下面談一個(gè)下一個(gè)立論題，就是卷四后一道論述題，就是卷四第七題是選答題，后第六題是給了你三個(gè)角度，讓你進(jìn)行選答，今年論述題本身就是選答型的，給大家兩個(gè)題。其中第二題先說一下第七題乙題，這個(gè)題表面看起來就是去年的第五題的重復(fù)，同樣是考察行政法，同樣考察行政許可，同樣是考察行政法的基本原則，同樣也涉及到現(xiàn)代利益保護(hù)原則，它究竟是不是去年原體的原題照搬呢，并不是這樣的。遇到這樣案例型的論述題一定要小心，要特別地審題，要確定命題人考察重心在什么地方。 仔細(xì)審題會(huì)發(fā)現(xiàn)，這個(gè)題正面而言，是為了公共利益需要，可以廢止撤銷以前所頒發(fā)的行政許可，但是在實(shí)踐當(dāng)中，出現(xiàn)了一些打著公共利益旗號(hào)而損害個(gè)人利益的行為，比如說明明是行政行為，不合法，有錯(cuò)誤，卻以公共意義為由，收回已經(jīng)生效的許可，明明想把已經(jīng)出讓的土地再次轉(zhuǎn)讓給他人，再次以公共利益需要再收回。這里的題核心詞就是公共利益，就是真假公共利益之間的沖突。命題的要求根據(jù)刑法法的有關(guān)原則談?wù)勀愕目捶ê驮瓌t，大家要確定根據(jù)行政法什么原則，誠(chéng)實(shí)守信原則，然后是現(xiàn)代利益保護(hù)原則，然后是如何判斷公共利益的問題。如何判斷公共利益是這個(gè)題的核心所在?；卮疬@個(gè)題的時(shí)候，必然要回答出公共利益和個(gè)人利益的平衡問題，首先公共利益是一種優(yōu)先地位，原則上個(gè)人利益要服從于公共利益，但是個(gè)人利益對(duì)公共利益的服從并不能夠?qū)е聦?duì)個(gè)人利益的抹殺，而是尋求個(gè)人利益和公共利益恰當(dāng)?shù)钠胶猓挥袨榱斯怖嫘枰?，而不得不犧牲個(gè)人利益的時(shí)候，才能夠犧牲個(gè)人利益，這個(gè)時(shí)候就涉及到很好的很重要的判斷標(biāo)準(zhǔn)問題，就是如何界定公共利益。因?yàn)楣怖嫠母拍罘浅５爻橄?、模糊，它所涉及的生活非常廣闊，而且這種生活又處在不斷地變動(dòng)當(dāng)中，關(guān)于公共利益的界定必然涉及到程序問題，依照什么程序來界定公共利益，通過程序正義來保障實(shí)質(zhì)正義的出現(xiàn)，又提到行政法另外一個(gè)原則就是正當(dāng)程序原則。
行政機(jī)關(guān)界定公共利益的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)舉行相應(yīng)的聽政程序，進(jìn)行論證會(huì)，在界定公共利益的事由所涉及的范圍內(nèi)，召集相關(guān)的人進(jìn)行聽政，進(jìn)行論證，又涉及行政法另外一個(gè)原則就是正當(dāng)程序原則。行政法的誠(chéng)實(shí)守信原則和程序正當(dāng)原則都有考察。這里還有一個(gè)中國(guó)的現(xiàn)實(shí)問題就是真假公共利益的問題，為了維護(hù)個(gè)人利益，為了維護(hù)公共利益，不能夠一味地犧牲個(gè)人利益，有時(shí)候個(gè)人利益會(huì)打著公共利益的旗號(hào)來?yè)p害其他個(gè)人利益，這個(gè)是一定要避免的。關(guān)于這個(gè)題注意到，在我們的書里已經(jīng)給大家提供了很多內(nèi)容，尤其是在法理學(xué)里面，行政法部分，依法行政部分也講到了公共利益的問題，當(dāng)然教材里的論述不是很充分的，萬(wàn)國(guó)的鄒建剛老師，很多學(xué)員非常感激他，他在提綱里就花了很大的篇幅專門論述公共利益，為什么這么強(qiáng)調(diào)公共利益，在此前大家都注意到，的重慶的釘子戶，釘子戶就引發(fā)了大家關(guān)于公共利益非常廣泛的利益，后出題沒有考察釘子戶的例子，同樣把落腳點(diǎn)放在公共利益上，這點(diǎn)是我們一再?gòu)?qiáng)調(diào)的，相信聽過萬(wàn)國(guó)課的考生朋友們肯定答好這個(gè)題。
