淺議工程簽證的法律管理

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建設工程承發(fā)包合同履行過程中,由于履約事項繁多復雜,履約周期較長,即使在簽約時考慮得再全面,在履約過程中,難免會發(fā)生變更。工程簽證是承發(fā)包雙方對工程變更部分的確認,也是工程款的合法組成部分。建設方在履約過程中未能按約定支付款項,承包方就需通過工程索賠來實現(xiàn)自已取得工程款的權利。因此,對工程簽證進行法律管理是十分有必要的。
    一、工程簽證的主要范疇
    (一)工程簽證的含義工程簽證有狹義或廣義之分。狹義的工程簽證,指工程承發(fā)包雙方在施工過程中按合同約定對支付各種費用、順延工期、賠償損失所達成的雙方意思表示一致的補充協(xié)議。廣義的工程簽證,一般指對承包人提交的書面文件,工程師或發(fā)包人代表出具的確認、不予確認或部分確認的書面意見。
    根據(jù)工程簽證確認的內(nèi)容,可以將工程簽證分為處分性簽證和報導性簽證。處分性簽證指就工期延長,價款增減、損失補償?shù)壬婕俺邪l(fā)包雙方權利義務關系的設定、變更或消滅的事由出具的簽證;報道性簽證指就工程計量、進度安排、材料報批、工程驗收等涉及客觀事實的記錄、報導等事由出具的簽證。
    根據(jù)工程簽證是否直接影響工程造價,可以將處分性簽證分為技術簽證和經(jīng)濟簽證。技術簽證指就設計工程質(zhì)量、施工工藝等方面的事由出具的簽證,經(jīng)濟簽證指就工程量增減、停工窩工費用、設備機具閑置、材料倒運等影響工程結算費用的事由出具的簽證。有的簽證可能兼具技術簽證和經(jīng)濟簽證的雙重性質(zhì)。
    本文討論的主要是由工程師簽發(fā)的經(jīng)濟簽證。這里的工程師包括發(fā)包人指定的工程師(俗稱甲方代表),也包括發(fā)包人通過委托監(jiān)理合同委派的監(jiān)理工程師(俗稱項目總監(jiān))。
    (二)工程簽證的特點工程簽證就其本質(zhì)而言,屬發(fā)包人(或者其代理人)與承包人就工程建設的有關事項達成的補充協(xié)議,具有鮮明的契約特點:1、工程簽證是對承包人的申請或要求的回復。如果把發(fā)包人的一項變更作為要約邀請,承包人的申請就是一份要約,工程師作出的表示同意的回復意見就是承諾,至此雙方的合意就已達成,合同已然成立。
     2、工程簽證涉及到承發(fā)包雙方的權利義務。工程簽證是雙方有償合同,主要內(nèi)容是承包人應當增減一定的工作量或改變原有的作法,發(fā)包人同意對此進行補償,或者調(diào)整工期,或者調(diào)整費用。
     3、工程簽證是對承包人文件確認、部分確認或不確認的單方面意見,可視為工程師對此的裁決或承諾或反要約。工程簽證不同于施工合同,不需要嚴格的協(xié)商一致,更多的是工程師根據(jù)工程慣例,按照客觀公正的原則作出單方面的意思表示,表現(xiàn)為對承包人申請的批準,承包人不得以申請沒有批準為理由拒絕施工。如果工程對承包人的申請進行了修改,可以理解為構成反要約,承包人通過按照工程師要求施工的行為對反要約進行了承諾。
    (三)工程簽證的效力由于建筑市場處于賣方市場階段,許多承包人為了爭攬工程不惜壓級壓價,承包人通過招標投標拿到的工程往往利潤較低,許多承包人采用“低中標、勤簽證、高結算”的策略,將強化項目管理、注重工程索賠作為公司利潤的重要增長點,工程簽證是項目索賠的主要證據(jù)。如果沒有工程簽證,項目索賠將無從談起。
    工程簽證(經(jīng)濟簽證)的作用在不同情況下有顯著差別:1、如果工程簽證是由發(fā)包人指定的工程師(甲方代表)出具,該行為屬于職務代理,應當由發(fā)包人承擔責任。
     2、如果工程簽證是發(fā)包人委托的工程師(項目總監(jiān))出具,鑒于項目總監(jiān)是發(fā)包人委托的代理人,項目總監(jiān)在授權范圍內(nèi)出具的工程簽證屬于正常的委托代理行為,結果應當由發(fā)包人承擔。
