第五章 民事法律行為
1.民事法律行為：民事法律行為是指公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務的合法行為。
下列各項中，屬于民事法律行為的是：( )
A.甲購買彩電一臺 B.乙拾得金戒指一枚C.丙贈與妻子項鏈一條 D.丁創(chuàng)作長篇小說一部
AC[解析]：選項B中的行為為拾得遺失物，性質(zhì)屬于事實行為;選項D中的行為為創(chuàng)作
行為，創(chuàng)作行為屬于事實行為。選項A中的買賣行為、選項C中的贈與行為都是最典型的民事法律行為
⑴。民事法律行為的分類
①。單方行為(分為有相對人的單方行與無相對人的單方行為)與雙方行為、多方行為
單方行為是僅由一方行為人的意思表示就能成立的民事法律行為，如立遺囑、解除債務等;單方行為出現(xiàn)的情況：a有關(guān)行為的后果僅使相對人取得權(quán)利而不承擔相應義務的，如授權(quán)行為、贈予行為、遺囑(無相對人的單方行為)與遺贈行為;b行為人依法或根據(jù)合同而享有單方行為權(quán)利的，如撤銷行為(有相對人的單方行為)、解除行為、追認行為等。注：拋棄無相對人。
雙方行為(是行為人雙方相對應的意思表示達成一致而成立的民事法律行為，如買賣合同、贈與合同等)、多方行為(多個行為人意思表示達成一致，如合伙、股東會的決議)。
②。財產(chǎn)行為與身份行為
身份行為的目的在于取得或喪失身份，維持倫理秩序，因此，應特別尊重當事人的意思，通常不能由代理人代理。
③。有償行為與無償行為
④。諾成性行為與實踐性行為
諾成性行為是指僅以意思表示為成立要件的民事法律行為，又稱不要物行為，如買賣合同、租賃合同。
實踐性行為是指除意思表示之外，還需要以物的交付作為成立要件的民事法律行為，又稱要物行為，如借物合同、保管合同、質(zhì)押、定金。
⑤。要式行為與不要式行為
要式行為必須采用法定方式(票據(jù)行為)
⑥。有因行為與無因行為
有因行為指與原因不可分離的行為，如買賣行為，有因行為原因不存在則行為無效;無因行為指行為與原因可以分離，不以原因為要素，如票據(jù)行為，無因行為原因不存在或原因存在瑕疵時，行為有效，僅發(fā)生不當?shù)美麊栴}。
⑵。民事法律行為的形式
①。口頭形式
②。書面形式
一般書面形式，指用文字進行意思表示，如書面合同、授權(quán)委托書、信件、數(shù)據(jù)電文等，書面形式為證據(jù)效力的情況下，當事人之間均以書面形式的記載為依據(jù)，只有書面內(nèi)容含混不清或不完備時，才可以以口頭證據(jù)作為補充，后書優(yōu)于前書;
特殊書面形式，
I公證形式：i可以是法律規(guī)定，亦可是當事人之間約定;ii約定公證但未公證，此時合同是否有效?(有效，實際上為后協(xié)議改變前協(xié)議，履行效力高于其它效力);iii人民法院可以依據(jù)公證債權(quán)文書直接開始執(zhí)行程序，有些民事法律行為法律規(guī)定采用公證形式才能成立及生效，如外國人在我國收養(yǎng)子女。
II核準登記形式，是指依照法律規(guī)定，行為人必須將書面的法律文書交給主管機關(guān)審核、登記，方為有效。例如，i身份性質(zhì)：結(jié)婚、收養(yǎng)、成立企業(yè)(取得身份關(guān)系);ii物權(quán)變動(不動產(chǎn))：房屋買賣、土地使用權(quán)(轉(zhuǎn)讓、抵押土地使用權(quán))、特殊動產(chǎn)(汽車、輪船、飛機、采礦權(quán)、狩獵、捕漁、采伐);iii房屋租賃(行政法);iv特殊產(chǎn)權(quán)(知識產(chǎn)權(quán)，企業(yè)名稱權(quán))。
③。推定形式，行為人通過行為進行意思表示，如行為人在商場交付貨幣的行為。
④。沉默形式，行為人以消極不作為方式進行意思表示。不作為的默示表示只有在法律有規(guī)定或者行為人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。
I繼承人自繼承開始2個月內(nèi)未公開表示放棄繼承的，就視為其接受繼承;II受遺贈人兩個月內(nèi)未表示接受遺贈，視為放棄;III合同法的規(guī)定，如要求6.5之前承諾，承諾人6.1做出，但要約人收到承諾為6.10，此時若要約人沉默則推定合同成立。
