十五、承包人提交決算報告后，發(fā)包人委托造價咨詢機構(gòu)審價或經(jīng)雙方協(xié)商共同選定審價機構(gòu)審定價款所出具的報告，一方當事人有異議的，如何認定處理
在仲裁程序中，上述二種審價報告都是證據(jù)的一種，原則上應(yīng)按照證據(jù)規(guī)則來確認其效力。在具體處理上，應(yīng)根據(jù)委托情況的不同而有所區(qū)別。 1、發(fā)包人對承包人提交的決算報告單方委托造價咨詢機構(gòu)進行審價的，本質(zhì)上屬于被委托的咨詢機構(gòu)代表發(fā)包人對承包人提交的決算報告進行審核，因此如該報告未得到承包人的認可，只能認為只代表委托者即發(fā)包人的意見，承包方要求重新委托審價的，原則上應(yīng)當準許， 2、對上述審價出具的報告承包人認可，而委托的發(fā)包人反而不認可的，要考慮發(fā)包人與受托人存在的委托合同關(guān)系，對受托方出具的產(chǎn)品（這里為審價報告）委托人當然有權(quán)提出異議或要求另行委托審價，但鑒于其與受委托人之間涉及委托產(chǎn)品質(zhì)量爭議合同關(guān)系的認定和處理程序問題，在該爭議未作處理前，發(fā)包人要求重新委托審價的，本人認為可不予支持。3、對上述審價結(jié)論雙方已經(jīng)簽字認可的，一方反悔要求重新委托審價的，原則上不予準許，但符合下述第十六題情形的除外。
承包人提交決算報告后，發(fā)包人與承包人協(xié)商共同確定造價咨詢機構(gòu)審價的，其性質(zhì)不同于單方委托，應(yīng)當認為是雙方對工程造價共同委托造價咨詢機構(gòu)以中間人的角色來審定，審定結(jié)論作出后，一方有異議要求重新審定的，應(yīng)從嚴掌握。對審價機構(gòu)在出具報告后明確告知如有異議可在一定期限內(nèi)提出，當事人超過期限不提，而進入仲裁程序后再提出異議要求重新委托審價的，原則上不予支持。
十六、在仲裁程序進行中雙方選定造價咨詢機構(gòu)或本會指定委托的機構(gòu)所作出的審價結(jié)論，一方當事人有異議要求重新委托審價的處理問題
進入仲裁程序后需要通過審價確定工程造價的，由負有舉證責任的一方提出申請審價，在仲裁庭組織下由雙方當事人協(xié)商確定審價機構(gòu)，雙方不能取得一致意見的，由仲裁庭指定委托進行審價，審價機構(gòu)受仲裁庭的委托作出的審價結(jié)論，當事人要求重新審價的一般不予支持，但當事人提出證據(jù)有下列情形之一的，應(yīng)予準許：（ 1）鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；（2）鑒定程序嚴重違法的；（3）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；（4）經(jīng)過質(zhì)證認為不能作不證據(jù)使用的其他情形。
對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，也可不重新委托。
十七、未采用示范文本簽訂的 建設(shè)工程施工合同發(fā)生糾紛，在合同對爭議事項約定不明的情況下，是否可以參照 建設(shè)部、國家工商行政管理局制定的示范文本中的通用條款適用
建設(shè)工程施工合同是一種專業(yè)性很強、涉及面很廣的合同，如果沒有通用條款，合同的簽訂難免有疏漏之處而使日后產(chǎn)生糾紛隱患，通用條款的實質(zhì)內(nèi)容是把相關(guān)行業(yè)慣例和法律法規(guī)的規(guī)定加以匯總以作為固定的合同條款。對于 未采用示范文本簽訂的 建設(shè)工程施工合同，因涉及概念、定義、行業(yè)慣例中有關(guān)程序性等問題發(fā)生爭議的，除法律法規(guī)有明確規(guī)定的外，應(yīng)當可以參照適用，但對于涉及實體性問題的爭議，例違約責任，工程量、工程價款的認定等則應(yīng)按照相關(guān)法律和證據(jù)規(guī)則的規(guī)定處理，而不宜直接按通用條款的規(guī)定適用。
