合同法概述
合同法是調(diào)整平等主體之間合同關(guān)系的法律規(guī)范的總和。所謂合同關(guān)系，是以商品交換或勞務(wù)給付為標的的合同訂立、效力、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止，以及違約責(zé)任等為內(nèi)容的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
合同法的基本原則
合同法的基本原則是適用于合同行為、合同關(guān)系以及合同司法等活動的基本準則。
1、合同自由原則。合同自由原則是《合同法》第4條規(guī)定的基本原則，也是合同法的首要原則。
所謂合同自由，是指當(dāng)事人可以依法自主自愿地選擇對方當(dāng)事人，就某一交易活動或合同標的平等協(xié)商，以約定方式締結(jié)合同的權(quán)利或自由。這一原則，在合同法上稱為契約自由，是資產(chǎn)階級民法典中的三大基本原則之一。
2、平等、公平原則。平等原則，是指合同當(dāng)事人在交易活動中的法律地位平等的原則。這一原則，不是合同法的特有原則，而是民法平等這一基本原則在合同法立法中的反映。所謂公平原則，是指合同當(dāng)事人在交易活動中，以公正平允為交易準則，協(xié)議和確定雙方的合同權(quán)利和合同義務(wù)為內(nèi)容。公平原則也是一項民法基本原則，而非合同法的專有基本原則。
3、誠實信用原則。誠實信用，是指合同當(dāng)事人按照社會生活中具有普遍意義的公平、真誠與恪守信用的規(guī)則進行交易活動，訂立和履行合同的原則。這一原則也是《民法通則》和民法學(xué)中的一項基本原則。最初，誠實信用主要是一種約束當(dāng)事人行為的道德規(guī)范或者道德規(guī)則。后來，民事立法時，認可了它在調(diào)整當(dāng)事人在民事活動時（包括民事義務(wù)履行時，以及民事糾紛解決時）的規(guī)范價值，從而賦予了它在合同關(guān)系調(diào)整時基本準則的功能。
4、守法與合同保護原則
守法原則，是指合同的訂立、履行、變更和解除、終止，及其內(nèi)容和形式應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的原則。合同受保護原則，是指依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人非于雙方協(xié)商一致或依法不得變更或者解除合同，以及合同外第三人非依法律規(guī)定不得阻礙合同義務(wù)履行的原則。
合同的內(nèi)容
合同的內(nèi)容是指合同當(dāng)事人在合同關(guān)系中所享有的權(quán)利和義務(wù)，在合同形式上表現(xiàn)為合同的條款。合同條款不僅是判定合同成立與生效的依據(jù)，也是決定合同內(nèi)容的因素。
一、合同條款
1、合同的必要條款與非必要條款
合同條款根據(jù)其是否為合同成立所必需分為必要條款和非必要條款。必要條款是指合同成立所必須具備的條款；非必要條款則指并非合同成立所必須具備的條款。合同的必要條款包括當(dāng)事人、合同的標的、數(shù)量以及合意條款。非必要條款是當(dāng)事人在訂立合同時不必明示的合同條款，除上述合同必要條款之外的其他合同條款均為合同的非必要條款。非必要條款盡管不是成立合同的必要條款，但對于確定當(dāng)事人在合同中的權(quán)利、義務(wù)仍然有重要意義，因而不能認為非必要條款是不重要的合同條款。
2、協(xié)商條款與格式條款
協(xié)商條款是指經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商一致而訂入合同的條款。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。
二、合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)
1、合同權(quán)利。合同權(quán)利也稱為合同債權(quán)，是指一方當(dāng)事人根據(jù)合同請求另一方當(dāng)事人為或不為一定的權(quán)利。合同權(quán)利主要包括以下幾項權(quán)能。
第一，請求權(quán)，即合同債權(quán)人有權(quán)根據(jù)合同要求另一方為或不為一定行為的權(quán)利，理論上稱給付請求權(quán)或請求履行權(quán)。
第二，給付受領(lǐng)權(quán)。它也稱為接受履行的權(quán)利，是指債務(wù)人依據(jù)法律或者當(dāng)事人的約定履行債務(wù)時，債權(quán)人接受并永久保持履行所得利益的權(quán)利。