這個(gè)題是用比較封閉型的考題，你怎么回答基本上是被限定死的，不能夠跑題，而與此相比另外一道題，甲題是開放型的試題，讓大家自選角度進(jìn)行回答，這個(gè)題非常值得琢磨。首先試題給大家兩段材料，材料一是說古代人的法治觀念，引用了《幼學(xué)瓊林》和《增廣賢文》里面的觀點(diǎn)，雖然中國(guó)古代有個(gè)別的訟棍，這個(gè)說法也說明了中國(guó)厭訟，把今天為了維護(hù)法制建設(shè)的律師稱為訟棍。材料第二段引用了我們國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)的一句話，還有肖揚(yáng)的書面材料，在近年來我國(guó)的受理案件不斷增加的情況，一個(gè)是古代人的說法，另外是現(xiàn)代人的新聞報(bào)道。一個(gè)是觀念，一個(gè)是事實(shí)。這么兩段材料，涉及到古今的差異，涉及到歷史的變遷，怎么對(duì)這個(gè)變遷來進(jìn)行解釋，這個(gè)是這個(gè)題的核心問題，審計(jì)的時(shí)候，一定要注意，這里的重點(diǎn)就在于變化二字，必須說明古代如何而今天如何，為什么會(huì)發(fā)生這個(gè)變化，無(wú)論你選擇哪一個(gè)角度，都必須兼顧古今論述變化的原因，這是答這個(gè)題的核心所在。怎么回答這個(gè)題，命題人讓大家自選角度，有很多角度來進(jìn)行選擇。如果你不太好選擇，可以用簡(jiǎn)單的辦法，首先籠統(tǒng)地假定變化是好的，你論述變化為什么好，為什么會(huì)有這種變化，在論證為什么有這種變化的時(shí)候，又有兩個(gè)視角，就是外部和內(nèi)部視角，核心一點(diǎn)，為什么在古代人們主張無(wú)訟、厭訟，在現(xiàn)代為什么有這么多官司，核心一點(diǎn)就是法制的現(xiàn)實(shí)發(fā)生了根本的變化，從周朝以德治國(guó)，發(fā)展到今天依法治國(guó)，這么一種歷史的巨大變遷，是法律的角色和地位發(fā)生了根本性的變化，在以德治國(guó)框架下，統(tǒng)治階級(jí)本身不依賴與法律來統(tǒng)治國(guó)家，統(tǒng)治的手段主要是道德歸訓(xùn)，希望通過道德教化來治理國(guó)家，這樣的階段里，法律處于無(wú)訴的地位。自古以來很多古代的圣賢都主張恥訟，這些主張都跟法律的現(xiàn)實(shí)相一致的，就是貶低法律抬高道德，這是古代以德治國(guó)的治國(guó)方略所必然道德的結(jié)果就是法律處于附屬地位。
在現(xiàn)代文明是法治文明，黨和中央政府都明確強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)，1997年依法治國(guó)寫進(jìn)了憲法，2004年國(guó)務(wù)院又明確推出了推進(jìn)依法，全面實(shí)施依法行政的實(shí)施綱要，依法治國(guó)成為今天的主旋律，在依法治國(guó)的時(shí)代里，法律就是這個(gè)國(guó)家高權(quán)威，一切的事情都要由法律來決斷，關(guān)于利益的分配，關(guān)于利益糾紛的解決，都是通過法律來進(jìn)行調(diào)整。所以人們案件的不斷增加，這是理所當(dāng)然的事情，核心一點(diǎn)，就是法律地位的變化?；卮疬@個(gè)題一個(gè)非常好的角度就是從醫(yī)德治國(guó)到依法治國(guó)，這個(gè)千年的變遷，這是非常重要的。
除此之外，可以回到內(nèi)部的視角，就是為什么法律會(huì)發(fā)生這么一個(gè)變遷，在古代是主張無(wú)訟、厭訟，在今年權(quán)利意識(shí)高漲，人們喜歡打官司，法律處理的案子逐年增多，這有著法律的演變，也有法制觀念的演變?？梢哉f從法律方面來講，古代法律是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，是鎮(zhèn)壓的體現(xiàn)，并不保護(hù)勞動(dòng)人民的工具。在今天實(shí)行社會(huì)主義法制的中國(guó)，法制是勞動(dòng)人民自己制定的，反映人民群眾的意志，能夠維護(hù)人們的利益。人們更愿意利用這樣的法律，而且在古代人們的法制觀念也不是很強(qiáng)，在今天權(quán)利意識(shí)不斷地高漲，法律觀念不斷提升，這跟我們國(guó)家不斷推行的普法教育的功能分不開。回答這個(gè)問題把古今法治優(yōu)劣，人們的法律觀念的演變，法律意識(shí)，法律教育這方面回答。
