三、承包人未移交全部工程資料，發(fā)包人是否可以此作為逾期支付工程款的抗辯理由
現(xiàn)實中有承包人為了促使發(fā)包人支付工程款，有不交付部分工程資料以作為催討工程款籌碼的情況，在仲裁中，發(fā)包人則會以承包人未交付完整的工程資料作為其拖欠工程款及應負違約責任的抗辯。這種抗辯理由是否成立。
我們認為：如果未交的資料影響到工程結算，發(fā)包人以結算條件尚不成就為由拒付相應款項的抗辯可以成立。但在工程價款已經(jīng)確定或可以確定的情況下，發(fā)包人不得以資料未全部交付為由對應付工程款行使先履行或同時履行抗辯權。理由是工程進度款的支付是發(fā)包人的主給付義務，而工程資料交付是承包人的從給付義務，發(fā)包人不得以承包人未完全履行從給付義務而作為延期履行主給付義務的抗辯理由。但是如果因承包人不交付工程資料給發(fā)包人造成損失的，發(fā)包人可以要求賠償，如導致工程竣工備案、*遲延等造成的損失。
財政部 建設部關于印發(fā)《建設工程價款結算暫行辦法》的通知 第十六條第二款 承包人如未在規(guī)定時間內提供完整的工程竣工結算資料，經(jīng)發(fā)包人催促后 14 天內仍未提供或沒有明確答復，發(fā)包人有權根據(jù)已有資料進行審查，責任由承包人自負。
第九條 當合同規(guī)定的調整合同價款的調整情況發(fā)生后，承包人未在規(guī)定時間內通知發(fā)包人，或者未在規(guī)定時間內提出調整報告，發(fā)包人可以根據(jù)有關資料，決定是否調整和調整的金額，并書面通知承包人。
四、承發(fā)包雙方另訂合同的何種情況屬于對 備案中標合同實質性的變更，兩份合同 (簡稱黑白合同)對價款的約定不一，應以那份合同為結算根據(jù)
《招標投標法》第 46條規(guī)定： “ 招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議 ” 。該規(guī)定在法律分類上為禁止性規(guī)范，如果違反則為無效。那么何種情況屬于背離合同的實質性內容，招標投標法沒有明確規(guī)定。從總體上來說，實質性的內容主要是指工期、質量、造價。其它方面要看招投標文件的具體內容及另行訂立的協(xié)議是否涉及設計變更等情況判斷。
根據(jù)人民法院關于審理建設工程施工合同案件適用法律問題的解釋第二十一條規(guī)定，中標備案合同與另訂協(xié)議約定的工程價款不一致的 ， 工程款的結算應以中標合同為準。雖然雙方的真實意思表示和實際履行是另行訂立的協(xié)議 (合同)，中標合同只是為了應付備案，但因這種協(xié)議(合同)違反招投標法的強制性規(guī)定，應屬無效。
《招標投標法》 第四十六條 招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。
招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提交。
院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 第二十一條 當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據(jù)。
五、 發(fā)包人以工程質量問題為由對承包人要求支付工程款提出抗辯時，如何劃分工程質量問題和保修的范圍
在現(xiàn)實中，承包人申請要求發(fā)包人支付工程欠款，而發(fā)包人常以承包人施工的工程存在質量問題提起反請求以對抗承包人的申請。屬于工程質量問題的，對發(fā)包人的反請求應當支持，屬于保修問題的應當按照合同約定的保修規(guī)定處理，發(fā)包人不能以此為由拖欠工程款。因此需要界定發(fā)包人所提的質量與保修的范圍問題。就大概念上來說保修的問題也屬質量的范疇。但 鑒于建筑工程產品與其它產品的不同，有關規(guī)定所指的工程質量通常是指存在于地基基礎和主體結構方面，以及嚴重影響使用的情況，而一般的問題則屬于工程保修的范圍。司法實踐中通常以是否 通過竣工驗收或有否實際投入使用作為區(qū)分質量與保修兩者的界線。 在工程通過竣工驗收后出現(xiàn)的問題，一般應屬于保修的范圍，在保修期內承包人應當負修理責任。發(fā)包人以屬于保修范圍的問題來對抗發(fā)包人請求支付工程款的，不能支持。但如果提出的 質量問題涉及 地基基礎、主體結構以及嚴重影響使用 并有相應證據(jù)的，應當通過鑒定確定。
院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 第十三條 建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。
院關于審理商品房買賣合同案件的司法解釋 第十二條 因房屋主體結構質量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主體結構質量經(jīng)核驗確屬不合格，買受人請求解除合同和賠償損失的，應予支持。
第十三條 因房屋質量問題嚴重影響正常居住使用，買受人請求解除合同和賠償損失的，應予支持。
交付使用的房屋存在質量問題，在保修期內，出賣人應當承擔修復責任；出賣人拒絕修復或者在合理期限內拖延修復的，買受人可以自行或者委托他人修復。修復費用及修復期間造成的其他損失由出賣人承擔。
六、發(fā)包人在合同規(guī)定的結算時間內對承包人提交的決算報告不予答復，能否認定視為認可承包人的竣工結算
此問題的提出在于有關部委行政規(guī)章的規(guī)定與人民法院的司法解釋不一致，且有關規(guī)章的規(guī)定是在人民法院的司法解釋后，在規(guī)定不一的情況下，有一個如何理解和適用的問題。我們先來看一下有關規(guī)定：