⑶意思表示
I有相對人的意思表示和無相對人的意思表示(如遺囑行為、拋棄動產(chǎn)所有權(quán)的行為)
i有相對人的意思表示指有表示對象的意思表示，如要約和承諾;
ii前者在意思表示到達對方時生效，后者在行為完成時發(fā)生效力。
II對話的意思表示和非對話的意思表示;
III獨立的意思表示(構(gòu)成單方行為)和非獨立的意思表示(合同行為或共同行為);
IV明示的意思表示(承擔保證責任的意思表示必須明示)與默示的意思表示(必須在法律有明確規(guī)定或當事人有特別約定時才發(fā)生效力)
默示：一方當事人向?qū)Ψ疆斒氯颂岢雒袷聶?quán)利的要求，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。
V健全的意思表示和不健全的意思表示(可撤銷，如被欺詐、脅迫、錯誤情形的意思表示)
根據(jù)我國民法實踐的一般做法，書面的意思表示在需要經(jīng)過傳達媒介才能到達對方當事人時，則該意思表示的生效時間為：( )
A.表意人完成其表意行為時B.意思表示離開表意人時，如函件已郵寄
C.意思表示到達相對人時D.相對人了解意思表示的內(nèi)容
[參考答案]：C[解析]：意思表示的生效根據(jù)是否有相對人而有區(qū)別：無相對人的意思表示在作出意思表示時生效;有相對人的意思表示則在意思表示到達相對人時生效。原則是，一般在合同中的意思表示都是有相對人的意思表示，原則上都應當是意思表示到達相對人時生效。但要注意《合同法》第26條的規(guī)定，即按照要約規(guī)定或者交易習慣以行為方式作出承諾的，則在作出行為時生效。另外“意思表示到達相對人”中的“到達”不要求相對人了解意思表示的內(nèi)容，只要該意思表示到達相對人可以控制的范圍即可。
⑷意思表示瑕疵
a.欺詐：一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，使對方陷入錯誤而為違背自己真實意思表示的行為。財產(chǎn)是否受損在所不問。(注意區(qū)分事實上的欺詐和法律上的欺詐)
構(gòu)成要件：須有欺詐人的欺詐行為;欺詐人必須有欺詐的故意;須表意人因相對人的欺詐而陷入錯誤;須對方因陷入錯誤認識而為意思表示，即錯誤與意思表示之間有因果關(guān)系(相對人的意思表示非由于錯誤而生，不為欺詐，如小販的紅塔山10元每條，明知是假而買則不為欺詐，此行為因違法而無效;第三人的行為是否能構(gòu)成欺詐?i為托時構(gòu)成;ii胡說八道者，不構(gòu)成;iii銷售人員的沉默是否構(gòu)成?應為而不為構(gòu)成欺詐(故意隱瞞真實情況)，自己買回去(不構(gòu)成)，重大誤解或瑕疵承擔擔保責任)。
欺詐的后果：民法上為無效;合同法上，不損害國家利益為可撤銷。
甲從乙處購買黃牛一頭，作價500元。乙明知該牛有病而告知甲該牛沒病，甲認為該牛可能有病，但因價格便宜而愿意購買。在交易過程中，乙對甲說：“如果發(fā)生糾紛，你必須在3個月內(nèi)(自交易之日起算)起訴，否則我概不負責?！奔妆硎驹手Z。甲買回該牛后第4個月該牛因病死亡，遂發(fā)生糾紛。( )
A.甲與乙之間構(gòu)成民事欺詐 B.甲與乙之間構(gòu)成合同違約
c.甲與乙之間約定起訴期限有效 D.甲與乙之間約定起訴期限無效
[參考答案] AD
[考查知識點] 欺詐的構(gòu)成條件、訴訟時效的性質(zhì)。
[解題思路和依據(jù)] 首先，判斷是否構(gòu)成欺詐。應當根據(jù)欺詐的具體構(gòu)成條件判斷：甲并不明知牛有病，仍然屬于因欺詐而陷入錯誤認識。甲對陷入錯誤認識雖有過錯，但不影響欺詐的成立。其次，判斷訴訟時效的性質(zhì)。訴訟時效的規(guī)定屬于強行性規(guī)定，因此，不得由當事人自己約定。
c.脅迫：以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的(恐懼心理狀態(tài)而做出違背真實意思的表示)。財產(chǎn)是否受損在所不問。