除了肯定的視角之外，還可以從另外一個(gè)角度答，在古代主張無(wú)訟、息訟，在今天案件不斷增加是不是絕對(duì)的好事，也是可以評(píng)價(jià)的就是古代觀念在今天人們有適用，案件不斷增加，這不見得是一個(gè)好事，從好的方面來看，表明人們的法律意識(shí)增強(qiáng)，表明法院的作用增強(qiáng)，也表明我們國(guó)家離依法治國(guó)的目標(biāo)越來越近。但是所有的糾紛都通過法律來解決，這不是現(xiàn)實(shí)的，也不是經(jīng)濟(jì)。訴訟的程序非常煩瑣，訴訟有一個(gè)成本，既浪費(fèi)當(dāng)事人的時(shí)間和金錢，同時(shí)又會(huì)造成對(duì)國(guó)家司法資源的占用。一切事情都求助法律，這未必是一件好事，通過非訴訟手段來解決問題，比如說來進(jìn)行調(diào)解，來進(jìn)行和解，這個(gè)也是非常好的一個(gè)辦法。所以古代息訟的觀念在今天也非常具有價(jià)值的。高人民法院在年初所發(fā)布的加強(qiáng)人民法院調(diào)解作用，促進(jìn)人民法院在和諧社會(huì)建設(shè)當(dāng)中的作用里，專門發(fā)了一個(gè)批文，就強(qiáng)調(diào)了這一點(diǎn)，要加強(qiáng)法院的調(diào)解之責(zé)，以利于和諧社會(huì)建設(shè)。古代的息訟觀念在今天的和諧社會(huì)建設(shè)也是很有價(jià)值的。關(guān)于這個(gè)題我們可以從多個(gè)角度來解答。無(wú)論從哪個(gè)角度來回答，審題不能有偏離。
張震：卷四普遍感覺比較容易一點(diǎn)，就像公司法在考試之前各個(gè)機(jī)構(gòu)都會(huì)預(yù)測(cè)一下公司法的考題，因?yàn)楣痉ㄏ?6年公司法和票據(jù)法和破產(chǎn)法結(jié)合在一起考，考生普遍感覺這塊的知識(shí)點(diǎn)比較難，今年的公司法相對(duì)來說比較容易一點(diǎn)，考察有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及高管違規(guī)擔(dān)保自我交易還有在什么情況下，公司的股份回購(gòu)這些基本的問題，今年的公司法題比較容易的。剛才楊主任給大家介紹了兩個(gè)論述題的答題思路以及方法。從兩個(gè)論述題出題思路來看，如果今年的考生比較喜歡，關(guān)注于培訓(xùn)機(jī)構(gòu)和上網(wǎng)了解考前信息的話，對(duì)今年通過司法考試具有很重要的意義。第一題社會(huì)主義法制理念和后一題行政法的基本原則，這在萬(wàn)國(guó)的培訓(xùn)過程中，都是在提綱里以及鄒建剛老師的博客里有明確體現(xiàn)，對(duì)經(jīng)常關(guān)注考前信息的考生來說，是非常有意義的，這也即將成為08年司法考試的提醒，就是在考前后半個(gè)月，考察考前信息和各大培訓(xùn)機(jī)構(gòu)對(duì)考前知識(shí)點(diǎn)的預(yù)測(cè)，對(duì)司法考試具有很重要的意義。
行政機(jī)關(guān)界定公共利益的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)舉行相應(yīng)的聽政程序，進(jìn)行論證會(huì)，在界定公共利益的事由所涉及的范圍內(nèi)，召集相關(guān)的人進(jìn)行聽政，進(jìn)行論證，又涉及行政法另外一個(gè)原則就是正當(dāng)程序原則。行政法的誠(chéng)實(shí)守信原則和程序正當(dāng)原則都有考察。這里還有一個(gè)中國(guó)的現(xiàn)實(shí)問題就是真假公共利益的問題，為了維護(hù)個(gè)人利益，為了維護(hù)公共利益，不能夠一味地犧牲個(gè)人利益，有時(shí)候個(gè)人利益會(huì)打著公共利益的旗號(hào)來?yè)p害其他個(gè)人利益，這個(gè)是一定要避免的。