1、二 00 一年十二月一日起建設部 《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》 ( 第 107 號令 ) 第十六條（二）規(guī)定：發(fā)包方應當在收到竣工結算文件后的約定期限內予以答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可。
2 、二 00 四年十月二十日 建設部、財政部財建 [2004]369 號 《建設工程價款結算暫行辦法》 第十六條規(guī)定：發(fā)包人收到竣工結算報告及完整的結算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內，對結算報告及資料沒有提出意見，則視同認可。
3 、二 00 四年九月二十九日由人民法院審判委員會第１３２７次會議通過，二 ○○ 四年十月二十五日公布，二 00 五年一月一日起施行的人民法院 《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 第二十條規(guī)定： 當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。
4 、2004 年 10 月 29 日國務院辦公廳國辦發(fā)（ 2004 ） 78 號文轉發(fā)建設部、發(fā)展改革委員會、監(jiān)察部、司法部、財政部、勞動保障部、鐵道部、交通部信息產業(yè)部、水利部、人民銀行、審計署、民總局、統(tǒng)計部、銀監(jiān)委、保監(jiān)委《關于進一步解決建設領域拖欠工程款問題的意見》第（十七）規(guī)定，工程竣工后，建設單位和施工企業(yè)要按照《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》和 《建設工程價款結算暫行辦法》等有關規(guī)定，進一步規(guī)范建設工程價款結算與支付行為，在工程竣工驗收備案時，建設單位應提交按合同約定支付工程款的有關憑證，達不到合同約定比例的，建設行政主管部門不予辦理竣工驗收備案。
顯然，上述建設部、財政部、國務院辦公廳轉發(fā) 15 個部委文件的規(guī)定與人民法院的司法解釋并不一致。按照我國法律之間效力位次的規(guī)定，司法解釋是對適用法律的解釋，可以說是法律的規(guī)定，而建設部財政部、國務院辦公廳轉發(fā) 15 個部委的規(guī)定，履于行政規(guī)章，行政規(guī)章的效力低于法律規(guī)定的效力，因此，無論其規(guī)定實施的時間是否晚于司法解釋，應當適用人民法院的司法解釋。 如果合同中沒有關于 發(fā)包人在合同規(guī)定的結算時間內對承包人提交的結算文件 不予答復 視為認可的 約定，就不能認定發(fā)包人認可承包人的結算文件。
現(xiàn)實中有承包人為了促使發(fā)包人支付工程款，有不交付部分工程資料以作為催討工程款籌碼的情況，在仲裁中，發(fā)包人則會以承包人未交付完整的工程資料作為其拖欠工程款及應負違約責任的抗辯。這種抗辯理由是否成立。
我們認為：如果未交的資料影響到工程結算，發(fā)包人以結算條件尚不成就為由拒付相應款項的抗辯可以成立。但在工程價款已經(jīng)確定或可以確定的情況下，發(fā)包人不得以資料未全部交付為由對應付工程款行使先履行或同時履行抗辯權。理由是工程進度款的支付是發(fā)包人的主給付義務，而工程資料交付是承包人的從給付義務，發(fā)包人不得以承包人未完全履行從給付義務而作為延期履行主給付義務的抗辯理由。但是如果因承包人不交付工程資料給發(fā)包人造成損失的，發(fā)包人可以要求賠償，如導致工程竣工備案、*遲延等造成的損失。
財政部 建設部關于印發(fā)《建設工程價款結算暫行辦法》的通知 第十六條第二款 承包人如未在規(guī)定時間內提供完整的工程竣工結算資料，經(jīng)發(fā)包人催促后 14 天內仍未提供或沒有明確答復，發(fā)包人有權根據(jù)已有資料進行審查，責任由承包人自負。
第九條 當合同規(guī)定的調整合同價款的調整情況發(fā)生后，承包人未在規(guī)定時間內通知發(fā)包人，或者未在規(guī)定時間內提出調整報告，發(fā)包人可以根據(jù)有關資料，決定是否調整和調整的金額，并書面通知承包人。
四、承發(fā)包雙方另訂合同的何種情況屬于對 備案中標合同實質性的變更，兩份合同 (簡稱黑白合同)對價款的約定不一，應以那份合同為結算根據(jù)
《招標投標法》第 46條規(guī)定： “ 招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議 ” 。該規(guī)定在法律分類上為禁止性規(guī)范，如果違反則為無效。那么何種情況屬于背離合同的實質性內容，招標投標法沒有明確規(guī)定。從總體上來說，實質性的內容主要是指工期、質量、造價。其它方面要看招投標文件的具體內容及另行訂立的協(xié)議是否涉及設計變更等情況判斷。
根據(jù)人民法院關于審理建設工程施工合同案件適用法律問題的解釋第二十一條規(guī)定，中標備案合同與另訂協(xié)議約定的工程價款不一致的 ， 工程款的結算應以中標合同為準。雖然雙方的真實意思表示和實際履行是另行訂立的協(xié)議 (合同)，中標合同只是為了應付備案，但因這種協(xié)議(合同)違反招投標法的強制性規(guī)定，應屬無效。
《招標投標法》 第四十六條 招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。
