二、公司章程
（一）公司章程的概念與特征
1、公司章程的概念。公司章程---是指公司所必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對內(nèi)對外事務(wù)的基本法律文件。公司章程作為規(guī)范公司的組織和活動的基本規(guī)則，在公司存續(xù)期間具有重要意義。
2、公司章程的特征。公司章程具有以下基本特征：
（1）法定性。法定性主要強(qiáng)調(diào)公司章程的法律地位、主要內(nèi)容及修改程序、效力都由法律強(qiáng)制規(guī)定，任何公司都不得違反。公司章程是公司設(shè)立的必備條件之一，無論是設(shè)立有限責(zé)任公司還是設(shè)立股份有限公司，都必須由全體股東或發(fā)起人訂立公司章程，并且必須在公司設(shè)立登記時提交公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。
（2）真實性。真實性主要強(qiáng)調(diào)公司章程記載的內(nèi)容必須是客觀存在的、與實際相符的事實。
（3）自治性。自治性主要體現(xiàn)在：其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家而是由公司依法自行制定的，是公司股東意思表示一致的結(jié)果；其二，公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無須國家強(qiáng)制力來保證實施；其三，公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的約束力。
4、公開性。公開性主要是對股份有限公司而言。公司章程的內(nèi)容不僅要對投資人公開，還要對包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會公眾公開。
（二）公司章程的訂立
公司章程的訂立通常有兩種方式：
1、共同訂立---是指由全體股東或發(fā)起人共同起草、協(xié)商制定公司章程，否則公司章程不得生效；
2、部分訂立---是指由股東或發(fā)起人中的部分成員負(fù)責(zé)起草、制定公司章程，而后再經(jīng)其他股東或發(fā)起人簽字同意的制定方式。
3、公司章程必須采取書面形式，經(jīng)全體股東同意并在章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。
（三）公司章程的內(nèi)容
公司章程的內(nèi)容即指公司章程所記載的事項。公司章程的具體內(nèi)容可因公司種類、公司經(jīng)營范圍、公司經(jīng)營方式的不同而有所區(qū)別，但都可以歸為以下三類：
1、絕對記載事項。公司章程的絕對記載事項---是指法律規(guī)定公司章程中必須記載的事項。對于絕對記載事項，公司有義務(wù)必須一一記載，沒有權(quán)利作出自由選擇。如果缺少其中任何一項或任何一項記載不合法，都將導(dǎo)致整個章程無效。
2、相對記載事項。公司章程的相對記載事項---是指法律列舉規(guī)定了某些事項，但這些事項是否記人公司章程，全由章程制定者決定。相對記載事項，非經(jīng)載明于章程，不生效力。
3、任意記載事項。公司章程的任意記載事項---是指法律并無明文規(guī)定，但公司章程制定者認(rèn)為需要協(xié)商記入公司章程，以便使公司能更好運(yùn)轉(zhuǎn)且不違反強(qiáng)行法之規(guī)定和公序良俗之原則的事項。如公司之存續(xù)期限，股東會之表決程序，變更公司之事由，董事、監(jiān)事、高級管理人員之報酬等。
（四）我國公司法對公司章程內(nèi)容的規(guī)定
我國《公司法》第25條和第82條分別對有限責(zé)任公司和股份有限公司的章程應(yīng)當(dāng)載明的事項給予了規(guī)定。
1、有限責(zé)任公司公司章程的絕對記載事項。有限責(zé)任公司的章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：
（1）公司名稱和住所；
（2）公司經(jīng)營范圍；
（3）公司注冊資本；
（4）公司股東的姓名或名稱；
（5）股東的出資方式、出資額和出資時間；
（6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；
（7）公司法定代表人；
（8）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。
2、股份有限公司的絕對記載事項。股份有限公司的章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：
（1）公司名稱和住所；（與有限責(zé)任公司相同）
（2）公司經(jīng)營范圍；（與有限責(zé)任公司相同）
（3）公司設(shè)立方式；（與有限責(zé)任公司不同）
（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（與有限責(zé)任公司不同）
（5）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；（與有限責(zé)任公司不同）
（6）董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（與有限責(zé)任公司有所不同）
（7）公司法定代表人；（與有限責(zé)任公司相同）
（8）監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（與有限責(zé)任公司不同）
（9）公司利潤分配辦法；（與有限責(zé)任公司不同）
（10）公司的解散事由和清算辦法；（與有限責(zé)任公司不同）
（11）公司的通知和公告辦法；（與有限責(zé)任公司不同）
（12）股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。（與有限責(zé)任公司不同）
從《公司法》的上述規(guī)定可以看出，法律對有限責(zé)任公司章程的法定記載事項采取較為寬松的規(guī)則；而對股份有限公司章程的法定記載事項則采取較為嚴(yán)格的規(guī)則，要求記載的事項較多。這是由股份有限公司的“資合性”和“開放性”所決定的。
（五）公司章程的效力
《公司法》第11條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！?BR> 1、公司章程對公司的效力。公司章程對公司的效力表現(xiàn)在，公司自身的行為要受公司章程的約束。具體而言：
