【案例11】
2002年3月1日，人民法院受理了甲公司就自己不能支付到期債務而提出的破產(chǎn)申請，并依照法定程序，于同年10月10日宣告該公司破產(chǎn)，同年IO月20日成立了清算組。清算組接管甲公司后，對該公司的財產(chǎn)進行了清理，有關(guān)清理情況如下：
（1）甲公司資產(chǎn)總額為1800萬元（變現(xiàn)價值）；負債總額為4000萬元，其中，流動負債的情況為：
①應付職工工資80萬元，未交稅金220萬元。
②短期借款500萬元。其中：2001年3月5日，以甲公司全部廠房作抵押，向中國工商銀行貸款300萬元；2001年6月1日，以全部機器設備作抵押，向中國建設銀行貸款200萬元。
③應付賬款640萬元。其中包括但不限于：
（A）應付乙公司2001年4月到期貨款100萬元。乙公司經(jīng)多次催收無效后向人民法院提起訴訟，2002年2月25日，人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計120萬元，并將甲公司辦公樓予以查封，擬用于抵償乙公司的債權(quán)。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請時，此判決尚未執(zhí)行。
（B）應付丙公司2001年7月18日到期貨款180萬元。2001年6月18日應丙公司的要求，甲公司與丙公司簽訂了一份擔保合同，擔保合同約定：以甲公司機器設備作抵押，若2002年6月18日前甲公司仍不能支付丙公司180萬元貨款，則以甲公司機器設備變賣受償。
（C）應付丁公司2002年1月30日到期貨款200萬元。
④其他流動負債合計1660萬元。
（2）甲公司于1999年8月10日在某港口城市設立的甲分公司，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日止，賬外資金累計余額為90萬元。2002年3月20日，甲分公司的主要負責人將該90萬元作為獎金予以私分。
（3）甲公司2001年4月26日為戊公司向城市商業(yè)銀行貸款70萬元（貸款期限為18個月）提供擔保，并與城市商業(yè)銀行簽訂了保證合同。保證合同約定：當戊公司不能償還到期貸款時，由甲公司承擔連帶保證責任。城市商業(yè)銀行在法定期限內(nèi)未申報債權(quán)。
（4）甲公司在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費用為40萬元。
（5）經(jīng)評估確認：甲公司廠房變現(xiàn)價值為160萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為190萬元，機器設備變現(xiàn)價值為320萬元。經(jīng)查：甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時作價300萬元，而當時的實際價值僅為120萬元；甲公司用于抵押的廠房、機器設備于合同簽訂的當天全部辦理了抵押登記手續(xù)。
要求：
根據(jù)以上事實，在不考慮債權(quán)利息的情況下，分別回答下列問題：
（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款？并說明理由。
（2）甲公司所欠丙公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。
（3）對甲分公司私分的財產(chǎn)應如何處置？并說明理由。
（4）甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同是否應當終止？并說明理由。
（5）甲公司的破產(chǎn)財產(chǎn)額是多少？并具體說明破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成。
（6）如果甲公司的破產(chǎn)債權(quán)額確認為3125萬元，則丁公司可分配的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少（金額保留至元）？并列明計算過程。
【案例11答案】
（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（0.5分）。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，對債務人財產(chǎn)的其他民事程序應當中止（1分）。[或：以債務人為被告的其他債務糾紛案件，如果已經(jīng)審結(jié)但未執(zhí)行完畢的，應當中止執(zhí)行，由債權(quán)人憑生效的法律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)，統(tǒng)一依破產(chǎn)程序公平受償（1分）。][或：甲公司所欠乙公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)，其辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（1分）。]（本要點共1.5分）
（2）甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬于破產(chǎn)債權(quán)（0.5分），部分不屬于破產(chǎn)債權(quán)（0.5分）。因為，甲公司的機器設備既用于中國建設銀行的貸款抵押擔保，又用于丙公司債權(quán)的抵押擔保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對其同一財產(chǎn)設定兩個以上抵押權(quán)的，抵押合同自登記之日起生效的，拍賣，變賣抵押物所得的價款按照抵押物登記的先后順序清償（1分）。故甲公司機器設備的變現(xiàn)價值應先用于清償中國建設銀行的貸款，剩余部分再用于清償丙公司的貨款，該剩余部分為120萬元（1分）。[或：因此，在甲公司所欠丙公司的貨款中，有財產(chǎn)擔保的為120萬元（1分），不屬于破產(chǎn)債權(quán)，無財產(chǎn)擔保的為60萬元，屬于破產(chǎn)債權(quán)（1分）。] （本要點共3分）