構(gòu)成要件：須脅迫人有脅迫的行為;脅迫人有脅迫的故意;脅迫行為具有違法性(目的違法，手段亦違法，如甲對乙說，不在偽造證書上簽名就殺乙;目的合法，手段違法，如甲對乙說，不履行債務就傷乙;目的違法，手段合法，如甲要求乙給予金錢，否則告發(fā)乙的犯罪);須相對人受脅迫而陷入恐懼狀態(tài);須相對人受脅迫而為意思表示，即有因果關(guān)系。
d.乘人之危：一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的。(注意與單方允諾的區(qū)分)
構(gòu)成條件：須表意人客觀上處于危難之機;行為人須有乘人之危的故意(行為未利用表意人的危難迫使表意人作出意思表示，則不構(gòu)成，如溺水人甲提出有人救他，贈予千金，此時應當為單方允諾(注意和單方允諾的區(qū)別));相對人須實行了足以使表意人為意思表示的行為;相對人行為與表人的意思表示之間有因果關(guān)系;表意人因其意思表示而蒙受重大不利。
e.重大誤解：行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的。錯誤是否存在，以意思表示成立之時為標準。
i對當事人的誤解，如誤把甲當成乙(具有人身信賴關(guān)系合同，純粹的財產(chǎn)合同則不能撤銷);
ii對標的物的誤解;
iii對標的物規(guī)格質(zhì)量的誤解注意區(qū)分合同解釋(文字、習慣等解釋，如100捆竹簽，但每捆是1000還是100?，此處用合同解釋合適)與重大誤解(可撤銷));
iv對行為方式的誤解(買賣還是贈予?天熱吃冰棍，吃賣冰棍的冰棍，應不屬于誤解);
v傳達機關(guān)的誤解(郵局，煤500打成5000，后果是撤銷，損失承擔為過錯責任，都無則為公平原則。例外，郵局，郵電法規(guī)定，郵局承擔退還手續(xù)費責任(5元)(損失為委托人承擔，或被代理人承擔，含有一個代理關(guān)系));
行為人對下列哪些事項的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解?( )A.行為的性質(zhì) B.標的物的品種、數(shù)量、質(zhì)量
C.標的物的規(guī)格 D.對方當事人民事行為能力的有無 ABC
f.顯失公平：一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務明顯違反公平、等價有償原則的。
2.民事行為的成立與生效
大多數(shù)情況下，民事行為的成立與民事行為的生效在時間上是重合的，如依法成立的合同，自成立時生效;少數(shù)情況下，民事行為的成立與生效不具有時間上的一致性。
3.民事法律行為的有效要件
實質(zhì)要件：
①行為人具有相應的民事行為能力
(限制民事行為能力人只能從事與其年齡和智力發(fā)育程度相當?shù)拿袷路尚袨?，其他行為由其法定代理人代理，或者征得法定代理人的同?與其能力不相適應的行為，效力未定;與其能力不相適應的其它民事行為，無效，如15歲男女青年相互訂婚);無民事行為能力人不能獨立實施民事法律行為，他們的民事法律行為必須由其法定代理人代理(不是法定代理人代理的行為無效，若法定代理人追認，追認亦無效，此時是因為行為一開始就無效)。無民事行為能力的未成年人所進行的某些習慣所允許的、或與日常生活密切相關(guān)的細小民事行為，如購買橡皮等，一般認為有效(符合生活方便原則);無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬等“純獲法律上利益”的行為是民事法律行為，合法有效;法人或其它經(jīng)濟組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立合同的，除相對人知道或應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為原則上有效(三種情況例處，違反禁止性經(jīng)營(買賣土地所有權(quán)、人口、走私毒品)、違反限制性經(jīng)營(不符合環(huán)保)、違返特許經(jīng)營(銀行、保險、出版、廣播電視業(yè))，無效));
②意思表示真實;所謂真實是指行為人的內(nèi)心意思與其外在表示相符合。
下列民事行為中，哪些屬于意思表示不真實的民事行為?
