第五章 收購意向達成
第16條律師在收購雙方達成收購意向階段，應在信息收集和調查的基礎上，向委托人提示收購的法律風險并提出風險防范措施，必要時出具法律意見書，并為委托人起草或審查收購意向書。收購意向書通常包括以下內容：
16.1 收購標的。
16.2 收購方式及收購合同主體。是資產收購，出資轉讓還是其他，并根據收購方式的不同確定收購合同簽訂的主體。
16.3 收購項目是否需要收購雙方股東會決議通過。
16.4 收購價款及確定價格的方式。轉讓價格的確定通常有以下幾種方式：
16.4.1 以被收購股權持有人出資時的股權價值作為轉讓價格；
16.4.2 以被收購股權對應的公司凈資產值為轉讓價格；
16.4.3 以評估價格為轉讓價格。
16.4.4 其他確定轉讓價格的方式。
16.5 收購款的支付。
16.6 收購項目是否需要政府相關主管部門的批準。
16.7 雙方約定的進行收購所需滿足的條件。
第17條 保障條款
律師應向委托人提示意向書與正式收購合同的區(qū)別和聯(lián)系，根據委托人的實際需要提示意向書應具備何種程度的法律約束力。鑒于收購活動中，收購方投入的人力、物力、財力相對較大，承擔的風險也較大。作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律約束力的保障，應提請委托人注意在意向書中訂立如下保障條款，以預防和程度降低收購的法律風險。
17.1 排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經收購方同意，被收購方方不得與第三方以任何方式再行協(xié)商出讓或出售目標公司股權或資產，否則視為違約并要求其承擔違約責任。
17.2 提供資料及信息條款。該條款要求目標公司向收購方提供其所需的企業(yè)信息和資料，尤其是目標公司尚未向公眾公開的相關信息和資料，以利于收購方更全面的了解目標公司。
17.3 不公開條款。該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告收購事項前，未經對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關收購事項的信息或資料，但有權機關根據法律強制要求公開的除外。
17.4 鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內，收購方可依約定價格購買目標公司的部分或全部資產或股權，進而排除目標公司拒絕收購的可能。
17.5 費用分攤條款。該條款規(guī)定無論收購是否成功，因收購事項發(fā)生的費用應由收購雙方分攤。
第18條 附加條款
在收購過程中，為避免目標公司借收購之名套取收購方的商業(yè)秘密，作為收購方律師，應在意向書中設定防范此類風險的附加條款：
18.1 終止條款。該條款明確如收購雙方在某一規(guī)定期限內無法簽訂收購協(xié)議，則意向書喪失效力。
18.2 保密條款。出于謹慎的考慮，收購雙方往往在簽訂收購意向書之前即簽訂保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同時設定保密條款。保密條款的主要內容有：
18.2.1 保密條款適用的對象。除了收購雙方之外，還包括參與收購事務的顧問等中介服務人員。
18.2.2 保密事項。除了會談、資料保密的要求外，還包括禁止投資條款，即收到目標公司保密資料的第三方在一段時間內不得購買目標公司的股權。
18.2.3 收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密，通常約定所披露的信息和資料僅用于評估收購項目的可行性和收購對價，不得用于其他目的。
18.2.4 資料的返還或銷毀。保密條款應約定如收購項目未能完成，收購雙方負有相互返還或銷毀對方提供之信息資料的義務。
第六章 收購執(zhí)行
律師在收購雙方達成收購意向后，應協(xié)助委托人進行談判，共同擬定收購合同，準備相關法律文件，協(xié)助委托人向政府主管機關提出申請。