（3）對甲分公司私分的財產(chǎn)，應納入破產(chǎn)程序進行清理（0.5分），并由清算組向人民法院申請追回，并入破產(chǎn)財產(chǎn)分配（0.5分）。
理由：
第一，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，債務人設立的分支機構(gòu)和沒有法人資格的全資機構(gòu)的財產(chǎn)，應當一并納入破產(chǎn)程序進行清理（1分）。
第二，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)私分財產(chǎn)的行為無效，清算組有權(quán)向法院申請追回財產(chǎn)。追回的財產(chǎn)，并入破產(chǎn)財產(chǎn)分配（1分）。（本要點共3分）
（4）甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同應當終止（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人在得知保證人破產(chǎn)的情況后，如果未申報債權(quán)參加破產(chǎn)程序，保證人的擔保義務即從債權(quán)申報期限屆滿之日起終止（1分）。（本要點共1.5分）
（5）甲公司的破產(chǎn)財產(chǎn)額是1590萬元（1分）。
甲公司破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成：
一是，公司資產(chǎn)總額扣除已作為債務擔保物的財產(chǎn)計1320萬元（1800萬元－160萬元－200萬元－120萬元）（1分）；
二是，清算組追回甲公司被私分的財產(chǎn)90萬元（0.5分）；
三是，因甲公司股東出資額不足應當由該股東補足的出資180萬元（300－120）（0.5分）。（本要點共3分）
（6）丁公司應分配的財產(chǎn)數(shù)額為80萬元（1分）。
計算公式為：
[1590萬元（破產(chǎn)財產(chǎn)額）－40萬元（破產(chǎn)費用）－80萬元（應付工資）－220萬元（未交稅金）]÷3125萬元（破產(chǎn)債權(quán)額）×200萬元（丁公司的破產(chǎn)債權(quán)）＝80萬元（2分）。（本要點共3分）
【案例12】
2003年3月25日，甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）向A人民法院申請破產(chǎn)，A人民法院于2003年4月1日受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)案件，并于2003年6月1日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。清算組接管甲企業(yè)后，發(fā)現(xiàn)以下情況：
（1）甲企業(yè)和乙企業(yè)發(fā)生100萬元的合同糾紛，甲企業(yè)作為原告于2003年的3月1日向B人民法院對乙企業(yè)提起訴訟，A人民法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)案件時，甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件尚處于一審程序。
（2）甲企業(yè)和丙企業(yè)發(fā)生200萬元的合同糾紛，丙企業(yè)作為原告于2003年3月10日向C人民法院對甲企業(yè)提起訴訟，A人民法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)案件時，甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件正在審理過程中。
（3）甲企業(yè)和丁企業(yè)于2003年3月20日簽訂一份標的額100萬元的買賣合同，雙方約定了10萬元的違約金。A人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，該合同尚未履行。
（4）甲企業(yè)租用戊企業(yè)200萬元的機器設備，甲企業(yè)的破產(chǎn)宣告前將其以250萬元的價格轉(zhuǎn)讓他人。
（5）甲企業(yè)和D企業(yè)于2002年10月1日簽訂一份100萬元的設備買賣合同，D企業(yè)根據(jù)合同約定于2003年3月1日交付設備，A人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，甲企業(yè)尚未支付100萬元的設備款。
（6）甲企業(yè)和E企業(yè)于2003年1月1日簽訂一份500萬元的設備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款，E企業(yè)于2003年3月1日交付設備，甲企業(yè)于2003年5月1日支付貨款后設備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。A人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，甲企業(yè)尚未支付500萬元的設備款。
（7）甲企業(yè)和F企業(yè)于1998年簽訂一份250萬元的買賣合同，F(xiàn)企業(yè)于1998年4月1日交貨后，甲企業(yè)未按照合同約定于1998年6月1日前付款，但F企業(yè)一直未向甲企業(yè)主張任何權(quán)利，也沒有向人民法院提起訴訟。
