企業(yè)法律顧問知識(shí)篇——法學(xué)基礎(chǔ)理論

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第一節(jié) 法律概述
    (一)法、法律的概念
    1.法的概念
    法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn),是由國家制定或認(rèn)可,并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范的總稱。
    2.法律的概念
    從形式上講,法律有廣義和狹義之分。廣義的法律與“法”的含義相同,即指“法”的整體,泛指國家的全部規(guī)范性文件。狹義的法律僅指法的一種表現(xiàn)形式,在我國僅指全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)所制定的規(guī)范性文件。
    (二)法律的基本特征
    1.法律是一種行為規(guī)范系統(tǒng)。
    法律作為一種行為規(guī)范系統(tǒng)具有如下兩個(gè)基本特征:
    第一,有規(guī)范性和普遍性。
    第二,具有嚴(yán)格的結(jié)構(gòu)和層次。
    2.法律是由國家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范系統(tǒng)。
    制定或認(rèn)可是國家創(chuàng)制法律規(guī)范的兩種基本形式。制定,是指由國家機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)按照法定的程序創(chuàng)制規(guī)范性法律文件的活動(dòng),一般是指成文法創(chuàng)制的過程。認(rèn)可,是指國家承認(rèn)某些社會(huì)上已有的行為規(guī)則具有法律效力。國家認(rèn)可的法律主要指判例法、習(xí)慣法和其他不成文法。不論是制定或認(rèn)可的法律,都與國家權(quán)力有不可分割的聯(lián)系,體現(xiàn)了法的國家意志的屬性。
    3.法律是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的具有普遍約束力的行為規(guī)范系統(tǒng)。
    國家強(qiáng)制力包括軍隊(duì)、警察、監(jiān)獄、法庭等國家暴力機(jī)關(guān)。
    4.法律是以規(guī)定人們的權(quán)利義務(wù)作為主要調(diào)整手段的行為規(guī)范系統(tǒng)。
    法律所規(guī)定的權(quán)利與義務(wù),不僅是指公民、社會(huì)組織、國家的權(quán)利和義務(wù),而且包括國家機(jī)關(guān)及其公職人員的職權(quán)和職責(zé)。
    (三)法律的作用
    1.法律的規(guī)范作用
    2.法律的社會(huì)作用
    3.我國法律在建立與完善社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制中的作用
    (四)法律的分類
    1.成文法和不成文法。
    2.實(shí)體法和程序法
    3.根本法和普通法
    4.一般法和特別法
    5.國內(nèi)法和國際法。
    6.公法和私法。
    第二節(jié) 法律規(guī)范
    一、法律規(guī)范的概念
    法律規(guī)范是由國家制定和認(rèn)可,反映統(tǒng)治階級(jí)意志,并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范。社會(huì)主義法律規(guī)范是指由社會(huì)主義國家制定或認(rèn)可,反映工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民意志,并由社會(huì)主義國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的一種行為規(guī)范。
    二、法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)
    法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)通常是指一個(gè)法律規(guī)范由哪些要素構(gòu)成,以及這些要素之間在邏輯上的相互關(guān)系等問題。法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)可以從不同層次上認(rèn)識(shí),即分為法律規(guī)范的內(nèi)在邏輯結(jié)構(gòu)和形式結(jié)構(gòu)。
    (一)完整的法律規(guī)范——邏輯性規(guī)范的內(nèi)在結(jié)構(gòu)
    (1)假定
    (2)處理
    (3)制裁,又稱法律后果。
