國家司法考試真題宏觀分析3

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該題相對復(fù)雜,考查的知識點較多,涉及到地方政府規(guī)章的行政處罰設(shè)定權(quán)、立法監(jiān)督權(quán)和行政復(fù)議中的附帶性審查申請。行政處罰法第十三條第一款規(guī)定:“省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府以及經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府制定的規(guī)章可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定?!鳖}干中的《某省種子法實施辦法》是在種子法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類的范圍內(nèi),是不存在疑問的。種子法對“違法經(jīng)營、推廣應(yīng)當(dāng)審定而未經(jīng)審定通過的種子的”行為,是給予1至5萬元的罰款,而省政府則是給予3至5萬元的罰款,很明顯是違法提高了處罰的最低額,是超越了種子法的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。因此,A為應(yīng)選項,B不是。某省人民政府制定的《某省種子法實施辦法》屬于省級人民政府規(guī)章,根據(jù)立法法第八十八條第三項,國務(wù)院有權(quán)撤銷。因此,C選項應(yīng)選。根據(jù)行政復(fù)議法第七條第二項,對規(guī)章不能要求附帶性審查。因此,D選項錯誤。
    一、考查重點明確
    國家統(tǒng)一司法考試,作為法律職業(yè)資格考試,必然會著重考查對法律實踐中常用法條的把握。比如在關(guān)于刑法的考查中,每年都會對搶劫、盜竊、詐騙、貪污賄賂等常發(fā)罪名進(jìn)行考查。
    2003年試卷二第8題:李某多次尾隨盜伐林木人員,將其砍倒尚未運走的林木偷偷運走,銷贓獲利數(shù)千元。此外,他還盜伐了他人自留地、責(zé)任田等地邊田坎種植的零星樹木5個多立方米。對李某的上述行為應(yīng)當(dāng)如何定罪處罰?
    A.以盜伐林木罪定罪處罰
    B.以盜竊罪定罪處罰
    C.以盜伐林木罪和盜竊罪定罪,實行數(shù)罪并罰
    D.以盜伐林木罪、盜竊罪和銷售贓物罪定罪,實行數(shù)罪并罰
    該題考查了盜竊罪和盜伐林木罪的界線。盜伐林木罪侵犯的客體是國家的森林資源保護(hù)制度,盜竊罪侵犯的是財物所有權(quán)。偷砍他人自留地、責(zé)任田等地邊田坎種植的零星樹木,只侵犯了林木的所有權(quán),而沒有侵犯森林資源保護(hù)制度,所以應(yīng)定盜竊罪,答案選B.盜伐林木罪的客觀方面是有盜有伐,李某將他人砍倒的林木偷走的行為不符合盜伐林木罪的客觀方面,所以應(yīng)定盜竊罪。盜竊后的銷贓行為與盜竊行為之間是牽連關(guān)系,從一重處理,不另定銷贓罪。
    二、出題方式相對固定
    有法條背景的學(xué)科(比如民法、刑法、行政法與行政訴訟法),以案例型題目為主;無法條或者法條較少且分值較少的學(xué)科(法理、法史、憲法),以判斷型選擇題為主,比如2003年試卷一的1、4、5、6、7、8、9、10、11、35、36、37、38、41、83、84、85題目全部是這種判斷型的選擇題。
    比如2003年試卷一第十題:根據(jù)我國憲法的規(guī)定,下列有關(guān)公民基本權(quán)利的憲法保護(hù)的表述,哪一個是正確的?
    A.一切公民都有選舉權(quán)和被選舉權(quán)
    B.憲法規(guī)定了對華僑、歸僑權(quán)益的保護(hù),但沒有規(guī)定對僑眷權(quán)益的保護(hù)
    C.憲法對建立勞動者休息和休養(yǎng)的設(shè)施未加以規(guī)定
    D.公民合法財產(chǎn)的所有權(quán)和私有財產(chǎn)的繼承權(quán)規(guī)定在憲法“總綱”部分
    該題考查公民基本權(quán)利,但四個選項涉及到不同的基本權(quán)利,屬于典型的判斷型選擇題。根據(jù)憲法第三十四條,享有選舉權(quán)利,必須滿足以下三個條件:(1)中國公民;(2)年滿十八周歲;(3)沒有被依法剝奪政治權(quán)利。據(jù)此,A選項錯誤。根據(jù)憲法第五十條,國家不僅對華僑、歸僑的權(quán)益保護(hù),也對僑眷權(quán)益進(jìn)行保護(hù)。據(jù)此,B項錯誤。憲法第四十三條第二款規(guī)定“國家發(fā)展勞動者休息和休養(yǎng)的設(shè)施”,據(jù)此,C項錯誤。憲法第十三條規(guī)定了公民合法財產(chǎn)的所有權(quán)和私有財產(chǎn)的繼承權(quán),這條規(guī)定在憲法總綱,所以D選項正確。