十八、關(guān)于逾期支付分期工程預(yù)付款、進度款違約責任的追究時效問題
由于建設(shè)工程的周期長，價款高，大多合同將工程款分為備料款、預(yù)付款、進度款等約定分期支付。實際施工中，發(fā)包人有不按約分期支付到位的情況，承包人當時提出索賠主張往往得不到解決。而當結(jié)算產(chǎn)生糾紛后則會要求新帳舊帳一起算。因為工期本身很長，到結(jié)算時或結(jié)算后發(fā)包人再主張以前分期付款逾期的違約責任，時間已經(jīng)較長。時效的起算時間應(yīng)從每期的逾期日，還是最后一期的逾期日，還是可以到結(jié)算日計，實踐中有不同的認識。對此，人民法院對借款合同分期償還的時效問題的批復(fù)意見為以最后償還日期為時效的起算時間。參照上述批復(fù)， 逾期支付工程預(yù)付款、進度款的違約責任訴訟時效的起算點，應(yīng)為合同約定的最后一筆款項的支付日。理由是：建設(shè)工程承包合同所設(shè)立的是一個整體債權(quán)債務(wù)關(guān)系，分期付款或分不同的款項分階段支付只是債務(wù)人履行合同的方式，訴訟時效期限應(yīng)當理解為是對一個整體債權(quán)關(guān)系保護的期限。因此，以合同約定最后一期支付的期限為起算時效，更符合時效制度的立法本意。
人民法院 1999年關(guān)于 “ 借款合同當事人約定以分期的方式償還借款而如何計算訴訟時效的請求答復(fù) ” ：分期給付合同訴訟時效從最后償還的日期開始計算訴訟時效，人民法院（ 2000）經(jīng)終字第232號借款合同糾紛上訴案也確立了分期付款合同保證期間以最后一筆貸款保證期間為計算標準的要旨（詳見浙江省高級人民法院浙法民二（2003）21號《民事審判若干疑難問題討論紀要》第十七題
十九、工程未經(jīng)結(jié)算能否行使訴權(quán)或提請仲裁
建設(shè)工程施工合同一般都有結(jié)算期限約定，如果沒有約定，有關(guān)行政規(guī)章對結(jié)算時間也有明確的規(guī)定，發(fā)包人在規(guī)定的結(jié)算期限內(nèi)不予結(jié)算即為違約，結(jié)算中雙方對工程造價有不同意見則為爭議，當一方違約、或雙方有爭議時，另一方當事人當然有權(quán)提起訴訟或申請仲裁。因此，是否已經(jīng)結(jié)算，并不是提請仲裁或起訴的前提條件。承包人完全可以按照自己的決算作為要求確認、支持支付的請求主張，發(fā)包人有異議的，可以在仲裁程序中提出或通過委托審價確定。未經(jīng)結(jié)算不能行使請求權(quán)是一種認識上的誤區(qū)，這種認識會造成發(fā)包人以拖延結(jié)算制約承包人行使請求權(quán)的不良影響。 考試|大|
建設(shè)部、財政部 04 年第 369 號文 （三）工程竣工結(jié)算審查期限
單項工程竣工后，承包人應(yīng)在提交竣工驗收報告的同時，向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，發(fā)包人應(yīng)按以下規(guī)定時限進行核對（審查）并提出審查意見。
工程竣工結(jié)算報告金額 審查時間
1 500 萬元以下 從接到竣工結(jié)算報告和完整的竣工結(jié)算資料之日起 20 天
2 500 萬元－ 2000 萬元 從接到竣工結(jié)算報告和完整的竣工結(jié)算資料之日起 30 天
3 2000 萬元－ 5000 萬元 從接到竣工結(jié)算報告和完整的竣工結(jié)算資料之日起 45 天
4 5000 萬元以上 從接到竣工結(jié)算報告和完整的竣工結(jié)算資料之日起 60 天