第19條 收購合同的起草
較為完整的收購合同包括主合同和附件兩部分：
19.1 收購合同的主合同，除標的、價款、支付、合同生效及修改等主要條款外，一般還應具備如下內容：
19.1.1 說明收購項目合法性的法律依據。
19.1.2 收購的先決條件條款，一般是指：
1) 收購行為已取得相關的審批手續(xù)，如當收購項目涉及金融、建筑、房地產、醫(yī)藥、新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)時，收購項目需要報請有關行業(yè)主管部門批準。
2) 收購各方當事人已取得收購項目所需的第三方必要的同意。
3) 至收購標的交接日止，收購各方因收購項目所做的聲明及保證均應實際履行。
4) 在所有先決條件具備后，才進而履行股權轉讓和付款義務。
19.1.3 收購各方的聲明、保證與承諾條款。包括：
1) 目標公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項的重大問題。
2) 收購方向目標公司保證具有實施收購行為的資格和財務能力。
3) 目標公司如經履行收購義務的承諾以及其董事責任函。
19.1.4 收購標的資產評估。
19.1.5 .確定出資轉讓總價款。
19.1.6 確定轉讓條件。
19.1.7 確定出資轉讓的數(shù)量（股比）及交割日。
19.1.8 確定擬轉讓出資的當前價值。
19.1.9 設定付款方式與時間，必要時可以考慮在金融機構設立雙方共管或第三方監(jiān)管帳戶，并設定共管或監(jiān)管程序和條件，以盡可能地降低信用風險，以保障收購合同的順利履行。
19.1.10 確定出資轉讓過程中產生的稅費及其他費用的承擔。
19.1.11 限制競爭條款。
19.1.12 確定違約責任和損害賠償條款。
19.1.13 設定或有損害賠償條款。即收購方如因目標公司在收購完成之前的經營行為導致的稅務、環(huán)保等糾紛受到損害，被收購方應承擔相應的賠償責任。
19.1.14 設定不可抗力條款。
19.1.15 設定有關合同終止、收購標的交付、收購行為完成條件、保密、法律適用、爭議解決等等其他條款。
19.2 收購合同的附件。一般包括：
19.2.1 目標公司的財務審計報告；
19.2.2 目標公司的資產評估報告；
19.2.3 目標公司土地轉讓協(xié)議；
19.2.4 政府批準轉讓的文件；
19.2.5 其他有關權利轉讓協(xié)議；
19.2.6 目標公司的固定資產與機器設備清單；
19.2.7 目標公司的流動資產清單；
19.2.8 目標公司的債權債務清單；
19.2.9 目標公司對外提供擔保的清單；
19.2. 10聯(lián)合會議紀要；
19.2.11 談判記錄。
19.2.12 上述附件的內容，律師可以根據實際情況在符合法律法規(guī)的情況下，選擇增減。
第20條收購合同的生效條款。
律師應當提請委托人注意，如收購項目涉及必須由國家有關部門批準的，應建議委托人約定收購合同自批準之日起生效。其他情況下，可根據委托人實際情況約定合同生效條件和時間。
第七章 收購合同的履行
第21條在收購履約階段，律師工作主要包括：
21.1 為收購各方擬定“履約備忘錄”，載明履約所需各項文件，并于文件齊備時進行驗證以確定是否可以開始履行合同。
21.2 協(xié)助委托人舉行驗證會議。
21.3 按相關法律法規(guī)的規(guī)定辦理報批手續(xù)。
21.4 協(xié)助辦理收購涉及的各項變更登記、重新登記、注銷登記手續(xù)。
第22條律師協(xié)助收購方或目標公司起草或調取的，需要向相關政府主管部門報送的文件材料包括：
22.1 股東變更申請書；
22.2 收購前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議；
22.3 收購各方的批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件；