（8）2002年G企業(yè)欠甲企業(yè)120萬元的貨款，A人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)后，G企業(yè)以10萬元的價格受讓H企業(yè)150萬元的破產(chǎn)債權(quán)，G企業(yè)向清算組主張抵銷權(quán)。
（9）2002年1月1日甲企業(yè)向J銀行信用貸款300萬元，2003年1月1日雙方又簽訂抵押合同，甲企業(yè)以自己的廠房為J銀行的貸款提供抵押。
要求：
根據(jù)破產(chǎn)法律制度的有關(guān)規(guī)定，分別回答以下問題：
（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件應如何處理？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件應如何處理？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，對于甲企業(yè)和丁企業(yè)尚未履行的合同，清算組應如何處理？如果清算組決定解除該買賣合同，請問雙方約定的10萬元的違約金是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？
（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，指出戊企業(yè)如何主張自己的權(quán)利？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，指出該設備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點（6）所提示的內(nèi)容，指出該設備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。
（7）根據(jù)本題要點（7）所提示的內(nèi)容，指出F企業(yè)250萬元的債權(quán)是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。
（8）根據(jù)本題要點（8）所提示的內(nèi)容，G企業(yè)向清算組行使抵銷權(quán)的主張能否獲得人民法院的支持？并說明理由。
（9）根據(jù)本題要點（9）所提示的內(nèi)容，甲企業(yè)的廠房在破產(chǎn)清算中是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。
【案例12答案】
（1）甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件應當由B人民法院移送A人民法院。根據(jù)規(guī)定，以破產(chǎn)企業(yè)為原告的民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應當將案件移送受理破產(chǎn)案件的人民法院。
（2）甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件應當終結(jié)訴訟，由債權(quán)人丙企業(yè)向A人民法院申報破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，尚未審結(jié)且無其他被告的，應當中止訴訟，由債權(quán)人向受理案件的人民法院申報債權(quán)；在企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，終結(jié)訴訟。
（3）對于尚未履行的合同，清算組可以決定解除或者繼續(xù)履行。如果清算組決定解除合同，10萬元的違約金不屬于破產(chǎn)債權(quán)。
（4）戊企業(yè)有權(quán)要求甲企業(yè)賠償250萬元。根據(jù)規(guī)定，在破產(chǎn)宣告前，破產(chǎn)企業(yè)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)獲利的，財產(chǎn)權(quán)利人有權(quán)要求等值賠償。
（5）該設備屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)前受讓他人財產(chǎn)并依法取得所有權(quán)，即便未支付對價，該財產(chǎn)仍屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。在本題中，甲企業(yè)和E企業(yè)簽訂的買賣合同未約定所有權(quán)保留條款，因此設備的所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移，甲企業(yè)于2003年3月1日依法取得設備的所有權(quán)，盡管尚未支付貨款，但該設備仍屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。
（6）該設備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，在所有權(quán)保留買賣中未取得所有權(quán)的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。
（7）F企業(yè)的債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，超過訴訟時效的債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。在本題中，F(xiàn)企業(yè)的訴訟時效期間為1998年6月1日－2000年5月31日（買賣合同適用2年的普通訴訟時效期間）。