招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提交。
院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 第二十一條 當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據(jù)。
五、 發(fā)包人以工程質量問題為由對承包人要求支付工程款提出抗辯時，如何劃分工程質量問題和保修的范圍
在現(xiàn)實中，承包人申請要求發(fā)包人支付工程欠款，而發(fā)包人常以承包人施工的工程存在質量問題提起反請求以對抗承包人的申請。屬于工程質量問題的，對發(fā)包人的反請求應當支持，屬于保修問題的應當按照合同約定的保修規(guī)定處理，發(fā)包人不能以此為由拖欠工程款。因此需要界定發(fā)包人所提的質量與保修的范圍問題。就大概念上來說保修的問題也屬質量的范疇。但 鑒于建筑工程產品與其它產品的不同，有關規(guī)定所指的工程質量通常是指存在于地基基礎和主體結構方面，以及嚴重影響使用的情況，而一般的問題則屬于工程保修的范圍。司法實踐中通常以是否 通過竣工驗收或有否實際投入使用作為區(qū)分質量與保修兩者的界線。 在工程通過竣工驗收后出現(xiàn)的問題，一般應屬于保修的范圍，在保修期內承包人應當負修理責任。發(fā)包人以屬于保修范圍的問題來對抗發(fā)包人請求支付工程款的，不能支持。但如果提出的 質量問題涉及 地基基礎、主體結構以及嚴重影響使用 并有相應證據(jù)的，應當通過鑒定確定。
院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 第十三條 建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。
院關于審理商品房買賣合同案件的司法解釋 第十二條 因房屋主體結構質量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主體結構質量經(jīng)核驗確屬不合格，買受人請求解除合同和賠償損失的，應予支持。
第十三條 因房屋質量問題嚴重影響正常居住使用，買受人請求解除合同和賠償損失的，應予支持。
交付使用的房屋存在質量問題，在保修期內，出賣人應當承擔修復責任；出賣人拒絕修復或者在合理期限內拖延修復的，買受人可以自行或者委托他人修復。修復費用及修復期間造成的其他損失由出賣人承擔。
六、發(fā)包人在合同規(guī)定的結算時間內對承包人提交的決算報告不予答復，能否認定視為認可承包人的竣工結算
此問題的提出在于有關部委行政規(guī)章的規(guī)定與人民法院的司法解釋不一致，且有關規(guī)章的規(guī)定是在人民法院的司法解釋后，在規(guī)定不一的情況下，有一個如何理解和適用的問題。我們先來看一下有關規(guī)定：
1、二 00 一年十二月一日起建設部 《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》 ( 第 107 號令 ) 第十六條（二）規(guī)定：發(fā)包方應當在收到竣工結算文件后的約定期限內予以答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可。
2 、二 00 四年十月二十日 建設部、財政部財建 [2004]369 號 《建設工程價款結算暫行辦法》 第十六條規(guī)定：發(fā)包人收到竣工結算報告及完整的結算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內，對結算報告及資料沒有提出意見，則視同認可。
3 、二 00 四年九月二十九日由人民法院審判委員會第１３２７次會議通過，二 ○○ 四年十月二十五日公布，二 00 五年一月一日起施行的人民法院 《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 第二十條規(guī)定： 當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。
4 、2004 年 10 月 29 日國務院辦公廳國辦發(fā)（ 2004 ） 78 號文轉發(fā)建設部、發(fā)展改革委員會、監(jiān)察部、司法部、財政部、勞動保障部、鐵道部、交通部信息產業(yè)部、水利部、人民銀行、審計署、民總局、統(tǒng)計部、銀監(jiān)委、保監(jiān)委《關于進一步解決建設領域拖欠工程款問題的意見》第（十七）規(guī)定，工程竣工后，建設單位和施工企業(yè)要按照《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》和 《建設工程價款結算暫行辦法》等有關規(guī)定，進一步規(guī)范建設工程價款結算與支付行為，在工程竣工驗收備案時，建設單位應提交按合同約定支付工程款的有關憑證，達不到合同約定比例的，建設行政主管部門不予辦理竣工驗收備案。
顯然，上述建設部、財政部、國務院辦公廳轉發(fā) 15 個部委文件的規(guī)定與人民法院的司法解釋并不一致。按照我國法律之間效力位次的規(guī)定，司法解釋是對適用法律的解釋，可以說是法律的規(guī)定，而建設部財政部、國務院辦公廳轉發(fā) 15 個部委的規(guī)定，履于行政規(guī)章，行政規(guī)章的效力低于法律規(guī)定的效力，因此，無論其規(guī)定實施的時間是否晚于司法解釋，應當適用人民法院的司法解釋。 如果合同中沒有關于 發(fā)包人在合同規(guī)定的結算時間內對承包人提交的結算文件 不予答復 視為認可的 約定，就不能認定發(fā)包人認可承包人的結算文件。