建設(shè)工程施工合同糾紛是一類政策性強(qiáng)，涉及面廣、爭(zhēng)議額大且較為復(fù)雜的案件，在合同的履行和司法實(shí)踐中容易對(duì)有關(guān)法律和實(shí)務(wù)的理解產(chǎn)生不同認(rèn)識(shí)，根據(jù)處理此類案件的實(shí)踐和施工企業(yè)反映的情況，試就以下問(wèn)題進(jìn)行淺析解答，以求與建設(shè)企業(yè)和法律界同行共同研究探討。
一、發(fā)包人拖延工程結(jié)算，在結(jié)算未作出前，承包人能否行使合同法第二百八十六條規(guī)定的優(yōu)先權(quán)
合同法第 286 條規(guī)定的優(yōu)先權(quán)，是指在發(fā)包人有數(shù)個(gè)債權(quán)人的情況下，承包人可以要求對(duì)建設(shè)工程 的折價(jià)或者拍賣，并對(duì)折價(jià)和拍賣的價(jià)款 具有 優(yōu)先于抵押權(quán)和其他債權(quán)受償?shù)臋?quán)利。
人民法院《關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》對(duì)承包人優(yōu)先權(quán)的行使設(shè)定了三方面的限制條件
1、 消費(fèi)者交付購(gòu)買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。
2、 建設(shè)工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。
3、 建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為 6 個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。
根據(jù)合同法 286 條和法院的關(guān)于行使優(yōu)先權(quán)期限的規(guī)定，有人認(rèn)為，實(shí)踐中發(fā)包人拖延結(jié)算的情況比較普遍，如果發(fā)包人拖延結(jié)算超過(guò) 6 個(gè)月的期限，即可制約承包人優(yōu)先權(quán)的行使，因此，承包人要行使優(yōu)先權(quán)在實(shí)際操作上比較困難。顯然，這種認(rèn)識(shí)把結(jié)算作為行使優(yōu)先權(quán)的條件，理由是尚未結(jié)算，工程欠款額不明，因此不能行使優(yōu)先權(quán)。
本人認(rèn)為，是否經(jīng)結(jié)算，并非合同法規(guī)定行使優(yōu)先權(quán)的條件。根據(jù)合同法 286 條和人民法院的司法解釋，承包人行使優(yōu)先權(quán)的條件有三，一是發(fā)包人未按約定支付工程款；二、經(jīng)催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)仍未支付； 三、 承包人應(yīng)自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起 6 個(gè)月內(nèi)行使優(yōu)先權(quán)。而并沒有說(shuō)須以完成結(jié)算為條件。 如果發(fā)包人拖延決算超過(guò)竣工時(shí)間 6 個(gè)月，承包人就不能行使優(yōu)先權(quán)的話，那么等于承包人的優(yōu)先受償權(quán)完全可由發(fā)包人控制，如果是這樣， 合同法規(guī)定的優(yōu)先權(quán)在發(fā)包人拖延結(jié)算時(shí)就形同虛設(shè)， 顯然這不是立法的本意和取向。 發(fā)包人未按合同約定或有關(guān)結(jié)算的規(guī)定時(shí)間拖延結(jié)算，實(shí)質(zhì)上是拖欠工程款的一種方式。合同法第 286 條并不排斥承包人在發(fā)包人拖延工程結(jié)算的情況下， 通過(guò)訴訟或仲裁確認(rèn)工程欠款，同時(shí)請(qǐng)求確認(rèn)優(yōu)先受償權(quán)。那種以結(jié)算后才能行使優(yōu)先權(quán)條件的認(rèn)識(shí)，有礙于合同法 286 條應(yīng)有法律價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。作為承包企業(yè)，關(guān)鍵是要在工程竣工后的 6 個(gè)月期間內(nèi)提起確認(rèn)優(yōu)先權(quán)的仲裁或訴訟。
第二百八十六條 發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。
人民法院于 2002 年 6 月 27 日實(shí)施的司法解釋：
1、 人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照〈中華人民共和國(guó)合同法〉第 286 條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。
2、 消費(fèi)者交付購(gòu)買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。
3、 建設(shè)工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。
4、 建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為 6 個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。
