內(nèi)容提要: 本文以統(tǒng)一合同法為基拙，較為系統(tǒng)地分析了合同關(guān)系多方面的法律適用規(guī)則，并指出正確理解和熟練把握這些規(guī)則不僅具有理論的價值，而且更重要的是具有實踐的意義。
1999 年3 月巧日通過的《 中華人民共和國合同法》 （以下簡稱《 合同法》）是調(diào)整市場經(jīng)濟關(guān)系的一部基本法律，它對于國家的經(jīng)濟建設(shè)、人們的經(jīng)濟生活將會發(fā)生重大的影響。在合同關(guān)系中正確適用法律，以利于運用規(guī)范的合同方式從事市場經(jīng)濟活動，無論從微觀角度還是宏觀角度考察，都是十分必要的。
一、《合同法》 的規(guī)定與其他相關(guān)法的規(guī)定的關(guān)系
《合同法》 自1999 年10 月l 日起施行，原三部合同法-- 1981 年的《 經(jīng)濟合同法》 、1985 年的《 涉外經(jīng)濟合同法》 、1987 年的《 技術(shù)合同法》 同時廢止?！敖y(tǒng)一合同法”之“統(tǒng)一”，以此為標(biāo)志。這部（合同法）在“總則”部分對各種合同的共同性規(guī)則作出了統(tǒng)一的規(guī)定，適用于“平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”；在“分則”部分對頭賣，供用電、水、氣、熱力，贈與，借款，租賃，融資租賃，承攬建設(shè)工程，運輸，技術(shù)，保管，倉儲，委托，行紀(jì)，居間等十五種合同作出了具體規(guī)定。以上這些合同關(guān)系，均可直接援用《合同法》的規(guī)定予以處理，自無疑義。
現(xiàn)實生活中，還有一些具體合同，并未納人“統(tǒng)合同法”。對此，《合同法》第123 條指出：“其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！北热?，在《商標(biāo)法》中，對商標(biāo)使用許可合同作出了規(guī)定；在《保險法》中，對保險合同（財產(chǎn)保險合同、人身保險合同）作出了規(guī)定；在《擔(dān)保法》中，對擔(dān)保合同（保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同、定金合同）作出了規(guī)定：在《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》中，對土地承包合同、土地使用權(quán)出讓等有償使用合同、房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同、房地產(chǎn)抵押合同、房屋租賃合同作出了規(guī)定。當(dāng)上述涉及具體合同的法律與“統(tǒng)一合同法”不盡一致時，應(yīng)當(dāng)如何適用法律呢？這里就需應(yīng)用一個規(guī)則：在合同關(guān)系中，同一級別（位階）的法，特別法優(yōu)先于一般法（普通法）。必須注意，對《合同法》第123 條所稱的“其他法律”應(yīng)作狹義的理解，即專指全國人大及其常委會制定的法律，不包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章。有人認為行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章的某些規(guī)定比法律的規(guī)定更為特別，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用。這種理解違反了“上位法的效力高于下位法”的規(guī)則，由此可能導(dǎo)致錯誤的判決或裁決。
二、有名合同的規(guī)定與無名合同的規(guī)定的關(guān)系有名合同是指在法律上已確定了名稱和規(guī)則的合同，無名合同的清況則相反。
無名合同不等于無效合同、非法合同。改革開放中涌現(xiàn)出許多新事物，也包括產(chǎn)生許多新的合同種類。要想在一部合同法中對所有的合同都加以規(guī)范，是不可能的。有的新合同種類已經(jīng)出現(xiàn)，但因缺乏經(jīng)驗，故暫時還處于“無名”狀態(tài)，如電子商務(wù)合同等?！逗贤ā返?24 條指出：“本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定?！庇纱水a(chǎn)生了又一個規(guī)則：在合同關(guān)系中，實行法定主義與非法定主義相結(jié)合，有法律從法律，無法律可類推。這樣，無名合同也就納人了法制的規(guī)范，既有利于放開，又不致于’‘亂來”。有些無名合同取得成熟經(jīng)驗后，可以通過有關(guān)立法增列為有名合同。
三、國內(nèi)合同的規(guī)定與涉外合同的規(guī)定的關(guān)系
由于中國的市場與國際的市場日益銜接，中國的合同法則與國際通行的合同法則亦相應(yīng)接軌，因此，適用國內(nèi)合同關(guān)系的規(guī)定一般也能適用涉外合同關(guān)系；但涉外關(guān)系畢竟存在某些特殊性，還須有若干特別規(guī)定?？梢哉f，以統(tǒng)一規(guī)定為主，特別規(guī)定作補充。