    (二)法律規(guī)范的形式結(jié)構(gòu)——命令性規(guī)范的結(jié)構(gòu)
    法律規(guī)范不同于法律條文或規(guī)范性文件,其三個(gè)要素既可以同時(shí)規(guī)定在一個(gè)法律條文或規(guī)范性文件中,也可以分別規(guī)定在不同的法律條文或規(guī)范性法律文件中,但是這三個(gè)要素是任何法律規(guī)范在邏輯上都必須具備的。
    (三)法律規(guī)范的種類
    1.按照法律規(guī)范調(diào)整對(duì)象的不同,可以將法律規(guī)范分為不同的部門法規(guī)范,如刑事法律規(guī)范、民事法律規(guī)范等。
    2.按照法律規(guī)范本身的性質(zhì),可以將法律規(guī)范分為授權(quán)性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范、禁止性規(guī)范
    3.按照法律規(guī)范的確定性程度,可以將法律規(guī)范分為確定性規(guī)范和非確定性規(guī)范。
    4.按照法律規(guī)范對(duì)人們行為的規(guī)定和限度的范圍、程度的不同,可以將法律規(guī)范分為強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范。
    第三節(jié) 法律淵源
    (一)法律淵源的概念
    法律淵源是指法律創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式。法律淵源的概念包括四層含義:第一,法律規(guī)范創(chuàng)制機(jī)關(guān)的性質(zhì)及級(jí)別;第二,法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式;第三,法律規(guī)范的效力等級(jí);第四,法律規(guī)范的地域效力。
    法律淵源決定于法的本質(zhì),但也受國家政體、社會(huì)發(fā)展階段、民族和歷史傳統(tǒng)等因素的影響。因此,本質(zhì)相同的法也可以有不同的創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式。在世界歷存在過的法律淵源主要有:習(xí)慣法、宗教法、判例法、規(guī)范性文件、國際慣例、國際條約等。法律淵源不包括國家機(jī)關(guān)做出的非規(guī)范性法律文件,如判決書、逮捕證、結(jié)婚證。(只發(fā)生法律效力,但不是法律淵源。)
    (二)我國法律淵源的種類
    1.憲法。
    2.法律。
    3.行政法規(guī)。
    4.地方性法規(guī)。
    5.部門規(guī)章
    6.地方政府規(guī)章
    7.自治條例和單行條例。
    8.特別行政區(qū)的法。
    9.軍事法規(guī)和軍事規(guī)章。
    10.國際條約和國際慣例。
    (三)規(guī)范性文件的系統(tǒng)化
    1.法規(guī)匯編。
    法規(guī)匯編又稱法律匯編,是指將規(guī)范性文件按照一定的目的或標(biāo)準(zhǔn),作出系統(tǒng)排列,匯編成冊。
    2.法典編纂
    法典編纂是指對(duì)規(guī)定于不同規(guī)范性文件中而同屬于某一部門法的現(xiàn)行法律規(guī)范,進(jìn)行審查、修改和補(bǔ)充,編制具有特定結(jié)構(gòu)的、統(tǒng)一的部門法典的活動(dòng)。其特點(diǎn):一是法典編纂不只是對(duì)現(xiàn)有的法律規(guī)范進(jìn)行整理歸類,而且要對(duì)其內(nèi)容進(jìn)行審查,刪除其中已不適用的部分,補(bǔ)充必要的新規(guī)范以填補(bǔ)空白,修改相互矛盾或重復(fù)的內(nèi)容,協(xié)調(diào)各規(guī)范之間的關(guān)系,使之形成從某些共同原則出發(fā)的有內(nèi)在聯(lián)系的某一部門法律規(guī)范的統(tǒng)一整體。二是法典編纂是國家的重要立法活動(dòng),只能由國家立法機(jī)關(guān)進(jìn)行。
    3.法規(guī)清理。
    法規(guī)清理是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi),按照一定的方法,對(duì)一定范圍內(nèi)的規(guī)范性法律文件進(jìn)行審查,確定它們是否繼續(xù)適用或者是否需要修改、補(bǔ)充、廢止的專門活動(dòng)。
    (四)我國法律的效力
    1.法律效力的概念和范圍
    法律效力是指規(guī)范性文件所具有的普遍約束力和適用范圍,指法律在什么地方、什么時(shí)間、對(duì)什么人有效。
    (1)法律的空間效力——地方。
    (2)法律對(duì)人的效力——人。