22.4 目標公司董事會、股東會關于出資轉讓的決議；
22.5 出資變更后的董事會成員名單；
22.6 收購各方簽訂的并經其他股東簽字或以其他書面方式認可的出資轉讓協(xié)議；
22.7 審批機關要求報送的其他文件。
第23條收購履約階段的事務
23.1收購款到賬驗收，出具報告書。在收購方支付全部轉讓款并將付款憑證傳真給出讓方后，在約定的工作日內，出讓方指定的或雙方約定的注冊會計師對該轉讓金額是否到帳予以驗證，并將驗證報告?zhèn)髡娼o收購方。
23.2 收購標的的交付及股東名冊的變更。收購雙方及目標公司應及時辦理被收購資產的交割手續(xù)和被收購股權的變更登記手續(xù)，包括所涉資產權屬變更需要辦理的物的交付和權屬變更登記手續(xù)，以及股權收購中目標公司股東名冊變更和簽發(fā)新股東出資證明書等手續(xù)。
23.3 股東權利義務的移轉。出資轉讓協(xié)議可以約定，轉讓標的交割之后，出讓方將不再作為目標公司的股東而享有任何股東權利，亦不再承擔目標公司的任何義務、負債或損失；收購方將成為目標公司的股東，并取代出讓方繼續(xù)履行目標公司發(fā)起人協(xié)議書及章程中規(guī)定的股東權利和股東義務。
23.4 新股東與公司其他股東應當簽訂新的合營（合作）協(xié)議，修訂原公司章程和議事規(guī)則，更換新董事。簽訂新的合營（合作）協(xié)議與新章程后，公司簽發(fā)新的股東出資證明書，變更公司的股東名冊，并于變更后30日內向工商行政管理機關提交目標公司股東、出資、章程等變更登記申請或備案申請。
第24條特別提示
律師應向委托人提示出資轉讓與出資轉讓合同生效即收購合同生效的區(qū)別。出資轉讓合同除法律法規(guī)明文規(guī)定需經主管部門批準生效的以外，或者當事人約定了生效條件之外，一般自合同主體簽訂蓋章之日起生效；而出資轉讓的生效以合同的生效為前提，但出資轉讓合同的生效并不當然意味著出資自合同生效時起轉讓，其生效根據公司性質有可能還需滿足法律規(guī)定的條件或當事人約定的條件
第16條律師在收購雙方達成收購意向階段，應在信息收集和調查的基礎上，向委托人提示收購的法律風險并提出風險防范措施，必要時出具法律意見書，并為委托人起草或審查收購意向書。收購意向書通常包括以下內容：
16.1 收購標的。
16.2 收購方式及收購合同主體。是資產收購，出資轉讓還是其他，并根據收購方式的不同確定收購合同簽訂的主體。
16.3 收購項目是否需要收購雙方股東會決議通過。
16.4 收購價款及確定價格的方式。轉讓價格的確定通常有以下幾種方式：
16.4.1 以被收購股權持有人出資時的股權價值作為轉讓價格；
16.4.2 以被收購股權對應的公司凈資產值為轉讓價格；
16.4.3 以評估價格為轉讓價格。
16.4.4 其他確定轉讓價格的方式。
16.5 收購款的支付。
16.6 收購項目是否需要政府相關主管部門的批準。
16.7 雙方約定的進行收購所需滿足的條件。
第17條 保障條款
律師應向委托人提示意向書與正式收購合同的區(qū)別和聯(lián)系，根據委托人的實際需要提示意向書應具備何種程度的法律約束力。鑒于收購活動中，收購方投入的人力、物力、財力相對較大，承擔的風險也較大。作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律約束力的保障，應提請委托人注意在意向書中訂立如下保障條款，以預防和程度降低收購的法律風險。
17.1 排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經收購方同意，被收購方方不得與第三方以任何方式再行協(xié)商出讓或出售目標公司股權或資產，否則視為違約并要求其承擔違約責任。
17.2 提供資料及信息條款。該條款要求目標公司向收購方提供其所需的企業(yè)信息和資料，尤其是目標公司尚未向公眾公開的相關信息和資料，以利于收購方更全面的了解目標公司。