A.惡意串通損害他人利益的行為
B.以合法形式掩蓋非法目的行為
C.誤將贗品作為真品出賣的行為
D.與他人臺伙開設(shè)*的行為
ABC.本題考意思表示不真實的行為類型。
A為串通虛假行為，B為偽裝行為，C為錯誤行為，皆屬意思表示不真實的行為。D則屬于標的違法行為。
③標的合法
無效行為，一開始就無效;可變更、可撤銷的民事行為，成立且生效;效力未定的合同，總體上視為成立。
A.列表比較：
過去的、已經(jīng)發(fā)生的事實不能成為條件。某甲和某乙都是公司的兩個職員，某甲送某乙去火車站，兩個人各買了10張彩票。幾天后倆人見面，某甲出差回來，某乙去接某甲。某乙講：我買的彩票中了個四等獎，你的手氣比我好，你起碼能中二等獎。某甲說：如果我得了100萬，馬上給你買一輛小汽車。這叫不叫附加條件的民事法律行為?不是。條件必須是將來發(fā)生的事實，他是在開獎幾天后才說的這些話，已經(jīng)開獎了。雖然他不知道中獎了沒有，但是這是過去的已經(jīng)發(fā)生的事實，所以不能作為條件。
附條件的民事法律行為所附條件應當具備下列特征：( )
A.未來性 B.必然性 C.法定性 D.合法性 AD
民事行為種類 條件/類型 備注
有效民事法律行為 1.相應民事行為能力。
2.意思表示真實。
3.標的合法。4.標的可能?！‘斒氯艘凿浺簟浵竦纫暵犢Y料形式實施的民事行為，如有兩個以上無利害關(guān)系人作為證人或者有其他證據(jù)證明該民事行為符合左邊條件，可以認定有效。
無效民事行為 1.不具民事行為能力。
2.意思表示不自由(涉及國家利益才為無效)
3.惡意串通，損害國家、集體、第三人利益。
4.標的違法。
4a.違反法律或者社會公共利益的。
4b.經(jīng)濟合同違反國家指令性計劃的。以合法形式掩蓋非法目的的。
5.標的不可能?！?.特殊無效民事行為：
1a.間歇性精神病人的民事行為，確能證明是在發(fā)病期間實施的，應當認定無效。
1b.行為人在神志不清的狀態(tài)下所實施的民事行為，應當認定無效。
1c.凡依法或依雙方的約定必須由本人親自實施的民事行為，本人未親自實施的，應認定行為無效。
2.無效的民事行為從行為開始起就沒有法律約束力。
3.民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。
附條件的民事行為
(條件成就時的效力：非要式法律行為，條件一成就，生效;要式法律行為，如不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，須登記才發(fā)生法律效力) 1.延緩條件和解除條件。附解除條件的行為，當條件不成就時，視為不再附條件，附延緩條件行為視為不存在。
2.定條件和否定條件。
注：
不得附條件的民事法律行為指：
I妨礙相對人利益的(如合同法規(guī)定，法定抵銷不得附加條件);
II違背社會公共利益或社會公德的如結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)或終止收養(yǎng)、接受繼承或拋棄繼承、票據(jù)行為，如票據(jù)法規(guī)定，背書不得附有條件 1.條件特征：將來、不確定(如果能肯定將來必定發(fā)生或者將來根本不會發(fā)生的事實，不能作為民事法律事實所附條件，這種不可能發(fā)生的事實，視為未附條件)、約定(民事法律行為中附有法定條件的，應視為未附條件)、合法(如甲報復乙，令丙打傷乙，條件5000元，該行為當然無效)。
2.如果所附條件違背法律或不可能發(fā)生，應認定該民事行為無效。
3.不當阻止(用誠實信用原則判斷)條件成立，視為條件成立，反之亦然?！^(qū)別：期限是確定的，將來一定能到來的;而條件在將來是否發(fā)生不確定。
附期限的民事行為 1.延緩期限和解除期限
2.確定期限和不確定期限 死亡為期限。
可變更、撤銷的民事行為(損害國家利益時為無效) 1.欺詐
2.脅迫(打官司屬于合法施壓)
3.乘人之危
4.重大誤解(由于受害人自己的過錯而不是對方的欺詐或隱瞞而造成的)
5.顯失公平(合同法未規(guī)定情勢變更原則，故該原則歸入此項) 1.請求變更的，法院應當變更;請求撤銷的，法院應酌情撤銷。
2.撤銷后民事行為自始無效。
3.撤銷權(quán)(屬于形成權(quán))行使期限：自行為成立時1年(除斥期間)?！〔荒軐股埔獾谌?甲受乙欺詐高價購物A,A贈丙,贈與不撤銷,但甲與乙的行為可撤銷)
效力未定的民事行為 1.行為能力欠缺(限制行為)
2.處分權(quán)欠缺
3.代理權(quán)欠缺
4.債權(quán)人同意的欠缺. 1.追認：明示，向有權(quán)相對人作出。