《合同法》第126 條規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。”, ‘在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律?！狈ǘㄟm用、選擇適用、最密切聯(lián)系地適用，確立了涉外合同關(guān)系適用法律規(guī)則的幾種通常的情況。
除了注意處理好本國法與外國法的關(guān)系外，還要處理好國內(nèi)法與國際法的關(guān)系。中國締結(jié)或者參加的國際條約與中國的民事、經(jīng)濟法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定．但中國聲明保留的條款除外。中國法律和中國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。
四、強制性規(guī)范與任意性規(guī)范的關(guān)系
同其他法律一樣，《合同法》 中的規(guī)范可以分為強制性的與任意性的兩大類。前者指：命令式條款，如規(guī)定“應(yīng)當(dāng)”、“必須”之類；限制式條款，如規(guī)定“限制”、“禁止”、“不得”之類。后者指：指示、倡導(dǎo)式條款，選擇式條款，如“可以”、“也可以”、“當(dāng)事人另有約定的除外”等等規(guī)定，即屬此類?！逗贤ā返?2 條指出，“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”的合同無效。此處僅限于“強制性規(guī)定”，而且只能由“法律、行政法規(guī)”作出，由此大大縮小了無效合同的范圍。站在改革開放的角度檢討一下過去的做法．地方性法規(guī)、規(guī)章對無效合同的確認權(quán)限應(yīng)當(dāng)休矣，法院、仲裁機構(gòu)在辦案中不能輕易認定合同無效。例如，當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，如果并未違反國家限制經(jīng)營、禁止經(jīng)營或者只允許特許經(jīng)營的，就不應(yīng)認定合同無效；至于對違法行為的處理，那是另一回事。
在《合同法》 及其他法律中，常?？梢钥吹竭@樣的條文：“法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！比绻钟蟹ǘ?，又有約定，何者為先呢？在此，需要設(shè)定不同條件，分別作出安排，即：在強制性規(guī)范的關(guān)系中，法定優(yōu)先于約定；而在任意性規(guī)范的關(guān)系中，則以約定優(yōu)先于法定。我們一方面應(yīng)堅持以合同自由為基礎(chǔ)，另一方面又認定國家適度千預(yù)也有必要。
五、新法與舊法的關(guān)系
法律的制訂，往往要打上時代的烙印。一般而言，就同一類問題，當(dāng)出現(xiàn)了新的法律之后，實踐中采取“不溯及既往”的原則，同時又提出了“從新從優(yōu)”的新理念。前者指：在辦案中，新的規(guī)定與原有規(guī)定不一致的，適用原有規(guī)定。后者指：新法施行之日前成立的合同，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商或者法院、仲裁機關(guān)認定，可以適用新法。
《 合同法》為全國人大制定的基本法律，先前制定的與合同有關(guān)的法律以及行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章，凡與哎合同法》 的基本原則、基本制度相抵觸的，都應(yīng)予以清理，或修改，或廢除，不能造成法與法之間的矛盾、沖突。有的法律，例如1986 年的《 民法通則》 ，短期內(nèi)既不可能修改，又不可能廢除，然而，由于當(dāng)時的局限性，它的某些規(guī)定與新《 合同法》 明顯不一致，故應(yīng)堅決貫徹新法優(yōu)于舊法的精神。新的《合同法》 中增添了許多原來沒有規(guī)定的制度，必須特別加以注意。
實踐中，要注意處理好以下幾類合同糾紛案件：一為合同效力糾紛。（合同法）實施以前成立的合同，按照當(dāng)時的法律應(yīng)當(dāng)認定為無效，但按照新的《 合同法》 不能認定為無效的，以適用新法為宜，因為新法符合改革開放精神，此即“從優(yōu)”原則。二是合同履蒲砂明紛?！逗贤ā?實施以前成立的合同，履行期限跨越（合同法） 實施之日，因履行合同發(fā)生的糾紛，合同中無約定或約定不明確的，可適用新的《 合同法》 中關(guān)于“合同的履行”的規(guī)定，其理由亦歸之于“從優(yōu)，，原則．旨在更有力地保護自然人、法人和其他組織的合法權(quán)益。
以上五個方面的法律適用規(guī)則形成一個整體一個系統(tǒng)。它所要解決的問題是：當(dāng)一個合同擺在你的面前― 不管它是什么合同，（合同法） 上查得到的或者查不到的．有名的還是無名的，國內(nèi)的抑或涉外的，你根據(jù)什么法律來制定這份合同，來履行這份合同，來解決這份合同在履行中發(fā)生的糾紛，以實現(xiàn)合同的目的，即獲得預(yù)期的效益。這就是合同關(guān)系中的法律適用規(guī)則之功力所在。正確理解和熟練把握這些規(guī)則，不僅具有理論的價值，而且更重要的是具有實踐的意義。