17.3 不公開條款。該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告收購事項前，未經對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關收購事項的信息或資料，但有權機關根據法律強制要求公開的除外。
17.4 鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內，收購方可依約定價格購買目標公司的部分或全部資產或股權，進而排除目標公司拒絕收購的可能。
17.5 費用分攤條款。該條款規(guī)定無論收購是否成功，因收購事項發(fā)生的費用應由收購雙方分攤。
第18條 附加條款
在收購過程中，為避免目標公司借收購之名套取收購方的商業(yè)秘密，作為收購方律師，應在意向書中設定防范此類風險的附加條款：
18.1 終止條款。該條款明確如收購雙方在某一規(guī)定期限內無法簽訂收購協(xié)議，則意向書喪失效力。
18.2 保密條款。出于謹慎的考慮，收購雙方往往在簽訂收購意向書之前即簽訂保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同時設定保密條款。保密條款的主要內容有：
18.2.1 保密條款適用的對象。除了收購雙方之外，還包括參與收購事務的顧問等中介服務人員。
18.2.2 保密事項。除了會談、資料保密的要求外，還包括禁止投資條款，即收到目標公司保密資料的第三方在一段時間內不得購買目標公司的股權。
18.2.3 收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密，通常約定所披露的信息和資料僅用于評估收購項目的可行性和收購對價，不得用于其他目的。
18.2.4 資料的返還或銷毀。保密條款應約定如收購項目未能完成，收購雙方負有相互返還或銷毀對方提供之信息資料的義務。
第六章 收購執(zhí)行
律師在收購雙方達成收購意向后，應協(xié)助委托人進行談判，共同擬定收購合同，準備相關法律文件，協(xié)助委托人向政府主管機關提出申請。
第19條 收購合同的起草
較為完整的收購合同包括主合同和附件兩部分：
19.1 收購合同的主合同，除標的、價款、支付、合同生效及修改等主要條款外，一般還應具備如下內容：
19.1.1 說明收購項目合法性的法律依據。
19.1.2 收購的先決條件條款，一般是指：
1) 收購行為已取得相關的審批手續(xù)，如當收購項目涉及金融、建筑、房地產、醫(yī)藥、新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)時，收購項目需要報請有關行業(yè)主管部門批準。
2) 收購各方當事人已取得收購項目所需的第三方必要的同意。
3) 至收購標的交接日止，收購各方因收購項目所做的聲明及保證均應實際履行。
4) 在所有先決條件具備后，才進而履行股權轉讓和付款義務。
19.1.3 收購各方的聲明、保證與承諾條款。包括：
1) 目標公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項的重大問題。
2) 收購方向目標公司保證具有實施收購行為的資格和財務能力。
3) 目標公司如經履行收購義務的承諾以及其董事責任函。
19.1.4 收購標的資產評估。
19.1.5 .確定出資轉讓總價款。
19.1.6 確定轉讓條件。
19.1.7 確定出資轉讓的數(shù)量（股比）及交割日。
19.1.8 確定擬轉讓出資的當前價值。
19.1.9 設定付款方式與時間，必要時可以考慮在金融機構設立雙方共管或第三方監(jiān)管帳戶，并設定共管或監(jiān)管程序和條件，以盡可能地降低信用風險，以保障收購合同的順利履行。
19.1.10 確定出資轉讓過程中產生的稅費及其他費用的承擔。
19.1.11 限制競爭條款。
19.1.12 確定違約責任和損害賠償條款。
19.1.13 設定或有損害賠償條款。即收購方如因目標公司在收購完成之前的經營行為導致的稅務、環(huán)保等糾紛受到損害，被收購方應承擔相應的賠償責任。