2.相對人的催告權(quán)：一個月內(nèi)追認。
3.相對人的撤銷權(quán)：明示、未追認前行使、善意。
B.責任承擔：
a.民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)，應當返還給受損失的一方。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任(企業(yè)之間借款無效，返還借款依據(jù)不當?shù)美颠€)。
b.如果對方給付的是金錢，除了返還本金外，還應按銀行利率支付利息。
c.意思表示由第三人義務轉(zhuǎn)達，而第三人由于過失轉(zhuǎn)達錯誤或者沒有轉(zhuǎn)達，使他人造成損失的，一般可由意思表示人負賠償責任。但法律另有規(guī)定或雙方另有約定的除外。
d.雙方惡意串通(要有主觀上的意思聯(lián)絡)，實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應當追繳雙方取得的財產(chǎn)(包括雙方當事人已取得和約定取得的財產(chǎn))，收歸國家、集體所有或者返還第三人。
1.民事法律行為：民事法律行為是指公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務的合法行為。
下列各項中，屬于民事法律行為的是：( )
A.甲購買彩電一臺 B.乙拾得金戒指一枚C.丙贈與妻子項鏈一條 D.丁創(chuàng)作長篇小說一部
AC[解析]：選項B中的行為為拾得遺失物，性質(zhì)屬于事實行為;選項D中的行為為創(chuàng)作
行為，創(chuàng)作行為屬于事實行為。選項A中的買賣行為、選項C中的贈與行為都是最典型的民事法律行為
⑴。民事法律行為的分類
①。單方行為(分為有相對人的單方行與無相對人的單方行為)與雙方行為、多方行為
單方行為是僅由一方行為人的意思表示就能成立的民事法律行為，如立遺囑、解除債務等;單方行為出現(xiàn)的情況：a有關(guān)行為的后果僅使相對人取得權(quán)利而不承擔相應義務的，如授權(quán)行為、贈予行為、遺囑(無相對人的單方行為)與遺贈行為;b行為人依法或根據(jù)合同而享有單方行為權(quán)利的，如撤銷行為(有相對人的單方行為)、解除行為、追認行為等。注：拋棄無相對人。
雙方行為(是行為人雙方相對應的意思表示達成一致而成立的民事法律行為，如買賣合同、贈與合同等)、多方行為(多個行為人意思表示達成一致，如合伙、股東會的決議)。
②。財產(chǎn)行為與身份行為
身份行為的目的在于取得或喪失身份，維持倫理秩序，因此，應特別尊重當事人的意思，通常不能由代理人代理。
③。有償行為與無償行為
④。諾成性行為與實踐性行為
諾成性行為是指僅以意思表示為成立要件的民事法律行為，又稱不要物行為，如買賣合同、租賃合同。
實踐性行為是指除意思表示之外，還需要以物的交付作為成立要件的民事法律行為，又稱要物行為，如借物合同、保管合同、質(zhì)押、定金。
⑤。要式行為與不要式行為
要式行為必須采用法定方式(票據(jù)行為)
⑥。有因行為與無因行為
有因行為指與原因不可分離的行為，如買賣行為，有因行為原因不存在則行為無效;無因行為指行為與原因可以分離，不以原因為要素，如票據(jù)行為，無因行為原因不存在或原因存在瑕疵時，行為有效，僅發(fā)生不當?shù)美麊栴}。
⑵。民事法律行為的形式
①。口頭形式
②。書面形式
一般書面形式，指用文字進行意思表示，如書面合同、授權(quán)委托書、信件、數(shù)據(jù)電文等，書面形式為證據(jù)效力的情況下，當事人之間均以書面形式的記載為依據(jù)，只有書面內(nèi)容含混不清或不完備時，才可以以口頭證據(jù)作為補充，后書優(yōu)于前書;
特殊書面形式，
I公證形式：i可以是法律規(guī)定，亦可是當事人之間約定;ii約定公證但未公證，此時合同是否有效?(有效，實際上為后協(xié)議改變前協(xié)議，履行效力高于其它效力);iii人民法院可以依據(jù)公證債權(quán)文書直接開始執(zhí)行程序，有些民事法律行為法律規(guī)定采用公證形式才能成立及生效，如外國人在我國收養(yǎng)子女。
II核準登記形式，是指依照法律規(guī)定，行為人必須將書面的法律文書交給主管機關(guān)審核、登記，方為有效。例如，i身份性質(zhì)：結(jié)婚、收養(yǎng)、成立企業(yè)(取得身份關(guān)系);ii物權(quán)變動(不動產(chǎn))：房屋買賣、土地使用權(quán)(轉(zhuǎn)讓、抵押土地使用權(quán))、特殊動產(chǎn)(汽車、輪船、飛機、采礦權(quán)、狩獵、捕漁、采伐);iii房屋租賃(行政法);iv特殊產(chǎn)權(quán)(知識產(chǎn)權(quán)，企業(yè)名稱權(quán))。