1999 年3 月巧日通過的《 中華人民共和國合同法》 （以下簡稱《 合同法》）是調(diào)整市場經(jīng)濟關(guān)系的一部基本法律，它對于國家的經(jīng)濟建設(shè)、人們的經(jīng)濟生活將會發(fā)生重大的影響。在合同關(guān)系中正確適用法律，以利于運用規(guī)范的合同方式從事市場經(jīng)濟活動，無論從微觀角度還是宏觀角度考察，都是十分必要的。
一、《合同法》 的規(guī)定與其他相關(guān)法的規(guī)定的關(guān)系
《合同法》 自1999 年10 月l 日起施行，原三部合同法-- 1981 年的《 經(jīng)濟合同法》 、1985 年的《 涉外經(jīng)濟合同法》 、1987 年的《 技術(shù)合同法》 同時廢止?！敖y(tǒng)一合同法”之“統(tǒng)一”，以此為標(biāo)志。這部（合同法）在“總則”部分對各種合同的共同性規(guī)則作出了統(tǒng)一的規(guī)定，適用于“平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”；在“分則”部分對頭賣，供用電、水、氣、熱力，贈與，借款，租賃，融資租賃，承攬建設(shè)工程，運輸，技術(shù)，保管，倉儲，委托，行紀(jì)，居間等十五種合同作出了具體規(guī)定。以上這些合同關(guān)系，均可直接援用《合同法》的規(guī)定予以處理，自無疑義。
現(xiàn)實生活中，還有一些具體合同，并未納人“統(tǒng)合同法”。對此，《合同法》第123 條指出：“其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！北热?，在《商標(biāo)法》中，對商標(biāo)使用許可合同作出了規(guī)定；在《保險法》中，對保險合同（財產(chǎn)保險合同、人身保險合同）作出了規(guī)定；在《擔(dān)保法》中，對擔(dān)保合同（保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同、定金合同）作出了規(guī)定：在《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》中，對土地承包合同、土地使用權(quán)出讓等有償使用合同、房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同、房地產(chǎn)抵押合同、房屋租賃合同作出了規(guī)定。當(dāng)上述涉及具體合同的法律與“統(tǒng)一合同法”不盡一致時，應(yīng)當(dāng)如何適用法律呢？這里就需應(yīng)用一個規(guī)則：在合同關(guān)系中，同一級別（位階）的法，特別法優(yōu)先于一般法（普通法）。必須注意，對《合同法》第123 條所稱的“其他法律”應(yīng)作狹義的理解，即專指全國人大及其常委會制定的法律，不包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章。有人認為行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章的某些規(guī)定比法律的規(guī)定更為特別，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用。這種理解違反了“上位法的效力高于下位法”的規(guī)則，由此可能導(dǎo)致錯誤的判決或裁決。
二、有名合同的規(guī)定與無名合同的規(guī)定的關(guān)系有名合同是指在法律上已確定了名稱和規(guī)則的合同，無名合同的清況則相反。
無名合同不等于無效合同、非法合同。改革開放中涌現(xiàn)出許多新事物，也包括產(chǎn)生許多新的合同種類。要想在一部合同法中對所有的合同都加以規(guī)范，是不可能的。有的新合同種類已經(jīng)出現(xiàn)，但因缺乏經(jīng)驗，故暫時還處于“無名”狀態(tài)，如電子商務(wù)合同等?！逗贤ā返?24 條指出：“本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定?！庇纱水a(chǎn)生了又一個規(guī)則：在合同關(guān)系中，實行法定主義與非法定主義相結(jié)合，有法律從法律，無法律可類推。這樣，無名合同也就納人了法制的規(guī)范，既有利于放開，又不致于’‘亂來”。有些無名合同取得成熟經(jīng)驗后，可以通過有關(guān)立法增列為有名合同。
三、國內(nèi)合同的規(guī)定與涉外合同的規(guī)定的關(guān)系
由于中國的市場與國際的市場日益銜接，中國的合同法則與國際通行的合同法則亦相應(yīng)接軌，因此，適用國內(nèi)合同關(guān)系的規(guī)定一般也能適用涉外合同關(guān)系；但涉外關(guān)系畢竟存在某些特殊性，還須有若干特別規(guī)定?？梢哉f，以統(tǒng)一規(guī)定為主，特別規(guī)定作補充。