19.1.14 設定不可抗力條款。
19.1.15 設定有關合同終止、收購標的交付、收購行為完成條件、保密、法律適用、爭議解決等等其他條款。
19.2 收購合同的附件。一般包括：
19.2.1 目標公司的財務審計報告；
19.2.2 目標公司的資產評估報告；
19.2.3 目標公司土地轉讓協(xié)議；
19.2.4 政府批準轉讓的文件；
19.2.5 其他有關權利轉讓協(xié)議；
19.2.6 目標公司的固定資產與機器設備清單；
19.2.7 目標公司的流動資產清單；
19.2.8 目標公司的債權債務清單；
19.2.9 目標公司對外提供擔保的清單；
19.2. 10聯(lián)合會議紀要；
19.2.11 談判記錄。
19.2.12 上述附件的內容，律師可以根據實際情況在符合法律法規(guī)的情況下，選擇增減。
第20條收購合同的生效條款。
律師應當提請委托人注意，如收購項目涉及必須由國家有關部門批準的，應建議委托人約定收購合同自批準之日起生效。其他情況下，可根據委托人實際情況約定合同生效條件和時間。
第七章 收購合同的履行
第21條在收購履約階段，律師工作主要包括：
21.1 為收購各方擬定“履約備忘錄”，載明履約所需各項文件，并于文件齊備時進行驗證以確定是否可以開始履行合同。
21.2 協(xié)助委托人舉行驗證會議。
21.3 按相關法律法規(guī)的規(guī)定辦理報批手續(xù)。
21.4 協(xié)助辦理收購涉及的各項變更登記、重新登記、注銷登記手續(xù)。
第22條律師協(xié)助收購方或目標公司起草或調取的，需要向相關政府主管部門報送的文件材料包括：
22.1 股東變更申請書；
22.2 收購前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議；
22.3 收購各方的批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件；
22.4 目標公司董事會、股東會關于出資轉讓的決議；
22.5 出資變更后的董事會成員名單；
22.6 收購各方簽訂的并經其他股東簽字或以其他書面方式認可的出資轉讓協(xié)議；
22.7 審批機關要求報送的其他文件。
第23條收購履約階段的事務
23.1收購款到賬驗收，出具報告書。在收購方支付全部轉讓款并將付款憑證傳真給出讓方后，在約定的工作日內，出讓方指定的或雙方約定的注冊會計師對該轉讓金額是否到帳予以驗證，并將驗證報告?zhèn)髡娼o收購方。
23.2 收購標的的交付及股東名冊的變更。收購雙方及目標公司應及時辦理被收購資產的交割手續(xù)和被收購股權的變更登記手續(xù)，包括所涉資產權屬變更需要辦理的物的交付和權屬變更登記手續(xù)，以及股權收購中目標公司股東名冊變更和簽發(fā)新股東出資證明書等手續(xù)。
23.3 股東權利義務的移轉。出資轉讓協(xié)議可以約定，轉讓標的交割之后，出讓方將不再作為目標公司的股東而享有任何股東權利，亦不再承擔目標公司的任何義務、負債或損失；收購方將成為目標公司的股東，并取代出讓方繼續(xù)履行目標公司發(fā)起人協(xié)議書及章程中規(guī)定的股東權利和股東義務。
23.4 新股東與公司其他股東應當簽訂新的合營（合作）協(xié)議，修訂原公司章程和議事規(guī)則，更換新董事。簽訂新的合營（合作）協(xié)議與新章程后，公司簽發(fā)新的股東出資證明書，變更公司的股東名冊，并于變更后30日內向工商行政管理機關提交目標公司股東、出資、章程等變更登記申請或備案申請。
第24條特別提示
律師應向委托人提示出資轉讓與出資轉讓合同生效即收購合同生效的區(qū)別。出資轉讓合同除法律法規(guī)明文規(guī)定需經主管部門批準生效的以外，或者當事人約定了生效條件之外，一般自合同主體簽訂蓋章之日起生效；而出資轉讓的生效以合同的生效為前提，但出資轉讓合同的生效并不當然意味著出資自合同生效時起轉讓，其生效根據公司性質有可能還需滿足法律規(guī)定的條件或當事人約定的條件