③。推定形式，行為人通過行為進行意思表示，如行為人在商場交付貨幣的行為。
④。沉默形式，行為人以消極不作為方式進行意思表示。不作為的默示表示只有在法律有規(guī)定或者行為人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。
I繼承人自繼承開始2個月內(nèi)未公開表示放棄繼承的，就視為其接受繼承;II受遺贈人兩個月內(nèi)未表示接受遺贈，視為放棄;III合同法的規(guī)定，如要求6.5之前承諾，承諾人6.1做出，但要約人收到承諾為6.10，此時若要約人沉默則推定合同成立。
⑶意思表示
I有相對人的意思表示和無相對人的意思表示(如遺囑行為、拋棄動產(chǎn)所有權(quán)的行為)
i有相對人的意思表示指有表示對象的意思表示，如要約和承諾;
ii前者在意思表示到達對方時生效，后者在行為完成時發(fā)生效力。
II對話的意思表示和非對話的意思表示;
III獨立的意思表示(構(gòu)成單方行為)和非獨立的意思表示(合同行為或共同行為);
IV明示的意思表示(承擔保證責任的意思表示必須明示)與默示的意思表示(必須在法律有明確規(guī)定或當事人有特別約定時才發(fā)生效力)
默示：一方當事人向?qū)Ψ疆斒氯颂岢雒袷聶?quán)利的要求，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。
V健全的意思表示和不健全的意思表示(可撤銷，如被欺詐、脅迫、錯誤情形的意思表示)
根據(jù)我國民法實踐的一般做法，書面的意思表示在需要經(jīng)過傳達媒介才能到達對方當事人時，則該意思表示的生效時間為：( )
A.表意人完成其表意行為時B.意思表示離開表意人時，如函件已郵寄
C.意思表示到達相對人時D.相對人了解意思表示的內(nèi)容
[參考答案]：C[解析]：意思表示的生效根據(jù)是否有相對人而有區(qū)別：無相對人的意思表示在作出意思表示時生效;有相對人的意思表示則在意思表示到達相對人時生效。原則是，一般在合同中的意思表示都是有相對人的意思表示，原則上都應當是意思表示到達相對人時生效。但要注意《合同法》第26條的規(guī)定，即按照要約規(guī)定或者交易習慣以行為方式作出承諾的，則在作出行為時生效。另外“意思表示到達相對人”中的“到達”不要求相對人了解意思表示的內(nèi)容，只要該意思表示到達相對人可以控制的范圍即可。
⑷意思表示瑕疵
a.欺詐：一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，使對方陷入錯誤而為違背自己真實意思表示的行為。財產(chǎn)是否受損在所不問。(注意區(qū)分事實上的欺詐和法律上的欺詐)
構(gòu)成要件：須有欺詐人的欺詐行為;欺詐人必須有欺詐的故意;須表意人因相對人的欺詐而陷入錯誤;須對方因陷入錯誤認識而為意思表示，即錯誤與意思表示之間有因果關(guān)系(相對人的意思表示非由于錯誤而生，不為欺詐，如小販的紅塔山10元每條，明知是假而買則不為欺詐，此行為因違法而無效;第三人的行為是否能構(gòu)成欺詐?i為托時構(gòu)成;ii胡說八道者，不構(gòu)成;iii銷售人員的沉默是否構(gòu)成?應為而不為構(gòu)成欺詐(故意隱瞞真實情況)，自己買回去(不構(gòu)成)，重大誤解或瑕疵承擔擔保責任)。
欺詐的后果：民法上為無效;合同法上，不損害國家利益為可撤銷。
甲從乙處購買黃牛一頭，作價500元。乙明知該牛有病而告知甲該牛沒病，甲認為該牛可能有病，但因價格便宜而愿意購買。在交易過程中，乙對甲說：“如果發(fā)生糾紛，你必須在3個月內(nèi)(自交易之日起算)起訴，否則我概不負責?！奔妆硎驹手Z。甲買回該牛后第4個月該牛因病死亡，遂發(fā)生糾紛。( )
A.甲與乙之間構(gòu)成民事欺詐 B.甲與乙之間構(gòu)成合同違約
c.甲與乙之間約定起訴期限有效 D.甲與乙之間約定起訴期限無效
[參考答案] AD
[考查知識點] 欺詐的構(gòu)成條件、訴訟時效的性質(zhì)。
[解題思路和依據(jù)] 首先，判斷是否構(gòu)成欺詐。應當根據(jù)欺詐的具體構(gòu)成條件判斷：甲并不明知牛有病，仍然屬于因欺詐而陷入錯誤認識。甲對陷入錯誤認識雖有過錯，但不影響欺詐的成立。其次，判斷訴訟時效的性質(zhì)。訴訟時效的規(guī)定屬于強行性規(guī)定，因此，不得由當事人自己約定。