     3、如果工程簽證是由項目總監(jiān)超越發(fā)包人的授權范圍出具,承包人對于項目總監(jiān)的越權行為知曉或者應當知曉的,結果由監(jiān)理公司和承包人承擔,發(fā)包人不負責任。
     4、如果發(fā)包人認為工程簽證依據(jù)的基礎事實與工程實際情況有明顯出入,與承包人無法達成一致意見的,可以將工程簽證提交法院或仲裁機構解決。
    二、實踐中簽證不當?shù)谋憩F(xiàn)形式
    司法實踐中經(jīng)常遇到施工單位感到很“冤枉”的事情,突出表現(xiàn)在做了很多事情,但沒有工程簽證資料,也沒有留下其他證據(jù),一旦提起訴訟,往往由于證據(jù)不足悵然敗訴。
    建筑實務中簽證不當?shù)男袨榭梢詺w納為:
     1、索賠意識不足,對簽證的重要性意識不足。
    部分承包人認為,自己干的工程清清楚楚的擺在那里,怎么可能不認賬;設計變更項目都是發(fā)包人要求干的,有那么多工人可以作證,怎么可能反悔;做事情憑的是信用,發(fā)包人那么大的領導都說了,總會有人給錢;婆婆媽媽的事情都要簽個字,不是明擺著不信任嘛;如果在施工中太叫真,不利于雙方的協(xié)作……。凡此種種,均導致了簽證不足,使許多本來應當簽證的事項沒有留下簽證資料。
     2、片面強調(diào)簽證,缺乏必要的權變。
    有的承包人“一朝被蛇咬”,在簽證事宜上常常如臨大敵,不分大小事項,不分輕重緩急,一貫堅持原則,與工程師協(xié)調(diào)不利,雙方互相較勁。由于承包人自身管理方面也存在很多不足,很容易被工程師抓住“把柄”,在工程管理中陷入被動。實際上有的經(jīng)濟簽證價值很低,實在沒有必要為此傷了和氣;有的自然災害或者意外事件即使沒有簽證,也可以通過其他證據(jù)起到證明效果,沒有必要為此糾纏。
     3、簽證內(nèi)容含混不清,結算時歧義很大。
    例如,筆者曾代理過一起案件,某工程分包合同的結算條款約定,執(zhí)行96定額,新文件不再調(diào)整。施工過程中由于鋼模板支撐工程的施工工藝比較復雜,總包單位簽證同意分包單位按實簽證結算。施工中總包單位經(jīng)多方協(xié)調(diào),發(fā)包人同意按照調(diào)整后的定額進行結算,前后結算值相差2700多萬元。分包單位認為按實簽證結算的含義是按照實際工作量和96定額的調(diào)整意見進行結算,總包單位認為按實簽證結算的含義是按照實際工作量簽證按照96定額結算,96定額的調(diào)整內(nèi)容屬于新文件,不適用于總包單位于分包單位結算,最后,由于雙方分歧巨大,只能通過法院裁決。
     4、對間接影響工程費用的簽證重視不足有的承包人對于直接影響工程結算費用的簽證比較重視,但對于其他簽證則重視不足。工程施工過程中,因為發(fā)包人和承包人的混合原因影響工期的比較多見,即使沒有簽證,在結算時發(fā)包人也很少嚴格執(zhí)行工期罰款,一般僅僅是作為工程結算談判的條件。但是,一旦承包人提起工程款訴訟,發(fā)包人往往提起工期反請求,承包人常常因為簽證不足在工期訴訟中敗北。
     5、簽證依據(jù)的基礎事實資料不當有的承包人在訴訟中出具的簽證資料與實際情況不符,在發(fā)包人申請重新鑒定時陷入被動。又如,在一起工程款結算糾紛案件中,發(fā)包人認為基礎超深的簽證資料與實際不符,經(jīng)重新鑒定果然如此,發(fā)包人借此敲山震虎,承包人擔心影響公司聲譽,主動同意和解,放棄了部分合理請求。
     6、索賠簽證不符合規(guī)定的要件有的承包人在索賠報告中僅僅列明費用請求和計算依據(jù),缺乏相應的證據(jù)材料,導致工程師無法在合理的時間內(nèi)進行審查;有的承包人在索賠事件發(fā)生后,沒有在規(guī)定的時間提交索賠通知和索賠報告,導致權利喪失。