（8）G企業(yè)主張抵銷權(quán)不成立。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)確認的破產(chǎn)債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，但受讓人以受讓的債權(quán)抵銷其所欠破產(chǎn)企業(yè)債務的，人民法院不予支持。
（9）甲企業(yè)的廠房屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，在人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)對原來沒有擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的，清算組有權(quán)向人民法院申請撤銷。追回的財產(chǎn)，并入破產(chǎn)財產(chǎn)分配。
【案例13】
2004年4月1日，人民法院受理了甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）的破產(chǎn)案件，并于2004年6月1日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。甲企業(yè)的有關(guān)情況如下：
（1）2004年3月1日，甲企業(yè)和A企業(yè)簽訂了100萬元的設備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款，A企業(yè)于2004年3月10日交付設備，甲企業(yè)于2006年6月10日支付貨款后設備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，甲企業(yè)尚未支付100萬元的設備款。
（2）2004年1月1日，甲企業(yè)和B企業(yè)共同投資設立合伙型聯(lián)營企業(yè)（以下簡稱“乙企業(yè)”）。2004年2月1日，乙企業(yè)向中國工商銀行貸款200萬元，貸款期限為1年。清算組接管甲企業(yè)后，決定收回甲企業(yè)對乙企業(yè)的投資及應得收益150萬元，計入甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。因甲企業(yè)提前退出聯(lián)營企業(yè)，給B企業(yè)造成的實際損失為100萬元。
（3）2004年1月1日，甲企業(yè)向中國建設銀行貸款1000萬元，貸款期限為1年。甲企業(yè)以通過劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)設定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該抵押未經(jīng)具有審批權(quán)限的土地行政管理部門批準。
（4）2004年2月1日，甲企業(yè)向中國農(nóng)業(yè)銀行貸款800萬元，貸款期限為2年。甲企業(yè)以其辦公樓設定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該辦公樓的國有土地使用權(quán)是甲企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓方式取得的，但甲企業(yè)以辦公樓設定抵押時未經(jīng)有關(guān)主管部門的批準。
（5）2004年3月1日，甲企業(yè)向中國銀行貸款600萬元，貸款期限為1年。甲企業(yè)以其機器設備設定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，甲企業(yè)以機器設備設定抵押時未經(jīng)政府主管部門的批準。
要求：
根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分析回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點（1）提示的內(nèi)容，該設備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國工商銀行能否向人民法院申報破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，B企業(yè)能否向人民法院申報破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。
（4）根據(jù)本題要點（3）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國建設銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點（4）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點（5）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國銀行對機器設備的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。
【案例13答案】
（1）該設備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。在本題中，由于甲企業(yè)尚未支付貨款，根據(jù)所有權(quán)保留條款，甲企業(yè)尚未取得該設備的所有權(quán)，因此不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。