c.脅迫：以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的(恐懼心理狀態(tài)而做出違背真實意思的表示)。財產(chǎn)是否受損在所不問。
構(gòu)成要件：須脅迫人有脅迫的行為;脅迫人有脅迫的故意;脅迫行為具有違法性(目的違法，手段亦違法，如甲對乙說，不在偽造證書上簽名就殺乙;目的合法，手段違法，如甲對乙說，不履行債務就傷乙;目的違法，手段合法，如甲要求乙給予金錢，否則告發(fā)乙的犯罪);須相對人受脅迫而陷入恐懼狀態(tài);須相對人受脅迫而為意思表示，即有因果關(guān)系。
d.乘人之危：一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的。(注意與單方允諾的區(qū)分)
構(gòu)成條件：須表意人客觀上處于危難之機;行為人須有乘人之危的故意(行為未利用表意人的危難迫使表意人作出意思表示，則不構(gòu)成，如溺水人甲提出有人救他，贈予千金，此時應當為單方允諾(注意和單方允諾的區(qū)別));相對人須實行了足以使表意人為意思表示的行為;相對人行為與表人的意思表示之間有因果關(guān)系;表意人因其意思表示而蒙受重大不利。
e.重大誤解：行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的。錯誤是否存在，以意思表示成立之時為標準。
i對當事人的誤解，如誤把甲當成乙(具有人身信賴關(guān)系合同，純粹的財產(chǎn)合同則不能撤銷);
ii對標的物的誤解;
iii對標的物規(guī)格質(zhì)量的誤解注意區(qū)分合同解釋(文字、習慣等解釋，如100捆竹簽，但每捆是1000還是100?，此處用合同解釋合適)與重大誤解(可撤銷));
iv對行為方式的誤解(買賣還是贈予?天熱吃冰棍，吃賣冰棍的冰棍，應不屬于誤解);
v傳達機關(guān)的誤解(郵局，煤500打成5000，后果是撤銷，損失承擔為過錯責任，都無則為公平原則。例外，郵局，郵電法規(guī)定，郵局承擔退還手續(xù)費責任(5元)(損失為委托人承擔，或被代理人承擔，含有一個代理關(guān)系));
行為人對下列哪些事項的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解?( )A.行為的性質(zhì) B.標的物的品種、數(shù)量、質(zhì)量
C.標的物的規(guī)格 D.對方當事人民事行為能力的有無 ABC
f.顯失公平：一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務明顯違反公平、等價有償原則的。
2.民事行為的成立與生效
大多數(shù)情況下，民事行為的成立與民事行為的生效在時間上是重合的，如依法成立的合同，自成立時生效;少數(shù)情況下，民事行為的成立與生效不具有時間上的一致性。
3.民事法律行為的有效要件
實質(zhì)要件：
①行為人具有相應的民事行為能力
(限制民事行為能力人只能從事與其年齡和智力發(fā)育程度相當?shù)拿袷路尚袨?，其他行為由其法定代理人代理，或者征得法定代理人的同?與其能力不相適應的行為，效力未定;與其能力不相適應的其它民事行為，無效，如15歲男女青年相互訂婚);無民事行為能力人不能獨立實施民事法律行為，他們的民事法律行為必須由其法定代理人代理(不是法定代理人代理的行為無效，若法定代理人追認，追認亦無效，此時是因為行為一開始就無效)。無民事行為能力的未成年人所進行的某些習慣所允許的、或與日常生活密切相關(guān)的細小民事行為，如購買橡皮等，一般認為有效(符合生活方便原則);無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬等“純獲法律上利益”的行為是民事法律行為，合法有效;法人或其它經(jīng)濟組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立合同的，除相對人知道或應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為原則上有效(三種情況例處，違反禁止性經(jīng)營(買賣土地所有權(quán)、人口、走私毒品)、違反限制性經(jīng)營(不符合環(huán)保)、違返特許經(jīng)營(銀行、保險、出版、廣播電視業(yè))，無效));
②意思表示真實;所謂真實是指行為人的內(nèi)心意思與其外在表示相符合。
下列民事行為中，哪些屬于意思表示不真實的民事行為?