建設(shè)項目竣工總結(jié)算在最后一個單項工程竣工結(jié)算審查確認后 15 天內(nèi)匯總，送發(fā)包人后 30 天內(nèi)審查完成。
在仲裁程序中，上述二種審價報告都是證據(jù)的一種，原則上應(yīng)按照證據(jù)規(guī)則來確認其效力。在具體處理上，應(yīng)根據(jù)委托情況的不同而有所區(qū)別。 1、發(fā)包人對承包人提交的決算報告單方委托造價咨詢機構(gòu)進行審價的，本質(zhì)上屬于被委托的咨詢機構(gòu)代表發(fā)包人對承包人提交的決算報告進行審核，因此如該報告未得到承包人的認可，只能認為只代表委托者即發(fā)包人的意見，承包方要求重新委托審價的，原則上應(yīng)當準許， 2、對上述審價出具的報告承包人認可，而委托的發(fā)包人反而不認可的，要考慮發(fā)包人與受托人存在的委托合同關(guān)系，對受托方出具的產(chǎn)品（這里為審價報告）委托人當然有權(quán)提出異議或要求另行委托審價，但鑒于其與受委托人之間涉及委托產(chǎn)品質(zhì)量爭議合同關(guān)系的認定和處理程序問題，在該爭議未作處理前，發(fā)包人要求重新委托審價的，本人認為可不予支持。3、對上述審價結(jié)論雙方已經(jīng)簽字認可的，一方反悔要求重新委托審價的，原則上不予準許，但符合下述第十六題情形的除外。
承包人提交決算報告后，發(fā)包人與承包人協(xié)商共同確定造價咨詢機構(gòu)審價的，其性質(zhì)不同于單方委托，應(yīng)當認為是雙方對工程造價共同委托造價咨詢機構(gòu)以中間人的角色來審定，審定結(jié)論作出后，一方有異議要求重新審定的，應(yīng)從嚴掌握。對審價機構(gòu)在出具報告后明確告知如有異議可在一定期限內(nèi)提出，當事人超過期限不提，而進入仲裁程序后再提出異議要求重新委托審價的，原則上不予支持。
十六、在仲裁程序進行中雙方選定造價咨詢機構(gòu)或本會指定委托的機構(gòu)所作出的審價結(jié)論，一方當事人有異議要求重新委托審價的處理問題
進入仲裁程序后需要通過審價確定工程造價的，由負有舉證責任的一方提出申請審價，在仲裁庭組織下由雙方當事人協(xié)商確定審價機構(gòu)，雙方不能取得一致意見的，由仲裁庭指定委托進行審價，審價機構(gòu)受仲裁庭的委托作出的審價結(jié)論，當事人要求重新審價的一般不予支持，但當事人提出證據(jù)有下列情形之一的，應(yīng)予準許：（ 1）鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；（2）鑒定程序嚴重違法的；（3）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；（4）經(jīng)過質(zhì)證認為不能作不證據(jù)使用的其他情形。
對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，也可不重新委托。
十七、未采用示范文本簽訂的 建設(shè)工程施工合同發(fā)生糾紛，在合同對爭議事項約定不明的情況下，是否可以參照 建設(shè)部、國家工商行政管理局制定的示范文本中的通用條款適用
建設(shè)工程施工合同是一種專業(yè)性很強、涉及面很廣的合同，如果沒有通用條款，合同的簽訂難免有疏漏之處而使日后產(chǎn)生糾紛隱患，通用條款的實質(zhì)內(nèi)容是把相關(guān)行業(yè)慣例和法律法規(guī)的規(guī)定加以匯總以作為固定的合同條款。對于 未采用示范文本簽訂的 建設(shè)工程施工合同，因涉及概念、定義、行業(yè)慣例中有關(guān)程序性等問題發(fā)生爭議的，除法律法規(guī)有明確規(guī)定的外，應(yīng)當可以參照適用，但對于涉及實體性問題的爭議，例違約責任，工程量、工程價款的認定等則應(yīng)按照相關(guān)法律和證據(jù)規(guī)則的規(guī)定處理，而不宜直接按通用條款的規(guī)定適用。