關(guān)于這個(gè)題注意到，在我們的書里已經(jīng)給大家提供了很多內(nèi)容，尤其是在法理學(xué)里面，行政法部分，依法行政部分也講到了公共利益的問題，當(dāng)然教材里的論述不是很充分的，萬(wàn)國(guó)的鄒建剛老師，很多學(xué)員非常感激他，他在提綱里就花了很大的篇幅專門論述公共利益，為什么這么強(qiáng)調(diào)公共利益，在此前大家都注意到，的重慶的釘子戶，釘子戶就引發(fā)了大家關(guān)于公共利益非常廣泛的利益，后出題沒有考察釘子戶的例子，同樣把落腳點(diǎn)放在公共利益上，這點(diǎn)是我們一再?gòu)?qiáng)調(diào)的，相信聽過萬(wàn)國(guó)課的考生朋友們肯定答好這個(gè)題。
這個(gè)題是用比較封閉型的考題，你怎么回答基本上是被限定死的，不能夠跑題，而與此相比另外一道題，甲題是開放型的試題，讓大家自選角度進(jìn)行回答，這個(gè)題非常值得琢磨。首先試題給大家兩段材料，材料一是說古代人的法治觀念，引用了《幼學(xué)瓊林》和《增廣賢文》里面的觀點(diǎn)，雖然中國(guó)古代有個(gè)別的訟棍，這個(gè)說法也說明了中國(guó)厭訟，把今天為了維護(hù)法制建設(shè)的律師稱為訟棍。材料第二段引用了我們國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)的一句話，還有肖揚(yáng)的書面材料，在近年來我國(guó)的受理案件不斷增加的情況，一個(gè)是古代人的說法，另外是現(xiàn)代人的新聞報(bào)道。一個(gè)是觀念，一個(gè)是事實(shí)。這么兩段材料，涉及到古今的差異，涉及到歷史的變遷，怎么對(duì)這個(gè)變遷來進(jìn)行解釋，這個(gè)是這個(gè)題的核心問題，審計(jì)的時(shí)候，一定要注意，這里的重點(diǎn)就在于變化二字，必須說明古代如何而今天如何，為什么會(huì)發(fā)生這個(gè)變化，無(wú)論你選擇哪一個(gè)角度，都必須兼顧古今論述變化的原因，這是答這個(gè)題的核心所在。怎么回答這個(gè)題，命題人讓大家自選角度，有很多角度來進(jìn)行選擇。如果你不太好選擇，可以用簡(jiǎn)單的辦法，首先籠統(tǒng)地假定變化是好的，你論述變化為什么好，為什么會(huì)有這種變化，在論證為什么有這種變化的時(shí)候，又有兩個(gè)視角，就是外部和內(nèi)部視角，核心一點(diǎn)，為什么在古代人們主張無(wú)訟、厭訟，在現(xiàn)代為什么有這么多官司，核心一點(diǎn)就是法制的現(xiàn)實(shí)發(fā)生了根本的變化，從周朝以德治國(guó)，發(fā)展到今天依法治國(guó)，這么一種歷史的巨大變遷，是法律的角色和地位發(fā)生了根本性的變化，在以德治國(guó)框架下，統(tǒng)治階級(jí)本身不依賴與法律來統(tǒng)治國(guó)家，統(tǒng)治的手段主要是道德歸訓(xùn)，希望通過道德教化來治理國(guó)家，這樣的階段里，法律處于無(wú)訴的地位。自古以來很多古代的圣賢都主張恥訟，這些主張都跟法律的現(xiàn)實(shí)相一致的，就是貶低法律抬高道德，這是古代以德治國(guó)的治國(guó)方略所必然道德的結(jié)果就是法律處于附屬地位。
在現(xiàn)代文明是法治文明，黨和中央政府都明確強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)，1997年依法治國(guó)寫進(jìn)了憲法，2004年國(guó)務(wù)院又明確推出了推進(jìn)依法，全面實(shí)施依法行政的實(shí)施綱要，依法治國(guó)成為今天的主旋律，在依法治國(guó)的時(shí)代里，法律就是這個(gè)國(guó)家高權(quán)威，一切的事情都要由法律來決斷，關(guān)于利益的分配，關(guān)于利益糾紛的解決，都是通過法律來進(jìn)行調(diào)整。所以人們案件的不斷增加，這是理所當(dāng)然的事情，核心一點(diǎn)，就是法律地位的變化?；卮疬@個(gè)題一個(gè)非常好的角度就是從醫(yī)德治國(guó)到依法治國(guó)，這個(gè)千年的變遷，這是非常重要的。