（2）中國工商銀行可以申報破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時，破產(chǎn)企業(yè)作為退伙人應當對退伙前聯(lián)營企業(yè)的全部債務承擔連帶責任，聯(lián)營企業(yè)的債權(quán)人可以作為破產(chǎn)債權(quán)人參加破產(chǎn)程序，接受清償。
（3）B企業(yè)可以申報破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時，給聯(lián)營他方造成損失的，聯(lián)營他方可以實際損失申報破產(chǎn)債權(quán)。
（4）中國建設銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對其以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)無處分權(quán)，以該土地使用權(quán)為標的物設定抵押，除依法辦理抵押物登記手續(xù)外，還應經(jīng)具有審批權(quán)限的人民政府或土地行政管理部門批準。否則，應當認定抵押無效。因此，甲企業(yè)以該土地使用權(quán)設定的抵押無效，中國建設銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。
（5）中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，如果破產(chǎn)企業(yè)將建筑物與“以出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的國有土地使用權(quán)”一并設定抵押的，即使未經(jīng)有關(guān)主管部門批準，亦應認定抵押有效。因此，甲企業(yè)以辦公樓設定的抵押有效，中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。
（6）中國銀行對機器設備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)以機器設備、廠房等財產(chǎn)設定抵押，如無其他法定的無效情形，不應當僅以未經(jīng)政府主管部門批準為由認定抵押合同無效。因此，甲企業(yè)以機器設備設定的抵押有效，中國銀行對機器設備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。
【案例14】
2004年1月，A國有企業(yè)集團（以下簡稱A集團）擬將其全資擁有的B國有企業(yè)（以下簡稱B企業(yè)）整體改制設立股份有限公司，首次向社會公眾發(fā)行股票并上市。A集團制定了相應的方案，該方案有關(guān)要點如下：
（1）B企業(yè)截至2003年12月31日經(jīng)評估確認的凈資產(chǎn)為5000萬元。A集團擬聯(lián)合C公司、趙某和錢某共同發(fā)起設立股份有限公司。股份有限公司的股本總額擬定為5000萬元（每1股面值為1元，下同），其中：A集團擬將B企業(yè)的全部凈資產(chǎn)按照80％的折股比例認購4000萬股，C公司以現(xiàn)金500萬元認購500萬股，趙某以現(xiàn)金290萬元認購290萬股，錢某以相關(guān)專利技術(shù)作價300萬元按照70％的折股比例認購210萬股。A集團和錢某折股溢價的1090萬元計入股份有限公司的資本公積金。
（2）B企業(yè)現(xiàn)有原材料主要依賴于A集團供應，股份有限公司成立之后，在正式申請向社會公眾發(fā)行股票的最近1年和最近1期，向A集團采購的原材料金額占外購原材料金額的比例，將降至35％。
（3）股份有限公司的董事會擬由7名董事組成，7名董事候選人相關(guān)情況以及擬在股份有限公司任職情況如下：
①張某，擬任董事，研究生學歷，現(xiàn)擔任A集團總經(jīng)理，擬同時兼任股份有限公司董事長。
②王某，擬任董事，本科學歷，現(xiàn)擔任A集團董事，擬同時兼任股份有限公司總經(jīng)理職務。
③李某，擬任董事，大專學歷，現(xiàn)擔任C公司總經(jīng)理。
④趙某，擬任董事，大專學歷，擬以發(fā)起人身份以現(xiàn)金認購股份有限公司290萬股。1997年3月起任一家企業(yè)總經(jīng)理，1999年9月該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)，趙某對該企業(yè)破產(chǎn)負有個人責任。
⑤錢某，擬任獨立董事，工學博士學歷，擬以發(fā)起人身份以專利技術(shù)作價認購股份有限公司210萬股。
⑥孫某，擬任獨立董事，會計學博士學歷，現(xiàn)任某省財政廳會計處處長職務。
⑦黃某，擬任獨立董事，教授，現(xiàn)在某大學法學院任職。
（4）B企業(yè)整體改制為股份有限公司的工作擬于2004年4月底之前完成。股份有限公司成立之后，擬于2006年4月底之前申請向社會公眾首次發(fā)行股票。鑒于A集團在W證券公司持有10％的股份，擬聘請該證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機構(gòu)。
（5）股份有限公司成立之后，預計在正式申請首次發(fā)行股票的上1個年度末，其凈資產(chǎn)值可以達到9200萬元。股份有限公司擬申請向社會公眾發(fā)行3000萬股，發(fā)行價每股10元，募集資金30000萬元。
要求：
根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點（1）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)、各發(fā)起人認購股份的折股條件是否符合《中華人民共和國公司法》的規(guī)定？并分別說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）所述內(nèi)容，對股份有限公司成立之后與A集團之間的原材料采購關(guān)聯(lián)交易進行規(guī)范的內(nèi)容是否有不妥之處？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，分別說明張某、王某、李某、趙某、錢某、孫某、黃某是否符合擬在股份有限公司擔任董事或相關(guān)職務的任職資格條件？并分別說明理由。