十八、關(guān)于逾期支付分期工程預(yù)付款、進度款違約責任的追究時效問題
由于建設(shè)工程的周期長，價款高，大多合同將工程款分為備料款、預(yù)付款、進度款等約定分期支付。實際施工中，發(fā)包人有不按約分期支付到位的情況，承包人當時提出索賠主張往往得不到解決。而當結(jié)算產(chǎn)生糾紛后則會要求新帳舊帳一起算。因為工期本身很長，到結(jié)算時或結(jié)算后發(fā)包人再主張以前分期付款逾期的違約責任，時間已經(jīng)較長。時效的起算時間應(yīng)從每期的逾期日，還是最后一期的逾期日，還是可以到結(jié)算日計，實踐中有不同的認識。對此，人民法院對借款合同分期償還的時效問題的批復(fù)意見為以最后償還日期為時效的起算時間。參照上述批復(fù)， 逾期支付工程預(yù)付款、進度款的違約責任訴訟時效的起算點，應(yīng)為合同約定的最后一筆款項的支付日。理由是：建設(shè)工程承包合同所設(shè)立的是一個整體債權(quán)債務(wù)關(guān)系，分期付款或分不同的款項分階段支付只是債務(wù)人履行合同的方式，訴訟時效期限應(yīng)當理解為是對一個整體債權(quán)關(guān)系保護的期限。因此，以合同約定最后一期支付的期限為起算時效，更符合時效制度的立法本意。
人民法院 1999年關(guān)于 “ 借款合同當事人約定以分期的方式償還借款而如何計算訴訟時效的請求答復(fù) ” ：分期給付合同訴訟時效從最后償還的日期開始計算訴訟時效，人民法院（ 2000）經(jīng)終字第232號借款合同糾紛上訴案也確立了分期付款合同保證期間以最后一筆貸款保證期間為計算標準的要旨（詳見浙江省高級人民法院浙法民二（2003）21號《民事審判若干疑難問題討論紀要》第十七題
十九、工程未經(jīng)結(jié)算能否行使訴權(quán)或提請仲裁
建設(shè)工程施工合同一般都有結(jié)算期限約定，如果沒有約定，有關(guān)行政規(guī)章對結(jié)算時間也有明確的規(guī)定，發(fā)包人在規(guī)定的結(jié)算期限內(nèi)不予結(jié)算即為違約，結(jié)算中雙方對工程造價有不同意見則為爭議，當一方違約、或雙方有爭議時，另一方當事人當然有權(quán)提起訴訟或申請仲裁。因此，是否已經(jīng)結(jié)算，并不是提請仲裁或起訴的前提條件。承包人完全可以按照自己的決算作為要求確認、支持支付的請求主張，發(fā)包人有異議的，可以在仲裁程序中提出或通過委托審價確定。未經(jīng)結(jié)算不能行使請求權(quán)是一種認識上的誤區(qū)，這種認識會造成發(fā)包人以拖延結(jié)算制約承包人行使請求權(quán)的不良影響。 考試|大|
建設(shè)部、財政部 04 年第 369 號文 （三）工程竣工結(jié)算審查期限
單項工程竣工后，承包人應(yīng)在提交竣工驗收報告的同時，向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，發(fā)包人應(yīng)按以下規(guī)定時限進行核對（審查）并提出審查意見。
工程竣工結(jié)算報告金額 審查時間
1 500 萬元以下 從接到竣工結(jié)算報告和完整的竣工結(jié)算資料之日起 20 天
2 500 萬元－ 2000 萬元 從接到竣工結(jié)算報告和完整的竣工結(jié)算資料之日起 30 天
3 2000 萬元－ 5000 萬元 從接到竣工結(jié)算報告和完整的竣工結(jié)算資料之日起 45 天
4 5000 萬元以上 從接到竣工結(jié)算報告和完整的竣工結(jié)算資料之日起 60 天
建設(shè)項目竣工總結(jié)算在最后一個單項工程竣工結(jié)算審查確認后 15 天內(nèi)匯總，送發(fā)包人后 30 天內(nèi)審查完成。