5、 本解釋第一條至第三條自公布之日起施行，第四條自公布之日起六個(gè)月后施行。
二、發(fā)包人拖延結(jié)算，拖欠工程款的，承包人能否以不交付建筑工程行使抗辯權(quán)
這里所說(shuō)的抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同約定同時(shí)履行或應(yīng)先履行的一方當(dāng)事人不履行其應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，另一方當(dāng)事人可以拒絕履行相應(yīng)的義務(wù)而不構(gòu)成違約。根據(jù)合同的約定和有關(guān)部門規(guī)章的規(guī)定，在下列情況下，承包人可以不交付工程 (部分或全部工程)行使抗辯權(quán)，一、發(fā)包人拖延結(jié)算。建設(shè)部、財(cái)政財(cái)政關(guān)于 《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第二十一條規(guī)定 “ 工程竣工后，發(fā)、承包雙方應(yīng)及時(shí)辦清工程竣工結(jié)算，否則，工程不得交付使用，有關(guān)部門不予辦理權(quán)屬登記 ” ；二、發(fā)包人在通過(guò)工程竣工驗(yàn)收時(shí)尚拖欠工程進(jìn)度款的；三、合同約定竣工驗(yàn)收時(shí)發(fā)包人應(yīng)支付工程款而未支付的。上列第一種情況是依據(jù)行政規(guī)章的規(guī)定，第二種情況屬于先履行抗辯，第三種情況屬于同時(shí)履行抗辯。但是， 抗辯權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)與對(duì)方不履行義務(wù)的情況相對(duì)應(yīng)，即不交付的工程價(jià)值與工程欠款價(jià)值基本相當(dāng)。如果發(fā)包人拖欠的工程款與不交付的建設(shè)工程價(jià)值差距較大或者部分不交付影響整個(gè)工程使用的，就會(huì)造成擴(kuò)大損失而要承擔(dān)賠償責(zé)任的問(wèn)題。因此，承包人 要善于運(yùn)用法律賦予的抗辯權(quán)維護(hù)自己的權(quán)益，在以不交付工程作為對(duì)發(fā)包人拖欠工程款進(jìn)行抗辯時(shí)，做到有理有節(jié)。
合同法第六十六條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
第六十七條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
建設(shè)部、財(cái)政財(cái) 政關(guān)于 《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第二十一條 工程竣工后，發(fā)、承包雙方應(yīng)及時(shí)辦清工程竣工結(jié)算，否則，工程不得交付使用，有關(guān)部門不予辦理權(quán)屬登記。
一、發(fā)包人拖延工程結(jié)算，在結(jié)算未作出前，承包人能否行使合同法第二百八十六條規(guī)定的優(yōu)先權(quán)
合同法第 286 條規(guī)定的優(yōu)先權(quán)，是指在發(fā)包人有數(shù)個(gè)債權(quán)人的情況下，承包人可以要求對(duì)建設(shè)工程 的折價(jià)或者拍賣，并對(duì)折價(jià)和拍賣的價(jià)款 具有 優(yōu)先于抵押權(quán)和其他債權(quán)受償?shù)臋?quán)利。
人民法院《關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》對(duì)承包人優(yōu)先權(quán)的行使設(shè)定了三方面的限制條件
1、 消費(fèi)者交付購(gòu)買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。
2、 建設(shè)工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。
3、 建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為 6 個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。
根據(jù)合同法 286 條和法院的關(guān)于行使優(yōu)先權(quán)期限的規(guī)定，有人認(rèn)為，實(shí)踐中發(fā)包人拖延結(jié)算的情況比較普遍，如果發(fā)包人拖延結(jié)算超過(guò) 6 個(gè)月的期限，即可制約承包人優(yōu)先權(quán)的行使，因此，承包人要行使優(yōu)先權(quán)在實(shí)際操作上比較困難。顯然，這種認(rèn)識(shí)把結(jié)算作為行使優(yōu)先權(quán)的條件，理由是尚未結(jié)算，工程欠款額不明，因此不能行使優(yōu)先權(quán)。