（4）根據(jù)本題要點（4）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司申請首次向社會公眾發(fā)行股票的時間是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點（5）所述內(nèi)容，股份有限公司擬申請向社會公眾發(fā)行股份的數(shù)額和擬募集的資金數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
【案例14答案】
（1）①擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)不符合《公司法》規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司采取發(fā)起方式設立的，發(fā)起人不得少于5人，而擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)只有4人（1分）。②擬定的各發(fā)起人認購股份的折股條件不符合《公司法》規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同，任何單位和個人所認購的股份，每股應當支付相同價額（1分）。
（2）股份有限公司成立之后，對B企業(yè)既有的原材料采購渠道進行規(guī)范的內(nèi)容有不妥之處（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東在原材料采購方面的交易額，占外購原材料金額的比例，不得超過30％（1分）。（或者：發(fā)行人與控股股東在原材料采購方面的交易額達到了35％）
（3）①張某符合擔任股份有限公司董事的任職資格，但不宜同時兼任股份有限公司董事長職務（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，擬申請向社會公眾發(fā)行股票并上市公司的董事長，不得在控股股東中擔任除董事之外的其他行政職務，而張某則在A集團擔任總經(jīng)理（0.5分）。
②王某符合擔任股份有限公司董事資格（0.5分）（或者：王某在A集團擔任董事職務，不影響其在股份有限公司擔任總經(jīng)理職務。）
③李某符合擔任股份有限公司董事資格（0.5分）。（或者：李某在C公司擔任總經(jīng)理不影響其在股份有限公司擔任董事。）
④趙某符合擔任股份有限公司董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，擔任因經(jīng)營管理不善而破產(chǎn)的企業(yè)董事、經(jīng)理、廠長，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的，不得擔任董事的董事。在本題中，趙某自其擔任的企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起已經(jīng)超過了3年（0.5分）。
⑤錢某不符合擔任股份有限公司獨立董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東，不得擔任獨立董事。在本題中，錢某是持有股份有限公司210萬股的股東，在股份有限公司發(fā)行了3000萬元公眾股之后，錢某持有股份有限公司的股份達到了2.6％（0.5分）。
⑥孫某不符合擔任股份有限公司獨立董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，國家公務員不得擔任公司董事（0.5分）。
⑦黃某符合擔任股份有限公司獨立董事資格（0.5分）。
（4）①擬定的股份有限公司申請首次向社會公眾發(fā)行股票的時間符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，國有企業(yè)整體改制設立的股份有限公司，可以不受自設立股份有限公司成立之日起3年的限制（1分）。
②擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人持有或者控制保薦機構(gòu)股份超過7％時，保薦機構(gòu)不得推薦發(fā)行人的證券發(fā)行上市。在本題中，A集團則持有W證券公司10％的股份（1分）。
（5）①股份有限公司擬申請向社會公眾發(fā)行股份的數(shù)額符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司向社會公眾發(fā)行的部分不少于股本總額的25％。在本題中，股份有限公司擬向社會公眾發(fā)行3000萬股份，股本總額將達到8000萬，占股本總額的37.5％（1分）。
②股份有限公司擬募集的資金數(shù)額不符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次公開發(fā)行股票的籌資額，不得超過發(fā)行人上年末經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的2倍（1分）。
【案例15】
甲股份有限公司（以下簡稱“甲公司”）于2005年7月10日向中國證監(jiān)會申請向社會首次公開發(fā)行A股股票并在證券交易所上市。有關(guān)資料如下：