（1）公司應(yīng)當(dāng)依其章程規(guī)定的辦法，產(chǎn)生權(quán)力機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營意思決定機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)等公司組織機(jī)構(gòu)，并按章程規(guī)定的權(quán)限范圍行使職權(quán)；
（2）公司應(yīng)當(dāng)使用公司章程上規(guī)定的名稱、在公司章程確定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動；
（3）公司依其章程對公司股東負(fù)有義務(wù)，股東的權(quán)利如果受到公司侵犯時，可對公司起訴。
2、公司章程對股東的效力。公司章程系由公司股東制定，并對股東具有約束力。這種約束力不僅限于起草、制定公司章程的股東，而且對后來加入公司的股東是同樣的，這是由公司章程的自治規(guī)則性質(zhì)所決定的。公司章程對股東的效力主要表現(xiàn)為股東依章程規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。如股東有權(quán)出席股東會、行使表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓出資、查閱有關(guān)公開資料、獲取股息紅利等，同時，負(fù)有繳納所認(rèn)繳的出資及公司章程上規(guī)定的其他義務(wù)。
3、公司章程對董事、監(jiān)事和高級管理人員的效力。公司章程對董事、監(jiān)事、高級管理人員的效力表現(xiàn)為，公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，依照法律和公司章程的規(guī)定行使職權(quán)。若董事、監(jiān)事、高級管理人員之行為超出公司章程對其賦予的職權(quán)范圍，其應(yīng)就自己的行為對公司負(fù)責(zé)。
（六）公司章程的變更
公司章程的變更---是指已經(jīng)生效的公司章程的修改。原則上公司章程所記載的事項，不論是絕對記載事項還是任意記載事項，只要確屬必要，均可變更。但公司章程在變更時，應(yīng)遵循以下原則：
（1）不損害股東利益；
（2）不損害債權(quán)人利益；
（3）不妨害公司法人的一致性原則，即不得因公司章程的變更，而使一個公司法人轉(zhuǎn)變?yōu)榱硪粋€公司法人。
就公司章程變更的程序而言，應(yīng)當(dāng)按照下列要求進(jìn)行變更：
（1）由董事會提出修改公司章程的提議；
（2）將修改公司章程的提議通知其他股東；
（3）由股東會或股東大會表決通過。
我國《公司法》規(guī)定：
（1）有限責(zé)任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過（《公司法》第44條第2款）。
（2）股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過（《公司法》第104條第2款，即兩個2/3）。公司章程變更后，公司董事會應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請變更登記。
（一）公司章程的概念與特征
1、公司章程的概念。公司章程---是指公司所必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對內(nèi)對外事務(wù)的基本法律文件。公司章程作為規(guī)范公司的組織和活動的基本規(guī)則，在公司存續(xù)期間具有重要意義。
2、公司章程的特征。公司章程具有以下基本特征：
（1）法定性。法定性主要強(qiáng)調(diào)公司章程的法律地位、主要內(nèi)容及修改程序、效力都由法律強(qiáng)制規(guī)定，任何公司都不得違反。公司章程是公司設(shè)立的必備條件之一，無論是設(shè)立有限責(zé)任公司還是設(shè)立股份有限公司，都必須由全體股東或發(fā)起人訂立公司章程，并且必須在公司設(shè)立登記時提交公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。
（2）真實性。真實性主要強(qiáng)調(diào)公司章程記載的內(nèi)容必須是客觀存在的、與實際相符的事實。
（3）自治性。自治性主要體現(xiàn)在：其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家而是由公司依法自行制定的，是公司股東意思表示一致的結(jié)果；其二，公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無須國家強(qiáng)制力來保證實施；其三，公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的約束力。
4、公開性。公開性主要是對股份有限公司而言。公司章程的內(nèi)容不僅要對投資人公開，還要對包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會公眾公開。
（二）公司章程的訂立
公司章程的訂立通常有兩種方式：
1、共同訂立---是指由全體股東或發(fā)起人共同起草、協(xié)商制定公司章程，否則公司章程不得生效；
2、部分訂立---是指由股東或發(fā)起人中的部分成員負(fù)責(zé)起草、制定公司章程，而后再經(jīng)其他股東或發(fā)起人簽字同意的制定方式。
3、公司章程必須采取書面形式，經(jīng)全體股東同意并在章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。
（三）公司章程的內(nèi)容
公司章程的內(nèi)容即指公司章程所記載的事項。公司章程的具體內(nèi)容可因公司種類、公司經(jīng)營范圍、公司經(jīng)營方式的不同而有所區(qū)別，但都可以歸為以下三類：
1、絕對記載事項。公司章程的絕對記載事項---是指法律規(guī)定公司章程中必須記載的事項。對于絕對記載事項，公司有義務(wù)必須一一記載，沒有權(quán)利作出自由選擇。如果缺少其中任何一項或任何一項記載不合法，都將導(dǎo)致整個章程無效。
2、相對記載事項。公司章程的相對記載事項---是指法律列舉規(guī)定了某些事項，但這些事項是否記人公司章程，全由章程制定者決定。相對記載事項，非經(jīng)載明于章程，不生效力。
