四、正當行為——貌似犯罪實則正當?shù)男袨?BR> 正當行為的本質是基于法益衡量說，即利益闕如（利益欠缺）與優(yōu)越的利益的原理。
（一）正當防衛(wèi) →主要針對街頭暴力犯罪
1、正當防衛(wèi)的條件
（1）起因條件：現(xiàn)實的不法侵害 (一般還要求有攻擊性、緊迫性、侵害性，但有例外)；
問題：①大喊嚇走侵害人 (不是正當防衛(wèi)，因為大喊不可能給侵害人造成損害)
②對物防衛(wèi) (不是正當防衛(wèi))→注意：對犯罪人指使的動物防衛(wèi)不是對物防衛(wèi)
③對過失的防衛(wèi) (可以正當防衛(wèi))
④對不作為的防衛(wèi) (一般不可以，但如果具有緊迫性則可以正當防衛(wèi))
⑤對自招行為的防衛(wèi) (引起者有忍受義務)
⑥對幼童和精神病人的防衛(wèi)條件（可以防衛(wèi)，但必須迫不得已）
―――假想防衛(wèi)的主觀為過失或意外事件，但假想防衛(wèi)過當可以成立故意犯罪；
（2）時間條件：法益侵害的緊迫性?！駝t構成防衛(wèi)不適時（事前防衛(wèi)、事后防衛(wèi)）
在財產性違法犯罪情況下（狀態(tài)犯，如搶劫、搶奪、盜竊、敲詐），行為雖然已經既遂，但被當場發(fā)現(xiàn)并同時受到追捕的，一直延續(xù)到不法侵害人將其所取得的財物藏匿至安全場所為止，追捕者可以適用正當防衛(wèi)。
例子：張三在李四家偷出物品一件背在身上，張三出了李四家,到離李四家100米的公共汽車站等候汽車，正好李四坐公共汽車下班回家，在車站發(fā)現(xiàn)了李四背的東西是從他家偷的，于是兩人發(fā)生廝打。－――對于此案中，張三發(fā)現(xiàn)李四偷東西的地方是公車站，屬于公共空間，因此不屬于當場發(fā)現(xiàn)，所以張三的行為不是正當防衛(wèi)，而是自救行為，而且由于不是當場，因此李四的盜竊行為也不能轉化為搶劫。
（3）對象條件：對不法侵害者本人（對共犯中沒有實施不法侵害者不能正當防衛(wèi)）
→否則構成對第三者防衛(wèi)
（4）主觀條件：排斥防衛(wèi)挑撥、相互斗毆、偶然防衛(wèi)的正當性?！仨氂蟹佬l(wèi)意圖
（5）限度條件：沒有明顯超過必要限度造成重大損害
2、防衛(wèi)過當及其刑事責任：罪過形式：過失、間接故意（通說）。
注意：“防衛(wèi)過當”本身并不是一個獨立的罪名，明確如何對“正當防衛(wèi)”進行定性與處罰，定性上應根據(jù)行為人明顯超過必要限度造成重大損害時的主觀罪過與客觀后果、援引相應的刑法分則條文，如故意傷害罪，過失致人死亡罪等，
防衛(wèi)過當?shù)奶幜P原則是“應當減輕或免除處罰?！?BR> 3、特殊正當防衛(wèi)權：只有當暴力犯罪嚴重危及人身安全時,才適用特殊正當防衛(wèi)的規(guī)定。
（二）緊急避險 →刑法中的癌癥---韓友誼語
1、緊急避險的條件
（1）起因條件：現(xiàn)實危險。
自招危險如何處理：相當說。重大過失或故意引起的，行為人有忍受義務；輕微過失引起對自己生命的危險時，應允許緊急避險。
（2）時間條件：危險已經發(fā)生尚未結束（且迫不得已）
（3）對象條件：第三人的合法權益；（或不法侵害者本人的權益---韓友誼）
（4）主觀條件：必須有避險意圖
（5）限度條件：沒有超過必要限度造成不應有的損害。
2、避險過當及其刑事責任：應當減輕或免除
第21條第3款之規(guī)定為緊急避險制度適用的例外，是對于職務上、業(yè)務上負有特定責任的人如消防隊員等而言的，其前提在于當“避免本人危險”的時候。
3、正當防衛(wèi)與緊急避險的區(qū)別
對物防衛(wèi)有可能構成緊急避險
（三）其他排除犯罪的事由
法令行為：
①法律基于政策理由而排除犯罪性的行為：如發(fā)行彩票。
②法律有意明示了合法性條件的行為，即某類行為本來具有犯罪性，但法律特別規(guī)定，符合一定條件時屬合法行為；
③職權（職務）行為：抓捕嫌犯、執(zhí)行死刑；
④權利（義務）行為：公民扭送。
正當業(yè)務行為：指雖然沒有法律、法令、法規(guī)的直接規(guī)定，但在社會生活上被認為是正當?shù)臉I(yè)務上的行為。（如醫(yī)生的手術行為、拳擊手的比賽行為）；
被害人承諾：被害人的承諾，符合一定條件，便可以排除損害被害人法益的行為的犯罪性。羅馬法上就有“得到承諾的行為不違法”(volenti non fit injuria)的格言；但損害不能超出個人法益或承諾不能違背社會倫理。
推定承諾：現(xiàn)實上沒有被害人的承諾，但如果被害人知道事實真相后，當然會承諾。
自救行為：指法益受到侵害的人，在通過法律程序、依靠國家機關不可能或者明顯難以恢復的情況下，依靠自己的力量救濟法益的行為。
義務沖突：指存在兩個以上不相容的義務，為了履行其中的某種義務，而不得已不履行其他義務的情況。