《合同法》第126 條規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。”, ‘在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律?！狈ǘㄟm用、選擇適用、最密切聯(lián)系地適用，確立了涉外合同關(guān)系適用法律規(guī)則的幾種通常的情況。
除了注意處理好本國法與外國法的關(guān)系外，還要處理好國內(nèi)法與國際法的關(guān)系。中國締結(jié)或者參加的國際條約與中國的民事、經(jīng)濟法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定．但中國聲明保留的條款除外。中國法律和中國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。
四、強制性規(guī)范與任意性規(guī)范的關(guān)系
同其他法律一樣，《合同法》 中的規(guī)范可以分為強制性的與任意性的兩大類。前者指：命令式條款，如規(guī)定“應(yīng)當(dāng)”、“必須”之類；限制式條款，如規(guī)定“限制”、“禁止”、“不得”之類。后者指：指示、倡導(dǎo)式條款，選擇式條款，如“可以”、“也可以”、“當(dāng)事人另有約定的除外”等等規(guī)定，即屬此類?！逗贤ā返?2 條指出，“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”的合同無效。此處僅限于“強制性規(guī)定”，而且只能由“法律、行政法規(guī)”作出，由此大大縮小了無效合同的范圍。站在改革開放的角度檢討一下過去的做法．地方性法規(guī)、規(guī)章對無效合同的確認權(quán)限應(yīng)當(dāng)休矣，法院、仲裁機構(gòu)在辦案中不能輕易認定合同無效。例如，當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，如果并未違反國家限制經(jīng)營、禁止經(jīng)營或者只允許特許經(jīng)營的，就不應(yīng)認定合同無效；至于對違法行為的處理，那是另一回事。
在《合同法》 及其他法律中，常?？梢钥吹竭@樣的條文：“法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！比绻钟蟹ǘ?，又有約定，何者為先呢？在此，需要設(shè)定不同條件，分別作出安排，即：在強制性規(guī)范的關(guān)系中，法定優(yōu)先于約定；而在任意性規(guī)范的關(guān)系中，則以約定優(yōu)先于法定。我們一方面應(yīng)堅持以合同自由為基礎(chǔ)，另一方面又認定國家適度千預(yù)也有必要。
五、新法與舊法的關(guān)系
法律的制訂，往往要打上時代的烙印。一般而言，就同一類問題，當(dāng)出現(xiàn)了新的法律之后，實踐中采取“不溯及既往”的原則，同時又提出了“從新從優(yōu)”的新理念。前者指：在辦案中，新的規(guī)定與原有規(guī)定不一致的，適用原有規(guī)定。后者指：新法施行之日前成立的合同，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商或者法院、仲裁機關(guān)認定，可以適用新法。
《 合同法》為全國人大制定的基本法律，先前制定的與合同有關(guān)的法律以及行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章，凡與哎合同法》 的基本原則、基本制度相抵觸的，都應(yīng)予以清理，或修改，或廢除，不能造成法與法之間的矛盾、沖突。有的法律，例如1986 年的《 民法通則》 ，短期內(nèi)既不可能修改，又不可能廢除，然而，由于當(dāng)時的局限性，它的某些規(guī)定與新《 合同法》 明顯不一致，故應(yīng)堅決貫徹新法優(yōu)于舊法的精神。新的《合同法》 中增添了許多原來沒有規(guī)定的制度，必須特別加以注意。
實踐中，要注意處理好以下幾類合同糾紛案件：一為合同效力糾紛。（合同法）實施以前成立的合同，按照當(dāng)時的法律應(yīng)當(dāng)認定為無效，但按照新的《 合同法》 不能認定為無效的，以適用新法為宜，因為新法符合改革開放精神，此即“從優(yōu)”原則。二是合同履蒲砂明紛?！逗贤ā?實施以前成立的合同，履行期限跨越（合同法） 實施之日，因履行合同發(fā)生的糾紛，合同中無約定或約定不明確的，可適用新的《 合同法》 中關(guān)于“合同的履行”的規(guī)定，其理由亦歸之于“從優(yōu)，，原則．旨在更有力地保護自然人、法人和其他組織的合法權(quán)益。
以上五個方面的法律適用規(guī)則形成一個整體一個系統(tǒng)。它所要解決的問題是：當(dāng)一個合同擺在你的面前― 不管它是什么合同，（合同法） 上查得到的或者查不到的．有名的還是無名的，國內(nèi)的抑或涉外的，你根據(jù)什么法律來制定這份合同，來履行這份合同，來解決這份合同在履行中發(fā)生的糾紛，以實現(xiàn)合同的目的，即獲得預(yù)期的效益。這就是合同關(guān)系中的法律適用規(guī)則之功力所在。正確理解和熟練把握這些規(guī)則，不僅具有理論的價值，而且更重要的是具有實踐的意義。