2009年法碩指導(dǎo):刑法學(xué)精選試題解析三十六

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1.請對“所有的教唆犯都是主犯”進行辨析
     【答案】
     (1)這種說法是錯誤的。
     (2)根據(jù)共同犯罪人在共同犯罪中的作用,可以將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯。所謂主犯就是在共同犯罪中其主要作用的共同犯罪人。
     (3)根據(jù)共同犯罪分工的不同,可以將共同犯罪人分為組織犯、實行犯、幫助犯和教唆犯。所謂教唆犯就是以勸說、利誘、授意、慫恿、收買、威脅以及其他方法,將自己的犯罪意圖灌輸給本來沒有犯意或者雖有犯意但不堅定的人,使其決意實施自己所勸說、授意的犯罪,以達到犯罪目的的人。
     (4)由于兩種分類方法的標(biāo)準(zhǔn)不同,所以教唆犯和主犯之間存在交叉關(guān)系。教唆犯如果在共同犯罪中起到主要作用,那么就是主犯;如果教唆犯在共同犯罪中起到其次作用,那么就是從犯;如果教唆犯是被脅迫教唆他人犯罪的,那么就是脅從犯。
    【注意】辨析題是法律碩士入學(xué)考試刑法學(xué)部分2004年新增加的題型。辨析題作為一種主觀性試題,考查的知識點往往具有較強的綜合性和理論性,在《全國法律碩士專業(yè)學(xué)位研究生入學(xué)聯(lián)考考試指南》中難以找到辨析題的現(xiàn)成答案,需要考生運用已經(jīng)掌握的刑法學(xué)理論分析判斷,辨明是非,理順?biāo)悸泛笞鞔?。辨析題的解答一般應(yīng)當(dāng)遵循以下步驟:
     (1)應(yīng)當(dāng)首先辨析該說法是對還是錯??荚囍校绻麑﹀e參半,這就要說明哪里是正確的,哪里是錯誤的。例如“該句話前半句正確,但是后半句是錯誤的”。或者說:“該句話前提正確,但是結(jié)論錯誤”,等等。
     (2)對所辨析反映的問題作出回答。例如:“該說法是關(guān)于教唆犯加重處罰的問題”,等等。然后回答制度中所涉及的概念的含義。
     (3)回答該題正確或者錯誤之處。
     (4)如果有必要,還要回答正確的意義或者錯誤的危害。
     2.請對“沒有被法院實際判處刑罰的,就不認為是犯罪”進行辨析
     【答案】
     (1)這種說法是錯誤的。
     (2)刑法理論認為犯罪具有三個特征,即嚴重的社會危害性、刑事違法性和應(yīng)當(dāng)受刑罰懲罰性。其中嚴重的社會危害性是犯罪的本質(zhì)特征,而刑事違法性和應(yīng)當(dāng)受到刑罰懲罰性是犯罪本質(zhì)特征的體現(xiàn)形式。
     (3)應(yīng)當(dāng)受到刑罰懲罰性是指在行為在應(yīng)然意義上應(yīng)當(dāng)受到刑罰的懲罰,而與行為人實際上是否受到刑罰懲罰無關(guān)。即使被法院判處免除刑罰,行為人的行為仍然是犯罪行為。
     (4)刑事責(zé)任的實現(xiàn)方式既有定罪判刑型,也有定罪免刑型。被人民法院宣告有罪但是免除刑罰處罰的,同樣是承擔(dān)刑事責(zé)任的具體方式,說明其行為仍然是犯罪行為。