第三，保護請求權(quán)。合同的保護請求權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)請求法院或有關(guān)機關(guān)強制其履行。
第四，處分權(quán)能。它是指債權(quán)人享有的處分債權(quán)的權(quán)利。權(quán)利人原則上均有處分權(quán)，如將合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓、設(shè)定債權(quán)質(zhì)權(quán)，或者抵銷和拋棄債權(quán)（表現(xiàn)為合同債務(wù)的免除）等等，法律一般不予干涉。除此之外，合同權(quán)利還包括合同解除權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán)等。
2、合同義務(wù)。合同義務(wù)，也稱合同債務(wù)，是指合同當(dāng)事人應(yīng)對方請求為或不為某種行為的法律約束，在法律上體現(xiàn)為一種當(dāng)為性。
（1）給付義務(wù)。所謂給付是指債權(quán)人請求債務(wù)人為或不為的某種特定行為，該種行為既可以是某種作為，如交付貨物或提供勞務(wù)，也可以是不作為，如為所知悉的秘密承擔(dān)保密義務(wù)。
（2）附隨義務(wù)。所謂附隨義務(wù)，是指為履行給付義務(wù)或保護當(dāng)事人人身或財產(chǎn)利益，在合同發(fā)展過程中基于誠實信用原則而發(fā)生的義務(wù)，如說明、通知、保護、照顧、保密義務(wù)等。
（3）不真正義務(wù)。不真正義務(wù)是指合同相對人雖不得請求義務(wù)人履行，義務(wù)人違反也不會發(fā)生損害賠償責(zé)任，而僅使負擔(dān)此義務(wù)者遭受權(quán)利減損或喪失后果的義務(wù)，理論上也稱間接義務(wù)。如《合同法》第119條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償?！?BR> （4）先合同義務(wù)與后合同義務(wù)。由法律所規(guī)定、當(dāng)事人在締結(jié)合同過程中因誠實信用原則而產(chǎn)生的照顧、保護、忠實等義務(wù)，民法學(xué)說上稱之為先合同義務(wù)、違反先合同義務(wù)，將導(dǎo)致締約過失責(zé)任的承擔(dān)。在合同履行完畢后，根據(jù)誠實信用原則，一方有為或不為一定行為的義務(wù)，如保密、競業(yè)禁止等義務(wù)，以維護合同履行效果，或協(xié)助對方處理合同終了善后事務(wù)，學(xué)說上稱之為后合同義務(wù)。違反后合同義務(wù)，與違反合同義務(wù)后果相同，當(dāng)事人依據(jù)合同法原則承擔(dān)違約責(zé)任。
合同的訂立
一、合同訂立的概念
合同的訂立，是訂立合同雙方當(dāng)事人作出意思表示并達成一致的一種狀態(tài)。
合同成立的要件
合同成立是合同訂立重要組成部分。由于合同成立反映的是當(dāng)事人自由協(xié)商的結(jié)果，尚不涉及法律的肯定或否定的評價，因此，它只需具備以下幾個要件即已足夠：
1、訂約人。訂約人是實際訂立合同的人，既可以是未來合同關(guān)系的當(dāng)事人，也可以是合同當(dāng)事人的代理人。
2、意思表示一致。訂約人須就合同條款至少是主要條款達成合意，合同才成立。
3、合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。要約、承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過的兩個階段。如果合同沒有經(jīng)過承諾，而只是停留在要約階段，則合同未成立。
二、要約
要約是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出的希望與對方當(dāng)事人訂立合同的意思表示。
（一）要約的構(gòu)成要件
1、要約必須是特定人所為的意思表示。要約是要約人向相對人（受要約人）作出的含有合同條件的意思表示。
2、要約必須向相對人發(fā)出。要約必須經(jīng)過相對人的承諾才能成立合同，因此，要約必須是要約人向相對人發(fā)出的意思表示。
3、要約必須具有締結(jié)合同的目的。要約是一種意思表示，但這種意思表示須具有與受要約人訂立合同的真實意愿，其外在表現(xiàn)形式為要約人主動要求與受要約人訂立合同。
4、要約必須表明一經(jīng)承諾即受拘束的意旨。
5、要約的內(nèi)容必須確定和完整。要約的內(nèi)容必須確定，是指要約的內(nèi)容必須明確，而非含糊不清。
（二）要約的形式。在合同法理論和實踐中，一般認為要約可以采取口頭形式或者書面形式。所謂口頭形式，就是要約人以直接對話或者電話等方式向被要約人進行要約。所謂書面形式，就是采取交換信函、電報、電傳、電子數(shù)據(jù)和電子郵件等文字形式來進行要約。