    第一,我國公民在我國領(lǐng)域內(nèi),一律適用我國法律。第二,外國人(包括無國籍人)在我國領(lǐng)域內(nèi)除法律有特別規(guī)定的(如享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的人)以外,也都適用我國法律。第三,我國公民在我國領(lǐng)域以外,原則上也應(yīng)該適用我國法律,法律有特別規(guī)定的按法律規(guī)定。第四,外國人在我國領(lǐng)域外,如果侵害了我國國家或公民的權(quán)益或者與我國公民、法人和其他組織發(fā)生法律交往關(guān)系,也可以適用我國法律。
    (3)法律的時(shí)間效力。
    我國法律的生效時(shí)間有以下幾種情況:第一,從法律公布之日起即開始生效,我國大量法律均屬此種情形。第二,有的法律規(guī)定了具體的實(shí)施或生效的日期。第三,有的法律的生效日期該法律本身沒有規(guī)定,而是在發(fā)布該法律的命令中宣布。第四,法規(guī)本身規(guī)定了其生效時(shí)間取決于其他法律、法規(guī)的生效時(shí)間。第五,有些法律制定出來以后,先試行一段時(shí)間,經(jīng)過總結(jié)經(jīng)驗(yàn),補(bǔ)充、修改后再正式頒布。這種法律在試行期間仍然有法律效力。
    我國法律的失效時(shí)間有以下幾種情況:第一,從新法律頒布實(shí)施之日起,相應(yīng)的舊有法律就自行廢止。第二,新法律代替了內(nèi)容基本相同的舊法律,在新法律當(dāng)中明文規(guī)定了舊法律失效日期。第三,由于形勢的發(fā)展變化,原來的某項(xiàng)法律因調(diào)整的社會(huì)關(guān)系不再存在或完成了歷史任務(wù)而失去了存在的條件,因而自行失效。有的法律規(guī)定生效期限,期限屆滿終止生效。第四,有權(quán)制定法律的國家機(jī)關(guān)頒布專門決議、命令,宣布修改或廢止其制定的某些法律而導(dǎo)致該法律失效。
    (二)法律效力的位階和裁決
    1.法的效力位階,是指不同國家機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件在法律淵源體系中所處的效力位置和等級(jí)。在法的位階中處于不同或相同的位置和等級(jí),其效力也是不同或相同的;據(jù)此,可以分為上位法、下位法和同位法。上位法是指相對(duì)于其他規(guī)范性文件,在法的位階中處于較高效力位置和等級(jí)的那些規(guī)范性文件。下位法,是指相對(duì)于其他規(guī)范性文件,在法的位階中處于較低效力位置和等級(jí)的那些規(guī)范性文件。同位法,是指在法的位階中處于同一效力位置和等級(jí)的那些規(guī)范性文件。
    我國的法的位階關(guān)系:下位法不得與上位法的規(guī)定相抵觸;同位法之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。
    2.一般法與特別法、新法與舊法的效力。
    法理上適用的是“特別法優(yōu)于一般法”的原則。
    第四節(jié) 法律體系
    一、法律體系的概念
    法律體系是指一個(gè)國家全部現(xiàn)行法律規(guī)范在分類組合為不同的法律部門的基礎(chǔ)上構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。調(diào)整不同方面社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范被區(qū)分為不同法律部門,但它們又是一個(gè)統(tǒng)一整體,具有共同的原則、精神和概念系統(tǒng),在內(nèi)容上相互協(xié)調(diào)、在效力上相互聯(lián)系,共同實(shí)現(xiàn)著法律的總體任務(wù)和價(jià)值目標(biāo)。
    二、法律部門及其劃分
    (一)法律部門的概念
    法律部門,也稱部門法,是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分的同類法律規(guī)范的總和。
    (二)法律部門的劃分
    法律部門是依據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)對(duì)法律規(guī)范所作的劃分,該標(biāo)準(zhǔn)包括如下兩個(gè)方面:
    首先的標(biāo)準(zhǔn)是法律的調(diào)整對(duì)象。法律調(diào)整的對(duì)象是社會(huì)關(guān)系,因此社會(huì)關(guān)系是劃分法律部門的首要標(biāo)準(zhǔn)。
    其次的標(biāo)準(zhǔn)是法律的調(diào)整方式或調(diào)整手段。針對(duì)同類社會(huì)關(guān)系,不同的法律采用了不同的調(diào)整方式。比如民法與刑法,它們都調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。但民法是以自行調(diào)節(jié)為主要方式,而刑法以強(qiáng)制干預(yù)為主要調(diào)整方式,民法要求對(duì)損害予以財(cái)產(chǎn)賠償,而刑法則對(duì)犯罪人處以嚴(yán)厲的人身懲罰。
