格的界定,起到了定分止爭的作用。應(yīng)當說,《物權(quán)法》 基本解決了物業(yè)管理產(chǎn)權(quán)不清引發(fā)的矛盾和問題。但我們也必須清醒地看到,一方面與傳統(tǒng)概念相比較,物業(yè)管理對象、內(nèi)容和范圍發(fā)生了一些變化,我們必須積極調(diào)整和適應(yīng),另一方面,舊有的問題并未完全解決,例如,會所、車庫是稀有專有資源,建設(shè)單位預(yù)先占有,并通過購房合同加以約定,則可能使其變成建設(shè)單位獲取更大商業(yè)利益的一個渠道。由于業(yè)主無法正常地、合理地擁有和諧的居住環(huán)境和應(yīng)有權(quán)利,結(jié)果導(dǎo)致業(yè)主、建設(shè)單位和物業(yè)管理多方矛盾的頻發(fā)。因此,我們要充分利用《物權(quán)法》規(guī)范要求,科學(xué)界定物業(yè)管理對象、內(nèi)容和范圍,盡可能避免與減少業(yè)主、開發(fā)企業(yè)、物業(yè)管理企業(yè)三方之間因服務(wù)內(nèi)容、經(jīng)營范圍不明確、物業(yè)產(chǎn)權(quán)不清帶來的矛盾糾紛。
    7、物業(yè)管理模式的積極創(chuàng)新與突破
    《物權(quán)法》草案第八十四條規(guī)定業(yè)主可以自行管理建筑物及其附屬設(shè)施,也可以委托物業(yè)管理機構(gòu)或者其他管理人管理。物權(quán)法時代物業(yè)管理的模式已由《物業(yè)管理條例》中規(guī)定的單一的物業(yè)管理企業(yè)管理模式,變?yōu)闃I(yè)主自行管理、委托物業(yè)管理機構(gòu)管理與委托其他專業(yè)機構(gòu)管理三種模式并存的局面。物業(yè)管理多元模式打破了我國原有的物業(yè)管理單一格局,突顯了“財產(chǎn)即自由”的立法精神,使業(yè)主有了更多的選擇自由,客觀上推進了物業(yè)管理的市場化進程,加劇了物業(yè)管理市場競爭的廣度和深度。
    但我們必須看到,這一變化勢必帶來物業(yè)管理服務(wù)收費依據(jù)、范圍和物業(yè)服務(wù)標準的變化,沖擊現(xiàn)有物業(yè)管理價格體系和相關(guān)管理制度,甚至有可能引發(fā)經(jīng)濟學(xué)所稱之的“洼地效應(yīng)”。一旦“洼地效應(yīng)”形成,其必將和其它因素共同作用,引發(fā)物業(yè)管理行業(yè)方方面面的“連鎖反應(yīng)”,乃至整個行業(yè)的重新洗牌。面對物權(quán)法時代物業(yè)管理的多元模式和物業(yè)管理新格局、新情況,物業(yè)管理企業(yè)如何及時調(diào)整、從容應(yīng)對,業(yè)主如何理性維權(quán)、強化自治,政府如何合理引導(dǎo)、科學(xué)監(jiān)管,物業(yè)管理行業(yè)如何實現(xiàn)長足發(fā)展,社會各方如何共建和諧社會等等均是擺在我們面前現(xiàn)實而迫切的問題。
    8、妥善有效應(yīng)對物業(yè)管理糾紛、法律訴訟的不斷增加與變化
    《物權(quán)法》 中規(guī)定,對侵害業(yè)主共同權(quán)益的行為,對物業(yè)服務(wù)機構(gòu)等違反合同發(fā)生的爭議,經(jīng)專有部分占建筑物總面積過半數(shù)的業(yè)主或者占總?cè)藬?shù)過半數(shù)的業(yè)主同意,可以以業(yè)主大會或者業(yè)主委員會的名義提起訴訟、申請仲裁,業(yè)主也可以以自己的名義提起訴訟、申請仲裁?!段餀?quán)法》較為具體地規(guī)定了提起訴訟、申請仲裁的條件,同時增加了業(yè)主個人的訴訟,即不能經(jīng)過達到一定比例的業(yè)主同意時,業(yè)主可以以自己的名義對侵害業(yè)主共同權(quán)益的行為,對物業(yè)服務(wù)機構(gòu)等違反合同發(fā)生的爭議申請仲裁、提起訴訟。
    此項規(guī)定有助于保障物業(yè)所有人的權(quán)益和公共權(quán)益,是公民行使民主權(quán)利和保護業(yè)主私有財產(chǎn)不受侵犯精神的弘揚。但客觀而言,《物權(quán)法》的出臺必將使物業(yè)管理各主體之間以及業(yè)主內(nèi)部等,通過法律途徑依法維權(quán)的幾率大大增加,從而增大了物業(yè)管理訴訟主體的范圍,增加物業(yè)管理訴訟總量,也使物業(yè)管理的糾紛類型更加復(fù)雜。例如,《物權(quán)法》 規(guī)定業(yè)主大會或者業(yè)主委員會的決定,對業(yè)主具有約束力,因為業(yè)主大會、業(yè)主委員會作出的決定是遵從“少數(shù)服從多數(shù)”的原則,少數(shù)人必須放棄自己的主張。但如果個別業(yè)主認為此決議致使自己的利益受損,根據(jù)我國的民法規(guī)定其又可以提起訴訟。因此,物權(quán)法時代物業(yè)管理訴訟類型、訴訟面和訴訟量的增加,將是我們不得不面對的現(xiàn)實。中國物業(yè)管理行業(yè)要持續(xù)提高自身的專業(yè)素養(yǎng)和綜合素質(zhì),以法律法規(guī)為準繩,以優(yōu)質(zhì)服務(wù)為基礎(chǔ),積極面對、充分協(xié)調(diào),不斷解決物業(yè)管理的新矛盾、新問題。