（三）要約的撤回和撤銷
1、要約的撤回，是指要約人在要約生效之前，欲使其不發(fā)生法律效力的行為。為了尊重要約人的意志和保護要約人的利益，只要要約撤回的通知先于或同時與要約到達受要約人，就可產(chǎn)生撤回的效力。
2、要約的撤銷，是指要約人在要約生效以后，將該項要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。因要約的撤銷往往不利于受要約人，所以只有在符合一定條件時才被允許，即撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)于受要約人發(fā)出承諾通知前到達受要約人。但在下列情況下，要約不得撤銷：
（1）要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。
（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。
三、承諾
所謂承諾，是指受要約人同意接受要約的全部條件的締結(jié)合同的意思表示。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。
（一）承諾的構(gòu)成要件
1、承諾須由受要約人作出
2、承諾須向要約人作出
3、承諾須在合理期限內(nèi)作出
4、承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致
5、承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同
（二）承諾的方式
1、以口頭或書面的方式表示承諾。這種方式是在實踐中經(jīng)常采用的。一般來說，如果法律或要約中沒有明確規(guī)定必須用書面形式承諾，則當(dāng)事人可以用口頭形式表示承諾。
2、以行為方式表示承諾。這種方式是指要約人盡管沒在通過書面或口頭方式明確表達其意思，但是通過實施一定的行為或其他形式作出了承諾，例如，直接發(fā)貨或付款等。
（三）承諾的消滅
1、承諾的撤回。承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示。
2、合同成立。承諾的效力，本在于要約合成而成立合同，因而合同一旦成立，則承諾自應(yīng)喪失效力。
四、競爭締約
（一）招標投標程序。招標投標是指由招標人向數(shù)人或公眾發(fā)出招標通知或招標公告，在諸多投票者中選擇中標人并與之訂立合同的方式。它分為以下幾個階段：
1、招標階段
2、投標階段
3、開標、驗標階段
4、評標、定標階段
5、簽訂合同
（二）拍賣程序。拍賣是以公開競價的方式，將特定物品或者財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給某一競買人（即買受人）的買賣方式。按照我國拍賣法的規(guī)定，拍賣要經(jīng)過以下程序。
第一，委托人與拍賣人簽訂委托拍賣合同。
第二，拍賣人發(fā)布拍賣公告。
第三，競買。競買是以應(yīng)價的方式向拍賣人作出應(yīng)買意思表示，其法律性質(zhì)屬于要約。
第四，拍定。拍定是拍賣人在競買人的眾多應(yīng)價中選擇者予以接受的意思表示，其法律性質(zhì)屬于承諾。拍賣人一旦拍定，拍賣合同即告成立。
五、強制締約
（一）相對的強制締約
相對而言的強制締約，是指取消了當(dāng)事人不訂立合同的自由，但保留了當(dāng)事人選擇合同相對方當(dāng)事人的自由；或者相反，保留了當(dāng)事人的不訂立合同的自由，但不允許當(dāng)事人對相對方當(dāng)事人進行選擇。
第一，在某些情況下，根據(jù)法律規(guī)定，基于社會整體利益，人們必須承擔(dān)訂立某些合同的義務(wù)，亦即法律取消了當(dāng)事人不訂立合同的自由，但允許當(dāng)事人自由選擇合同相對方當(dāng)事人。例如，根據(jù)其實施的行為或從事的職業(yè)，法律強制某些特定的當(dāng)事人實施責(zé)任保險，例如汽車駕駛?cè)藛T、建筑人員、公證人、法律顧問等等。
第二，在另一些情況下，雖然當(dāng)事人仍享有訂立合同或不訂立合同的自由，但只要當(dāng)事人決定訂立合同，則其選擇合同相對方當(dāng)事人的自由即被限制或取消。例如，承租人對出租房屋享有優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定，即是一例。
（二）絕對的強制締約
絕對的強制締約，是指當(dāng)事人不訂立合同的自由與選擇相對方當(dāng)事人的自由的雙重消滅，即當(dāng)事人不僅必須訂立合同，而且只能與特定的人訂立合同。絕對的強制締約主要由下列原因引起。