3、任意記載事項。公司章程的任意記載事項---是指法律并無明文規(guī)定，但公司章程制定者認(rèn)為需要協(xié)商記入公司章程，以便使公司能更好運(yùn)轉(zhuǎn)且不違反強(qiáng)行法之規(guī)定和公序良俗之原則的事項。如公司之存續(xù)期限，股東會之表決程序，變更公司之事由，董事、監(jiān)事、高級管理人員之報酬等。
（四）我國公司法對公司章程內(nèi)容的規(guī)定
我國《公司法》第25條和第82條分別對有限責(zé)任公司和股份有限公司的章程應(yīng)當(dāng)載明的事項給予了規(guī)定。
1、有限責(zé)任公司公司章程的絕對記載事項。有限責(zé)任公司的章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：
（1）公司名稱和住所；
（2）公司經(jīng)營范圍；
（3）公司注冊資本；
（4）公司股東的姓名或名稱；
（5）股東的出資方式、出資額和出資時間；
（6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；
（7）公司法定代表人；
（8）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。
2、股份有限公司的絕對記載事項。股份有限公司的章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：
（1）公司名稱和住所；（與有限責(zé)任公司相同）
（2）公司經(jīng)營范圍；（與有限責(zé)任公司相同）
（3）公司設(shè)立方式；（與有限責(zé)任公司不同）
（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（與有限責(zé)任公司不同）
（5）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；（與有限責(zé)任公司不同）
（6）董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（與有限責(zé)任公司有所不同）
（7）公司法定代表人；（與有限責(zé)任公司相同）
（8）監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（與有限責(zé)任公司不同）
（9）公司利潤分配辦法；（與有限責(zé)任公司不同）
（10）公司的解散事由和清算辦法；（與有限責(zé)任公司不同）
（11）公司的通知和公告辦法；（與有限責(zé)任公司不同）
（12）股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。（與有限責(zé)任公司不同）
從《公司法》的上述規(guī)定可以看出，法律對有限責(zé)任公司章程的法定記載事項采取較為寬松的規(guī)則；而對股份有限公司章程的法定記載事項則采取較為嚴(yán)格的規(guī)則，要求記載的事項較多。這是由股份有限公司的“資合性”和“開放性”所決定的。
（五）公司章程的效力
《公司法》第11條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！?BR> 1、公司章程對公司的效力。公司章程對公司的效力表現(xiàn)在，公司自身的行為要受公司章程的約束。具體而言：
（1）公司應(yīng)當(dāng)依其章程規(guī)定的辦法，產(chǎn)生權(quán)力機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營意思決定機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)等公司組織機(jī)構(gòu)，并按章程規(guī)定的權(quán)限范圍行使職權(quán)；
（2）公司應(yīng)當(dāng)使用公司章程上規(guī)定的名稱、在公司章程確定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動；
（3）公司依其章程對公司股東負(fù)有義務(wù)，股東的權(quán)利如果受到公司侵犯時，可對公司起訴。
2、公司章程對股東的效力。公司章程系由公司股東制定，并對股東具有約束力。這種約束力不僅限于起草、制定公司章程的股東，而且對后來加入公司的股東是同樣的，這是由公司章程的自治規(guī)則性質(zhì)所決定的。公司章程對股東的效力主要表現(xiàn)為股東依章程規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。如股東有權(quán)出席股東會、行使表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓出資、查閱有關(guān)公開資料、獲取股息紅利等，同時，負(fù)有繳納所認(rèn)繳的出資及公司章程上規(guī)定的其他義務(wù)。
3、公司章程對董事、監(jiān)事和高級管理人員的效力。公司章程對董事、監(jiān)事、高級管理人員的效力表現(xiàn)為，公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，依照法律和公司章程的規(guī)定行使職權(quán)。若董事、監(jiān)事、高級管理人員之行為超出公司章程對其賦予的職權(quán)范圍，其應(yīng)就自己的行為對公司負(fù)責(zé)。
（六）公司章程的變更
公司章程的變更---是指已經(jīng)生效的公司章程的修改。原則上公司章程所記載的事項，不論是絕對記載事項還是任意記載事項，只要確屬必要，均可變更。但公司章程在變更時，應(yīng)遵循以下原則：
（1）不損害股東利益；
（2）不損害債權(quán)人利益；
（3）不妨害公司法人的一致性原則，即不得因公司章程的變更，而使一個公司法人轉(zhuǎn)變?yōu)榱硪粋€公司法人。
就公司章程變更的程序而言，應(yīng)當(dāng)按照下列要求進(jìn)行變更：
（1）由董事會提出修改公司章程的提議；
（2）將修改公司章程的提議通知其他股東；
（3）由股東會或股東大會表決通過。
我國《公司法》規(guī)定：
（1）有限責(zé)任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過（《公司法》第44條第2款）。
（2）股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過（《公司法》第104條第2款，即兩個2/3）。公司章程變更后，公司董事會應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請變更登記。