A.惡意串通損害他人利益的行為
B.以合法形式掩蓋非法目的行為
C.誤將贗品作為真品出賣的行為
D.與他人臺伙開設(shè)*的行為
ABC.本題考意思表示不真實的行為類型。
A為串通虛假行為，B為偽裝行為，C為錯誤行為，皆屬意思表示不真實的行為。D則屬于標的違法行為。
③標的合法
無效行為，一開始就無效;可變更、可撤銷的民事行為，成立且生效;效力未定的合同，總體上視為成立。
A.列表比較：
過去的、已經(jīng)發(fā)生的事實不能成為條件。某甲和某乙都是公司的兩個職員，某甲送某乙去火車站，兩個人各買了10張彩票。幾天后倆人見面，某甲出差回來，某乙去接某甲。某乙講：我買的彩票中了個四等獎，你的手氣比我好，你起碼能中二等獎。某甲說：如果我得了100萬，馬上給你買一輛小汽車。這叫不叫附加條件的民事法律行為?不是。條件必須是將來發(fā)生的事實，他是在開獎幾天后才說的這些話，已經(jīng)開獎了。雖然他不知道中獎了沒有，但是這是過去的已經(jīng)發(fā)生的事實，所以不能作為條件。
附條件的民事法律行為所附條件應當具備下列特征：( )
A.未來性 B.必然性 C.法定性 D.合法性 AD
民事行為種類 條件/類型 備注
有效民事法律行為 1.相應民事行為能力。
2.意思表示真實。
3.標的合法。4.標的可能?！‘斒氯艘凿浺簟浵竦纫暵犢Y料形式實施的民事行為，如有兩個以上無利害關(guān)系人作為證人或者有其他證據(jù)證明該民事行為符合左邊條件，可以認定有效。
無效民事行為 1.不具民事行為能力。
2.意思表示不自由(涉及國家利益才為無效)
3.惡意串通，損害國家、集體、第三人利益。
4.標的違法。
4a.違反法律或者社會公共利益的。
4b.經(jīng)濟合同違反國家指令性計劃的。以合法形式掩蓋非法目的的。
5.標的不可能?！?.特殊無效民事行為：
1a.間歇性精神病人的民事行為，確能證明是在發(fā)病期間實施的，應當認定無效。
1b.行為人在神志不清的狀態(tài)下所實施的民事行為，應當認定無效。
1c.凡依法或依雙方的約定必須由本人親自實施的民事行為，本人未親自實施的，應認定行為無效。
2.無效的民事行為從行為開始起就沒有法律約束力。
3.民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。
附條件的民事行為
(條件成就時的效力：非要式法律行為，條件一成就，生效;要式法律行為，如不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，須登記才發(fā)生法律效力) 1.延緩條件和解除條件。附解除條件的行為，當條件不成就時，視為不再附條件，附延緩條件行為視為不存在。
2.定條件和否定條件。
注：
不得附條件的民事法律行為指：
I妨礙相對人利益的(如合同法規(guī)定，法定抵銷不得附加條件);
II違背社會公共利益或社會公德的如結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)或終止收養(yǎng)、接受繼承或拋棄繼承、票據(jù)行為，如票據(jù)法規(guī)定，背書不得附有條件 1.條件特征：將來、不確定(如果能肯定將來必定發(fā)生或者將來根本不會發(fā)生的事實，不能作為民事法律事實所附條件，這種不可能發(fā)生的事實，視為未附條件)、約定(民事法律行為中附有法定條件的，應視為未附條件)、合法(如甲報復乙，令丙打傷乙，條件5000元，該行為當然無效)。
2.如果所附條件違背法律或不可能發(fā)生，應認定該民事行為無效。
3.不當阻止(用誠實信用原則判斷)條件成立，視為條件成立，反之亦然?！^(qū)別：期限是確定的，將來一定能到來的;而條件在將來是否發(fā)生不確定。
附期限的民事行為 1.延緩期限和解除期限
2.確定期限和不確定期限 死亡為期限。
可變更、撤銷的民事行為(損害國家利益時為無效) 1.欺詐
2.脅迫(打官司屬于合法施壓)
3.乘人之危
4.重大誤解(由于受害人自己的過錯而不是對方的欺詐或隱瞞而造成的)
5.顯失公平(合同法未規(guī)定情勢變更原則，故該原則歸入此項) 1.請求變更的，法院應當變更;請求撤銷的，法院應酌情撤銷。
2.撤銷后民事行為自始無效。
3.撤銷權(quán)(屬于形成權(quán))行使期限：自行為成立時1年(除斥期間)?！〔荒軐股埔獾谌?甲受乙欺詐高價購物A,A贈丙,贈與不撤銷,但甲與乙的行為可撤銷)
效力未定的民事行為 1.行為能力欠缺(限制行為)
2.處分權(quán)欠缺
3.代理權(quán)欠缺
4.債權(quán)人同意的欠缺. 1.追認：明示，向有權(quán)相對人作出。
2.相對人的催告權(quán)：一個月內(nèi)追認。
3.相對人的撤銷權(quán)：明示、未追認前行使、善意。
B.責任承擔：
a.民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)，應當返還給受損失的一方。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任(企業(yè)之間借款無效，返還借款依據(jù)不當?shù)美颠€)。
b.如果對方給付的是金錢，除了返還本金外，還應按銀行利率支付利息。
c.意思表示由第三人義務轉(zhuǎn)達，而第三人由于過失轉(zhuǎn)達錯誤或者沒有轉(zhuǎn)達，使他人造成損失的，一般可由意思表示人負賠償責任。但法律另有規(guī)定或雙方另有約定的除外。
d.雙方惡意串通(要有主觀上的意思聯(lián)絡)，實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應當追繳雙方取得的財產(chǎn)(包括雙方當事人已取得和約定取得的財產(chǎn))，收歸國家、集體所有或者返還第三人。