1、由當(dāng)事人因違反法律規(guī)定而受到的法律制裁所引起。某些情況下，如果當(dāng)事人拒絕與法律規(guī)定的相對方當(dāng)事人訂立合同，除追究當(dāng)事人的刑事責(zé)任外，有時，合同還被法律視為已經(jīng)成立，即視當(dāng)事人已和符合法律規(guī)定的相對方訂立了合同。例如，如果承租人的優(yōu)先購買權(quán)被出租人（出賣人）所規(guī)避，承租人有權(quán)主張出租人向第三人所作的出賣財產(chǎn)的許諾為無效；同時，承租人可以取代第三人而成為買賣合同的買受人。
2、由立法和司法解釋所確定的原則所引起。
根據(jù)有關(guān)立法和司法解釋，對某些享有壟斷權(quán)力的個人或法人而規(guī)定的原則是，這些當(dāng)事人必須和任何一個向其提出請求的人訂立合同。其中包括：郵政、電信、電業(yè)、煤氣、天然氣、自來水、鐵路、公共汽車等公用事業(yè)單位。
3、因法律規(guī)定而引起。
某些場合，依法律規(guī)定，只要特定的一方向另一方提出要求，則另一方必須與之訂立合同。
六、附合締約
附合締約，是指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對方只有附合該條款（意思）方能成立合同的締約方式。因附合締約而成立的合同是格式合同，又稱定型化合同、標準合同、附合合同、定式合同等。
（一）格式合同的社會經(jīng)濟基礎(chǔ)和功能
格式合同的產(chǎn)生具有其經(jīng)濟上的必然性，它反映了現(xiàn)代化生產(chǎn)經(jīng)營活動的高速度、低耗費、高效益的特點，體現(xiàn)了專業(yè)分工的科學(xué)性復(fù)雜性。格式合同之所以日漸普遍，主要有三個方面的原因：一是法律行為或締約行為的強制傾向；二是締約、履約大量發(fā)生，不斷重復(fù)，企業(yè)利用格式合同作為攫取高額利潤的有效工具；三是以大量生產(chǎn)消費為內(nèi)容的現(xiàn)代生活關(guān)系，使得企業(yè)與顧客均希望能簡化締約程序。
（二）對格式合同的法律規(guī)制
格式合同的特點決定了提供商品或服務(wù)的一方在擬定合同條款時，經(jīng)常利用其優(yōu)越的經(jīng)濟地位，制定有利于己而不利于消費者的條款，例如，免責(zé)條款、失權(quán)條款、法院管轄地條款等等，對合同上的風(fēng)險及負擔(dān)作不合理的的分配。
格式合同從以下幾個方面進行了規(guī)制：
首先，格式條款的制定應(yīng)當(dāng)遵循公平原則。格式條款的內(nèi)容如果顯失公平，相對人有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷。
其次，格式條款訂入合同應(yīng)當(dāng)遵循特殊規(guī)則。格式條款如欲訂入合同，提供格式條款的一方應(yīng)負擔(dān)一定的對合同條款的提示和說明義務(wù)。
再次，格式條款的無效。采用格式條款訂立合同的，相對人一經(jīng)承諾，合同即告成立。但合同成立以后，要發(fā)生法律效力，尚需具備一定條件，即不得存在阻礙合同發(fā)生效力的無效事由。
最后，格式條款的解釋。格式條款從本質(zhì)上講仍然屬于合同條款，因此仍應(yīng)采納一般合同解釋所應(yīng)遵循的原則。但是，格式條款畢竟與一般合同條款有所區(qū)別，對它的解釋要遵循一些特殊的原則。
對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
九、締約過失
締約過失是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)負的義務(wù)而致另一方損失的情形。過錯一方因此對另一方承擔(dān)的責(zé)任，即為締約過失責(zé)任。
（一）締約過失責(zé)任的適用范圍
對在訂立合同過程中的惡意談判、欺詐和其他違背誠實信用原則的行為適用締約過失責(zé)任。
1、惡意談判。如果當(dāng)事人假借訂立合同，以損害對方利益為目的，惡意進行磋商，則要承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
2、欺詐。當(dāng)事人在訂立合同時，一方故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況，給對方當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。
3、訂約過程中其他違背誠實信用原則的行為范圍比較廣泛，如要約人違反有效要約、一方當(dāng)事人違反初步協(xié)議或違反附隨義務(wù)等。當(dāng)事人因這些行為給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。