自損行為：指自己損害自己法益的行為，如自殺、自傷、自己毀損自己所有的財物等；
（一）正當防衛(wèi) →主要針對街頭暴力犯罪
1、正當防衛(wèi)的條件
（1）起因條件：現(xiàn)實的不法侵害 (一般還要求有攻擊性、緊迫性、侵害性，但有例外)；
問題：①大喊嚇走侵害人 (不是正當防衛(wèi)，因為大喊不可能給侵害人造成損害)
②對物防衛(wèi) (不是正當防衛(wèi))→注意：對犯罪人指使的動物防衛(wèi)不是對物防衛(wèi)
③對過失的防衛(wèi) (可以正當防衛(wèi))
④對不作為的防衛(wèi) (一般不可以，但如果具有緊迫性則可以正當防衛(wèi))
⑤對自招行為的防衛(wèi) (引起者有忍受義務)
⑥對幼童和精神病人的防衛(wèi)條件（可以防衛(wèi)，但必須迫不得已）
―――假想防衛(wèi)的主觀為過失或意外事件，但假想防衛(wèi)過當可以成立故意犯罪；
（2）時間條件：法益侵害的緊迫性?！駝t構成防衛(wèi)不適時（事前防衛(wèi)、事后防衛(wèi)）
在財產性違法犯罪情況下（狀態(tài)犯，如搶劫、搶奪、盜竊、敲詐），行為雖然已經既遂，但被當場發(fā)現(xiàn)并同時受到追捕的，一直延續(xù)到不法侵害人將其所取得的財物藏匿至安全場所為止，追捕者可以適用正當防衛(wèi)。
例子：張三在李四家偷出物品一件背在身上，張三出了李四家,到離李四家100米的公共汽車站等候汽車，正好李四坐公共汽車下班回家，在車站發(fā)現(xiàn)了李四背的東西是從他家偷的，于是兩人發(fā)生廝打。－――對于此案中，張三發(fā)現(xiàn)李四偷東西的地方是公車站，屬于公共空間，因此不屬于當場發(fā)現(xiàn)，所以張三的行為不是正當防衛(wèi)，而是自救行為，而且由于不是當場，因此李四的盜竊行為也不能轉化為搶劫。
（3）對象條件：對不法侵害者本人（對共犯中沒有實施不法侵害者不能正當防衛(wèi)）
→否則構成對第三者防衛(wèi)
（4）主觀條件：排斥防衛(wèi)挑撥、相互斗毆、偶然防衛(wèi)的正當性?！仨氂蟹佬l(wèi)意圖
（5）限度條件：沒有明顯超過必要限度造成重大損害
2、防衛(wèi)過當及其刑事責任：罪過形式：過失、間接故意（通說）。
注意：“防衛(wèi)過當”本身并不是一個獨立的罪名，明確如何對“正當防衛(wèi)”進行定性與處罰，定性上應根據(jù)行為人明顯超過必要限度造成重大損害時的主觀罪過與客觀后果、援引相應的刑法分則條文，如故意傷害罪，過失致人死亡罪等，
防衛(wèi)過當?shù)奶幜P原則是“應當減輕或免除處罰?！?BR> 3、特殊正當防衛(wèi)權：只有當暴力犯罪嚴重危及人身安全時,才適用特殊正當防衛(wèi)的規(guī)定。
（二）緊急避險 →刑法中的癌癥---韓友誼語
1、緊急避險的條件
（1）起因條件：現(xiàn)實危險。
自招危險如何處理：相當說。重大過失或故意引起的，行為人有忍受義務；輕微過失引起對自己生命的危險時，應允許緊急避險。
（2）時間條件：危險已經發(fā)生尚未結束（且迫不得已）
（3）對象條件：第三人的合法權益；（或不法侵害者本人的權益---韓友誼）
（4）主觀條件：必須有避險意圖
（5）限度條件：沒有超過必要限度造成不應有的損害。
2、避險過當及其刑事責任：應當減輕或免除
第21條第3款之規(guī)定為緊急避險制度適用的例外，是對于職務上、業(yè)務上負有特定責任的人如消防隊員等而言的，其前提在于當“避免本人危險”的時候。
3、正當防衛(wèi)與緊急避險的區(qū)別
對物防衛(wèi)有可能構成緊急避險
（三）其他排除犯罪的事由
法令行為：
①法律基于政策理由而排除犯罪性的行為：如發(fā)行彩票。
②法律有意明示了合法性條件的行為，即某類行為本來具有犯罪性，但法律特別規(guī)定，符合一定條件時屬合法行為；
③職權（職務）行為：抓捕嫌犯、執(zhí)行死刑；
④權利（義務）行為：公民扭送。
正當業(yè)務行為：指雖然沒有法律、法令、法規(guī)的直接規(guī)定，但在社會生活上被認為是正當?shù)臉I(yè)務上的行為。（如醫(yī)生的手術行為、拳擊手的比賽行為）；
被害人承諾：被害人的承諾，符合一定條件，便可以排除損害被害人法益的行為的犯罪性。羅馬法上就有“得到承諾的行為不違法”(volenti non fit injuria)的格言；但損害不能超出個人法益或承諾不能違背社會倫理。
推定承諾：現(xiàn)實上沒有被害人的承諾，但如果被害人知道事實真相后，當然會承諾。
自救行為：指法益受到侵害的人，在通過法律程序、依靠國家機關不可能或者明顯難以恢復的情況下，依靠自己的力量救濟法益的行為。
義務沖突：指存在兩個以上不相容的義務，為了履行其中的某種義務，而不得已不履行其他義務的情況。
自損行為：指自己損害自己法益的行為，如自殺、自傷、自己毀損自己所有的財物等；