本人認(rèn)為，是否經(jīng)結(jié)算，并非合同法規(guī)定行使優(yōu)先權(quán)的條件。根據(jù)合同法 286 條和人民法院的司法解釋，承包人行使優(yōu)先權(quán)的條件有三，一是發(fā)包人未按約定支付工程款；二、經(jīng)催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)仍未支付； 三、 承包人應(yīng)自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起 6 個(gè)月內(nèi)行使優(yōu)先權(quán)。而并沒有說(shuō)須以完成結(jié)算為條件。 如果發(fā)包人拖延決算超過(guò)竣工時(shí)間 6 個(gè)月，承包人就不能行使優(yōu)先權(quán)的話，那么等于承包人的優(yōu)先受償權(quán)完全可由發(fā)包人控制，如果是這樣， 合同法規(guī)定的優(yōu)先權(quán)在發(fā)包人拖延結(jié)算時(shí)就形同虛設(shè)， 顯然這不是立法的本意和取向。 發(fā)包人未按合同約定或有關(guān)結(jié)算的規(guī)定時(shí)間拖延結(jié)算，實(shí)質(zhì)上是拖欠工程款的一種方式。合同法第 286 條并不排斥承包人在發(fā)包人拖延工程結(jié)算的情況下， 通過(guò)訴訟或仲裁確認(rèn)工程欠款，同時(shí)請(qǐng)求確認(rèn)優(yōu)先受償權(quán)。那種以結(jié)算后才能行使優(yōu)先權(quán)條件的認(rèn)識(shí)，有礙于合同法 286 條應(yīng)有法律價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。作為承包企業(yè)，關(guān)鍵是要在工程竣工后的 6 個(gè)月期間內(nèi)提起確認(rèn)優(yōu)先權(quán)的仲裁或訴訟。
第二百八十六條 發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。
人民法院于 2002 年 6 月 27 日實(shí)施的司法解釋：
1、 人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照〈中華人民共和國(guó)合同法〉第 286 條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。
2、 消費(fèi)者交付購(gòu)買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。
3、 建設(shè)工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。
4、 建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為 6 個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。
5、 本解釋第一條至第三條自公布之日起施行，第四條自公布之日起六個(gè)月后施行。
二、發(fā)包人拖延結(jié)算，拖欠工程款的，承包人能否以不交付建筑工程行使抗辯權(quán)
這里所說(shuō)的抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同約定同時(shí)履行或應(yīng)先履行的一方當(dāng)事人不履行其應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，另一方當(dāng)事人可以拒絕履行相應(yīng)的義務(wù)而不構(gòu)成違約。根據(jù)合同的約定和有關(guān)部門規(guī)章的規(guī)定，在下列情況下，承包人可以不交付工程 (部分或全部工程)行使抗辯權(quán)，一、發(fā)包人拖延結(jié)算。建設(shè)部、財(cái)政財(cái)政關(guān)于 《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第二十一條規(guī)定 “ 工程竣工后，發(fā)、承包雙方應(yīng)及時(shí)辦清工程竣工結(jié)算，否則，工程不得交付使用，有關(guān)部門不予辦理權(quán)屬登記 ” ；二、發(fā)包人在通過(guò)工程竣工驗(yàn)收時(shí)尚拖欠工程進(jìn)度款的；三、合同約定竣工驗(yàn)收時(shí)發(fā)包人應(yīng)支付工程款而未支付的。上列第一種情況是依據(jù)行政規(guī)章的規(guī)定，第二種情況屬于先履行抗辯，第三種情況屬于同時(shí)履行抗辯。但是， 抗辯權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)與對(duì)方不履行義務(wù)的情況相對(duì)應(yīng)，即不交付的工程價(jià)值與工程欠款價(jià)值基本相當(dāng)。如果發(fā)包人拖欠的工程款與不交付的建設(shè)工程價(jià)值差距較大或者部分不交付影響整個(gè)工程使用的，就會(huì)造成擴(kuò)大損失而要承擔(dān)賠償責(zé)任的問(wèn)題。因此，承包人 要善于運(yùn)用法律賦予的抗辯權(quán)維護(hù)自己的權(quán)益，在以不交付工程作為對(duì)發(fā)包人拖欠工程款進(jìn)行抗辯時(shí)，做到有理有節(jié)。
合同法第六十六條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
第六十七條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
建設(shè)部、財(cái)政財(cái) 政關(guān)于 《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第二十一條 工程竣工后，發(fā)、承包雙方應(yīng)及時(shí)辦清工程竣工結(jié)算，否則，工程不得交付使用，有關(guān)部門不予辦理權(quán)屬登記。