    三、我國的法律體系
    (一)憲法部門
    (二)行政法部門
    (三)刑法部門
    (四)民商法部門
    (五)經(jīng)濟(jì)法部門
    (六)環(huán)境與資源保護(hù)法部門
    (七)勞動(dòng)與社會(huì)保障法部門
    (八)軍事法部門
    (九)程序法部門
    第五節(jié) 法律制定
    一、法律制定的概念和特點(diǎn)
    (一)法律制定的概念
    法律制定,又稱立法,通常有廣義和狹義兩種理解。廣義的法律制定泛指有關(guān)國家機(jī)關(guān)在其法定的職權(quán)范圍內(nèi),依照法定程序,制定、修改、補(bǔ)充、廢止規(guī)范性文件的活動(dòng)。狹義的法律制定專指國家權(quán)力機(jī)關(guān)(或稱國會(huì)、國家立法機(jī)關(guān)等)制定、修改、補(bǔ)充、廢止基本法律(或法典)和法律的活動(dòng)?!谖覈侵溉珖舜蠹捌涑N瘯?huì)。
    (二)法律制定的特點(diǎn)
    1.法律制定是國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)進(jìn)行活動(dòng)的形式之一。
    2.法律制定是國家機(jī)關(guān)依照法定程序進(jìn)行的活動(dòng)。
    3.法律制定是制定、修改、補(bǔ)充、廢止規(guī)范性文件的活動(dòng)。法律制定是一種綜合性的活動(dòng),它不僅包括產(chǎn)生新的規(guī)范性法律文件的活動(dòng),而且包括對(duì)已有規(guī)范性文件進(jìn)行的修改、補(bǔ)充和廢止活動(dòng)。這些活動(dòng)在立法過程中有可能是單獨(dú)出現(xiàn)的,也有可能是同時(shí)出現(xiàn)的,如既有修改,也有廢止的情況。
    (三)法律制定的階段
    法律制定活動(dòng)基本上可以分為三個(gè)相互獨(dú)立而又有聯(lián)系的階段,即準(zhǔn)備階段、確立階段和完善階段。
    1.法律制定的準(zhǔn)備階段。又可以稱為法律制定的起草階段。這一階段從提出的立法建議被列入起草工作開始,主要是指圍繞起草規(guī)范性文件草案所進(jìn)行的各項(xiàng)工作,如進(jìn)行有關(guān)的調(diào)查研究,草擬具體的法律條文,按照立法技術(shù)的要求對(duì)其進(jìn)行相應(yīng)的修改、補(bǔ)充,同有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和人員協(xié)商、征求意見等,直到把草案提交有權(quán)制定法律的機(jī)關(guān)進(jìn)行審議、討論,準(zhǔn)備階段即告結(jié)束。
    2.法律制定的確立階段。又可以稱為法律制定的通過階段。在這一階段中,主要是圍繞著有關(guān)的四個(gè)程序進(jìn)行的,即:法律案的提出;法律案的審議和討論;法律案的表決;法律的公布。通常所說的“立法程序”,主要就是指這個(gè)階段的過程和步驟。
    3.法律制定的完善階段。又可以稱為法律制定的后續(xù)階段。在這一階段中,立法活動(dòng)的主要內(nèi)容通常包括:立法解釋;法的實(shí)施細(xì)則的制定法的修改和補(bǔ)充;法的廢止法的整理;法的匯編;法典編纂。
    二、我國法律制定的原則
    (一)實(shí)事求是,一切從實(shí)際出發(fā)
    (二)堅(jiān)持原則性和靈活性相結(jié)合
    (三)維護(hù)法律的嚴(yán)肅性、穩(wěn)定性和連續(xù)性
    (四)堅(jiān)持群眾路線,堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)與群眾相結(jié)合
    (五)汲取和借鑒我國歷的和外國的立法經(jīng)驗(yàn)
    三、我國的立法體制
    (一)國家權(quán)力機(jī)關(guān)的立法權(quán)限
    (二)國家行政機(jī)關(guān)的立法權(quán)限
    (三)國家行政機(jī)關(guān)所屬機(jī)關(guān)的立法權(quán)限
    (四)省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的權(quán)力機(jī)關(guān)的立法權(quán)限
    (五)自治區(qū)、直轄市和較大的市的行政機(jī)關(guān)的立法權(quán)限
    (六)民族自治地方的權(quán)力機(jī)關(guān)的立法權(quán)限
    (七)《立法法》對(duì)授權(quán)立法的規(guī)定
    四、我國法律制定的程序
    (一)提出法律案
    (二)審議法律案
    (三)通過法律案
    (四)公布法律