合同法是調(diào)整平等主體之間合同關(guān)系的法律規(guī)范的總和。所謂合同關(guān)系，是以商品交換或勞務(wù)給付為標的的合同訂立、效力、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止，以及違約責(zé)任等為內(nèi)容的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
合同法的基本原則
合同法的基本原則是適用于合同行為、合同關(guān)系以及合同司法等活動的基本準則。
1、合同自由原則。合同自由原則是《合同法》第4條規(guī)定的基本原則，也是合同法的首要原則。
所謂合同自由，是指當(dāng)事人可以依法自主自愿地選擇對方當(dāng)事人，就某一交易活動或合同標的平等協(xié)商，以約定方式締結(jié)合同的權(quán)利或自由。這一原則，在合同法上稱為契約自由，是資產(chǎn)階級民法典中的三大基本原則之一。
2、平等、公平原則。平等原則，是指合同當(dāng)事人在交易活動中的法律地位平等的原則。這一原則，不是合同法的特有原則，而是民法平等這一基本原則在合同法立法中的反映。所謂公平原則，是指合同當(dāng)事人在交易活動中，以公正平允為交易準則，協(xié)議和確定雙方的合同權(quán)利和合同義務(wù)為內(nèi)容。公平原則也是一項民法基本原則，而非合同法的專有基本原則。
3、誠實信用原則。誠實信用，是指合同當(dāng)事人按照社會生活中具有普遍意義的公平、真誠與恪守信用的規(guī)則進行交易活動，訂立和履行合同的原則。這一原則也是《民法通則》和民法學(xué)中的一項基本原則。最初，誠實信用主要是一種約束當(dāng)事人行為的道德規(guī)范或者道德規(guī)則。后來，民事立法時，認可了它在調(diào)整當(dāng)事人在民事活動時（包括民事義務(wù)履行時，以及民事糾紛解決時）的規(guī)范價值，從而賦予了它在合同關(guān)系調(diào)整時基本準則的功能。
4、守法與合同保護原則
守法原則，是指合同的訂立、履行、變更和解除、終止，及其內(nèi)容和形式應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的原則。合同受保護原則，是指依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人非于雙方協(xié)商一致或依法不得變更或者解除合同，以及合同外第三人非依法律規(guī)定不得阻礙合同義務(wù)履行的原則。
合同的內(nèi)容
合同的內(nèi)容是指合同當(dāng)事人在合同關(guān)系中所享有的權(quán)利和義務(wù)，在合同形式上表現(xiàn)為合同的條款。合同條款不僅是判定合同成立與生效的依據(jù)，也是決定合同內(nèi)容的因素。
一、合同條款
1、合同的必要條款與非必要條款
合同條款根據(jù)其是否為合同成立所必需分為必要條款和非必要條款。必要條款是指合同成立所必須具備的條款；非必要條款則指并非合同成立所必須具備的條款。合同的必要條款包括當(dāng)事人、合同的標的、數(shù)量以及合意條款。非必要條款是當(dāng)事人在訂立合同時不必明示的合同條款，除上述合同必要條款之外的其他合同條款均為合同的非必要條款。非必要條款盡管不是成立合同的必要條款，但對于確定當(dāng)事人在合同中的權(quán)利、義務(wù)仍然有重要意義，因而不能認為非必要條款是不重要的合同條款。
2、協(xié)商條款與格式條款
協(xié)商條款是指經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商一致而訂入合同的條款。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。
二、合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)
1、合同權(quán)利。合同權(quán)利也稱為合同債權(quán)，是指一方當(dāng)事人根據(jù)合同請求另一方當(dāng)事人為或不為一定的權(quán)利。合同權(quán)利主要包括以下幾項權(quán)能。
第一，請求權(quán)，即合同債權(quán)人有權(quán)根據(jù)合同要求另一方為或不為一定行為的權(quán)利，理論上稱給付請求權(quán)或請求履行權(quán)。
第二，給付受領(lǐng)權(quán)。它也稱為接受履行的權(quán)利，是指債務(wù)人依據(jù)法律或者當(dāng)事人的約定履行債務(wù)時，債權(quán)人接受并永久保持履行所得利益的權(quán)利。