除此之外，可以回到內(nèi)部的視角，就是為什么法律會(huì)發(fā)生這么一個(gè)變遷，在古代是主張無(wú)訟、厭訟，在今年權(quán)利意識(shí)高漲，人們喜歡打官司，法律處理的案子逐年增多，這有著法律的演變，也有法制觀念的演變?？梢哉f從法律方面來講，古代法律是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，是鎮(zhèn)壓的體現(xiàn)，并不保護(hù)勞動(dòng)人民的工具。在今天實(shí)行社會(huì)主義法制的中國(guó)，法制是勞動(dòng)人民自己制定的，反映人民群眾的意志，能夠維護(hù)人們的利益。人們更愿意利用這樣的法律，而且在古代人們的法制觀念也不是很強(qiáng)，在今天權(quán)利意識(shí)不斷地高漲，法律觀念不斷提升，這跟我們國(guó)家不斷推行的普法教育的功能分不開。回答這個(gè)問題把古今法治優(yōu)劣，人們的法律觀念的演變，法律意識(shí)，法律教育這方面回答。
除了肯定的視角之外，還可以從另外一個(gè)角度答，在古代主張無(wú)訟、息訟，在今天案件不斷增加是不是絕對(duì)的好事，也是可以評(píng)價(jià)的就是古代觀念在今天人們有適用，案件不斷增加，這不見得是一個(gè)好事，從好的方面來看，表明人們的法律意識(shí)增強(qiáng)，表明法院的作用增強(qiáng)，也表明我們國(guó)家離依法治國(guó)的目標(biāo)越來越近。但是所有的糾紛都通過法律來解決，這不是現(xiàn)實(shí)的，也不是經(jīng)濟(jì)。訴訟的程序非常煩瑣，訴訟有一個(gè)成本，既浪費(fèi)當(dāng)事人的時(shí)間和金錢，同時(shí)又會(huì)造成對(duì)國(guó)家司法資源的占用。一切事情都求助法律，這未必是一件好事，通過非訴訟手段來解決問題，比如說來進(jìn)行調(diào)解，來進(jìn)行和解，這個(gè)也是非常好的一個(gè)辦法。所以古代息訟的觀念在今天也非常具有價(jià)值的。高人民法院在年初所發(fā)布的加強(qiáng)人民法院調(diào)解作用，促進(jìn)人民法院在和諧社會(huì)建設(shè)當(dāng)中的作用里，專門發(fā)了一個(gè)批文，就強(qiáng)調(diào)了這一點(diǎn)，要加強(qiáng)法院的調(diào)解之責(zé)，以利于和諧社會(huì)建設(shè)。古代的息訟觀念在今天的和諧社會(huì)建設(shè)也是很有價(jià)值的。關(guān)于這個(gè)題我們可以從多個(gè)角度來解答。無(wú)論從哪個(gè)角度來回答，審題不能有偏離。
張震：卷四普遍感覺比較容易一點(diǎn)，就像公司法在考試之前各個(gè)機(jī)構(gòu)都會(huì)預(yù)測(cè)一下公司法的考題，因?yàn)楣痉ㄏ?6年公司法和票據(jù)法和破產(chǎn)法結(jié)合在一起考，考生普遍感覺這塊的知識(shí)點(diǎn)比較難，今年的公司法相對(duì)來說比較容易一點(diǎn)，考察有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及高管違規(guī)擔(dān)保自我交易還有在什么情況下，公司的股份回購(gòu)這些基本的問題，今年的公司法題比較容易的。剛才楊主任給大家介紹了兩個(gè)論述題的答題思路以及方法。從兩個(gè)論述題出題思路來看，如果今年的考生比較喜歡，關(guān)注于培訓(xùn)機(jī)構(gòu)和上網(wǎng)了解考前信息的話，對(duì)今年通過司法考試具有很重要的意義。第一題社會(huì)主義法制理念和后一題行政法的基本原則，這在萬(wàn)國(guó)的培訓(xùn)過程中，都是在提綱里以及鄒建剛老師的博客里有明確體現(xiàn)，對(duì)經(jīng)常關(guān)注考前信息的考生來說，是非常有意義的，這也即將成為08年司法考試的提醒，就是在考前后半個(gè)月，考察考前信息和各大培訓(xùn)機(jī)構(gòu)對(duì)考前知識(shí)點(diǎn)的預(yù)測(cè)，對(duì)司法考試具有很重要的意義。