第三，保護請求權(quán)。合同的保護請求權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)請求法院或有關(guān)機關(guān)強制其履行。
第四，處分權(quán)能。它是指債權(quán)人享有的處分債權(quán)的權(quán)利。權(quán)利人原則上均有處分權(quán)，如將合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓、設(shè)定債權(quán)質(zhì)權(quán)，或者抵銷和拋棄債權(quán)（表現(xiàn)為合同債務(wù)的免除）等等，法律一般不予干涉。除此之外，合同權(quán)利還包括合同解除權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán)等。
2、合同義務(wù)。合同義務(wù)，也稱合同債務(wù)，是指合同當(dāng)事人應(yīng)對方請求為或不為某種行為的法律約束，在法律上體現(xiàn)為一種當(dāng)為性。
（1）給付義務(wù)。所謂給付是指債權(quán)人請求債務(wù)人為或不為的某種特定行為，該種行為既可以是某種作為，如交付貨物或提供勞務(wù)，也可以是不作為，如為所知悉的秘密承擔(dān)保密義務(wù)。
（2）附隨義務(wù)。所謂附隨義務(wù)，是指為履行給付義務(wù)或保護當(dāng)事人人身或財產(chǎn)利益，在合同發(fā)展過程中基于誠實信用原則而發(fā)生的義務(wù)，如說明、通知、保護、照顧、保密義務(wù)等。
（3）不真正義務(wù)。不真正義務(wù)是指合同相對人雖不得請求義務(wù)人履行，義務(wù)人違反也不會發(fā)生損害賠償責(zé)任，而僅使負擔(dān)此義務(wù)者遭受權(quán)利減損或喪失后果的義務(wù)，理論上也稱間接義務(wù)。如《合同法》第119條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償?！?BR> （4）先合同義務(wù)與后合同義務(wù)。由法律所規(guī)定、當(dāng)事人在締結(jié)合同過程中因誠實信用原則而產(chǎn)生的照顧、保護、忠實等義務(wù)，民法學(xué)說上稱之為先合同義務(wù)、違反先合同義務(wù)，將導(dǎo)致締約過失責(zé)任的承擔(dān)。在合同履行完畢后，根據(jù)誠實信用原則，一方有為或不為一定行為的義務(wù)，如保密、競業(yè)禁止等義務(wù)，以維護合同履行效果，或協(xié)助對方處理合同終了善后事務(wù)，學(xué)說上稱之為后合同義務(wù)。違反后合同義務(wù)，與違反合同義務(wù)后果相同，當(dāng)事人依據(jù)合同法原則承擔(dān)違約責(zé)任。
合同的訂立
一、合同訂立的概念
合同的訂立，是訂立合同雙方當(dāng)事人作出意思表示并達成一致的一種狀態(tài)。
合同成立的要件
合同成立是合同訂立重要組成部分。由于合同成立反映的是當(dāng)事人自由協(xié)商的結(jié)果，尚不涉及法律的肯定或否定的評價，因此，它只需具備以下幾個要件即已足夠：
1、訂約人。訂約人是實際訂立合同的人，既可以是未來合同關(guān)系的當(dāng)事人，也可以是合同當(dāng)事人的代理人。
2、意思表示一致。訂約人須就合同條款至少是主要條款達成合意，合同才成立。
3、合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。要約、承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過的兩個階段。如果合同沒有經(jīng)過承諾，而只是停留在要約階段，則合同未成立。
二、要約
要約是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出的希望與對方當(dāng)事人訂立合同的意思表示。
（一）要約的構(gòu)成要件
1、要約必須是特定人所為的意思表示。要約是要約人向相對人（受要約人）作出的含有合同條件的意思表示。
2、要約必須向相對人發(fā)出。要約必須經(jīng)過相對人的承諾才能成立合同，因此，要約必須是要約人向相對人發(fā)出的意思表示。
3、要約必須具有締結(jié)合同的目的。要約是一種意思表示，但這種意思表示須具有與受要約人訂立合同的真實意愿，其外在表現(xiàn)形式為要約人主動要求與受要約人訂立合同。
4、要約必須表明一經(jīng)承諾即受拘束的意旨。
5、要約的內(nèi)容必須確定和完整。要約的內(nèi)容必須確定，是指要約的內(nèi)容必須明確，而非含糊不清。
（二）要約的形式。在合同法理論和實踐中，一般認為要約可以采取口頭形式或者書面形式。所謂口頭形式，就是要約人以直接對話或者電話等方式向被要約人進行要約。所謂書面形式，就是采取交換信函、電報、電傳、電子數(shù)據(jù)和電子郵件等文字形式來進行要約。
（三）要約的撤回和撤銷
1、要約的撤回，是指要約人在要約生效之前，欲使其不發(fā)生法律效力的行為。為了尊重要約人的意志和保護要約人的利益，只要要約撤回的通知先于或同時與要約到達受要約人，就可產(chǎn)生撤回的效力。
2、要約的撤銷，是指要約人在要約生效以后，將該項要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。因要約的撤銷往往不利于受要約人，所以只有在符合一定條件時才被允許，即撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)于受要約人發(fā)出承諾通知前到達受要約人。但在下列情況下，要約不得撤銷：
（1）要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。
（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。
三、承諾
所謂承諾，是指受要約人同意接受要約的全部條件的締結(jié)合同的意思表示。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。
（一）承諾的構(gòu)成要件
1、承諾須由受要約人作出
2、承諾須向要約人作出
3、承諾須在合理期限內(nèi)作出
4、承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致
5、承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同
（二）承諾的方式
1、以口頭或書面的方式表示承諾。這種方式是在實踐中經(jīng)常采用的。一般來說，如果法律或要約中沒有明確規(guī)定必須用書面形式承諾，則當(dāng)事人可以用口頭形式表示承諾。
2、以行為方式表示承諾。這種方式是指要約人盡管沒在通過書面或口頭方式明確表達其意思，但是通過實施一定的行為或其他形式作出了承諾，例如，直接發(fā)貨或付款等。
（三）承諾的消滅
1、承諾的撤回。承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示。
2、合同成立。承諾的效力，本在于要約合成而成立合同，因而合同一旦成立，則承諾自應(yīng)喪失效力。
四、競爭締約
（一）招標投標程序。招標投標是指由招標人向數(shù)人或公眾發(fā)出招標通知或招標公告，在諸多投票者中選擇中標人并與之訂立合同的方式。它分為以下幾個階段：
1、招標階段
2、投標階段
3、開標、驗標階段
4、評標、定標階段
5、簽訂合同
（二）拍賣程序。拍賣是以公開競價的方式，將特定物品或者財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給某一競買人（即買受人）的買賣方式。按照我國拍賣法的規(guī)定，拍賣要經(jīng)過以下程序。
第一，委托人與拍賣人簽訂委托拍賣合同。
第二，拍賣人發(fā)布拍賣公告。
第三，競買。競買是以應(yīng)價的方式向拍賣人作出應(yīng)買意思表示，其法律性質(zhì)屬于要約。
第四，拍定。拍定是拍賣人在競買人的眾多應(yīng)價中選擇者予以接受的意思表示，其法律性質(zhì)屬于承諾。拍賣人一旦拍定，拍賣合同即告成立。
五、強制締約
（一）相對的強制締約
相對而言的強制締約，是指取消了當(dāng)事人不訂立合同的自由，但保留了當(dāng)事人選擇合同相對方當(dāng)事人的自由；或者相反，保留了當(dāng)事人的不訂立合同的自由，但不允許當(dāng)事人對相對方當(dāng)事人進行選擇。
第一，在某些情況下，根據(jù)法律規(guī)定，基于社會整體利益，人們必須承擔(dān)訂立某些合同的義務(wù)，亦即法律取消了當(dāng)事人不訂立合同的自由，但允許當(dāng)事人自由選擇合同相對方當(dāng)事人。例如，根據(jù)其實施的行為或從事的職業(yè)，法律強制某些特定的當(dāng)事人實施責(zé)任保險，例如汽車駕駛?cè)藛T、建筑人員、公證人、法律顧問等等。
第二，在另一些情況下，雖然當(dāng)事人仍享有訂立合同或不訂立合同的自由，但只要當(dāng)事人決定訂立合同，則其選擇合同相對方當(dāng)事人的自由即被限制或取消。例如，承租人對出租房屋享有優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定，即是一例。
（二）絕對的強制締約
絕對的強制締約，是指當(dāng)事人不訂立合同的自由與選擇相對方當(dāng)事人的自由的雙重消滅，即當(dāng)事人不僅必須訂立合同，而且只能與特定的人訂立合同。絕對的強制締約主要由下列原因引起。
1、由當(dāng)事人因違反法律規(guī)定而受到的法律制裁所引起。某些情況下，如果當(dāng)事人拒絕與法律規(guī)定的相對方當(dāng)事人訂立合同，除追究當(dāng)事人的刑事責(zé)任外，有時，合同還被法律視為已經(jīng)成立，即視當(dāng)事人已和符合法律規(guī)定的相對方訂立了合同。例如，如果承租人的優(yōu)先購買權(quán)被出租人（出賣人）所規(guī)避，承租人有權(quán)主張出租人向第三人所作的出賣財產(chǎn)的許諾為無效；同時，承租人可以取代第三人而成為買賣合同的買受人。
2、由立法和司法解釋所確定的原則所引起。
根據(jù)有關(guān)立法和司法解釋，對某些享有壟斷權(quán)力的個人或法人而規(guī)定的原則是，這些當(dāng)事人必須和任何一個向其提出請求的人訂立合同。其中包括：郵政、電信、電業(yè)、煤氣、天然氣、自來水、鐵路、公共汽車等公用事業(yè)單位。
3、因法律規(guī)定而引起。
某些場合，依法律規(guī)定，只要特定的一方向另一方提出要求，則另一方必須與之訂立合同。
六、附合締約
附合締約，是指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對方只有附合該條款（意思）方能成立合同的締約方式。因附合締約而成立的合同是格式合同，又稱定型化合同、標準合同、附合合同、定式合同等。
（一）格式合同的社會經(jīng)濟基礎(chǔ)和功能
格式合同的產(chǎn)生具有其經(jīng)濟上的必然性，它反映了現(xiàn)代化生產(chǎn)經(jīng)營活動的高速度、低耗費、高效益的特點，體現(xiàn)了專業(yè)分工的科學(xué)性復(fù)雜性。格式合同之所以日漸普遍，主要有三個方面的原因：一是法律行為或締約行為的強制傾向；二是締約、履約大量發(fā)生，不斷重復(fù)，企業(yè)利用格式合同作為攫取高額利潤的有效工具；三是以大量生產(chǎn)消費為內(nèi)容的現(xiàn)代生活關(guān)系，使得企業(yè)與顧客均希望能簡化締約程序。
（二）對格式合同的法律規(guī)制
格式合同的特點決定了提供商品或服務(wù)的一方在擬定合同條款時，經(jīng)常利用其優(yōu)越的經(jīng)濟地位，制定有利于己而不利于消費者的條款，例如，免責(zé)條款、失權(quán)條款、法院管轄地條款等等，對合同上的風(fēng)險及負擔(dān)作不合理的的分配。
格式合同從以下幾個方面進行了規(guī)制：
首先，格式條款的制定應(yīng)當(dāng)遵循公平原則。格式條款的內(nèi)容如果顯失公平，相對人有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷。
其次，格式條款訂入合同應(yīng)當(dāng)遵循特殊規(guī)則。格式條款如欲訂入合同，提供格式條款的一方應(yīng)負擔(dān)一定的對合同條款的提示和說明義務(wù)。
再次，格式條款的無效。采用格式條款訂立合同的，相對人一經(jīng)承諾，合同即告成立。但合同成立以后，要發(fā)生法律效力，尚需具備一定條件，即不得存在阻礙合同發(fā)生效力的無效事由。
最后，格式條款的解釋。格式條款從本質(zhì)上講仍然屬于合同條款，因此仍應(yīng)采納一般合同解釋所應(yīng)遵循的原則。但是，格式條款畢竟與一般合同條款有所區(qū)別，對它的解釋要遵循一些特殊的原則。
對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
九、締約過失
締約過失是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)負的義務(wù)而致另一方損失的情形。過錯一方因此對另一方承擔(dān)的責(zé)任，即為締約過失責(zé)任。
（一）締約過失責(zé)任的適用范圍
對在訂立合同過程中的惡意談判、欺詐和其他違背誠實信用原則的行為適用締約過失責(zé)任。
1、惡意談判。如果當(dāng)事人假借訂立合同，以損害對方利益為目的，惡意進行磋商，則要承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
2、欺詐。當(dāng)事人在訂立合同時，一方故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況，給對方當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。
3、訂約過程中其他違背誠實信用原則的行為范圍比較廣泛，如要約人違反有效要約、一方當(dāng)事人違反初步協(xié)議或違反附隨義務(wù)等。當(dāng)事人因這些行為給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。