（1）2000年1月，A公司、B公司、C企業(yè)和D企業(yè)共同出資成立乙有限責任公司（以下簡稱“乙公司”），注冊資本為人民幣1.2億元。2004年1月10日，乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司。其中，乙公司的全體股東作為甲公司的發(fā)起人股東；乙公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務全部由甲公司承繼；截止2003年12月31日，乙公司的凈資產(chǎn)為人民幣2億元，甲公司的股份總額為人民幣1.8億元。
（2）截至2004年12月31日，甲公司經(jīng)審計的總資產(chǎn)為人民幣9.6億元，負債總額為人民幣7億元，凈資產(chǎn)為人民幣2.6億元。甲公司擬公開發(fā)行A股4000萬股。
（3）通過向詢價對象詢價的方式確定發(fā)行價格。其中：
①初步詢價的詢價對象為15家，確定的發(fā)行價格區(qū)間為7.00－10.00元；
②經(jīng)累計投標詢價，確定的最終發(fā)行價格為8.00元；
③向參與累計投標詢價的詢價對象配售股票1000萬股，配售價格為8.00元，向社會公眾投資者公開發(fā)行的股票發(fā)行價格擬定為8.20元；
④參與累計投標詢價的詢價對象獲配的股票鎖定期為60天，自股票上市之日起計算。
（4）甲公司與其控股股東A公司的主營業(yè)務均為藥品的生產(chǎn)和銷售。2004年，甲公司的主營業(yè)務收入為9000萬元，其中委托A公司進行產(chǎn)品銷售的銷售額為3000萬元。2005年第1季度，甲公司外購原材料金額為4000萬元，其中從A公司的直接采購金額為2000萬元。
（5）保薦人乙證券公司持有甲公司股份1000萬股，保薦代表人楊某持有甲公司股份1萬股。
要求：
（1）根據(jù)本題要點（1）所述內(nèi)容，指出乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司時存在哪些不當之處？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）所述內(nèi)容，指出甲公司的凈資產(chǎn)額、向社會公眾發(fā)行的股份比例是否符合規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，本次詢價發(fā)行中有哪些不符合規(guī)定之處？并說明理由。
（4）根據(jù)本題要點（4）所述內(nèi)容，甲公司的主營業(yè)務、主營業(yè)務收入的構(gòu)成、原材料采購的構(gòu)成是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點（5）所述內(nèi)容，乙證券公司持有甲公司1000萬股股份、楊某持有甲公司1萬股股份是否影響乙證券公司的保薦資格？并說明理由。
【案例15答案】
（1）首先，甲公司發(fā)起人的人數(shù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人不應少于5人，而甲公司的發(fā)起人僅為4人；其次，甲公司的股份總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的股份總額應當相等于公司的凈資產(chǎn)額。在本題中，A公司變更為B公司的股份總額應當為2億股（P100）。
（2）首先，甲公司的凈資產(chǎn)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行股票前一年末凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例應不低于30％，而本題的比例僅為27.08％（2.6/9.6）；其次，向社會公眾發(fā)行的股份比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股本總額小于4億元的，向社會公眾發(fā)行的部分不得少于股份總額的25％，而本題的比例僅為18.18％[0.4/（1.8＋0.4）]（P173）。
（3）①初步詢價的詢價對象數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人及其保薦機構(gòu)應向不少于20家的詢價對象進行初步詢價。在本題中，初步詢價的詢價對象只有15家（P178）；
②向參與累計投標詢價的詢價對象配售股票的數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行數(shù)量在4億股以下的，向參與累計投標詢價的詢價對象配售數(shù)量不應超過本次發(fā)行總量的20％。在本題中，向參與累計投標詢價的詢價對象配售股票的數(shù)量達到了25％（1000/4000）（P179）；
③向詢價對象和向社會公眾投資者采用不同的發(fā)行價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，累計投標詢價完成后，發(fā)行人及其保薦機構(gòu)應當將其余股票以相同價格向社會公眾投資者公開發(fā)行（P179）；
④詢價對象獲配股票的鎖定期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，詢價對象應承諾將參與累計投標詢價獲配的股票鎖定3個月以上，鎖定期自向社會公眾投資者公開發(fā)行的股票上市之日起計算（P179）。
2002年3月1日，人民法院受理了甲公司就自己不能支付到期債務而提出的破產(chǎn)申請，并依照法定程序，于同年10月10日宣告該公司破產(chǎn)，同年IO月20日成立了清算組。清算組接管甲公司后，對該公司的財產(chǎn)進行了清理，有關(guān)清理情況如下：
（1）甲公司資產(chǎn)總額為1800萬元（變現(xiàn)價值）；負債總額為4000萬元，其中，流動負債的情況為：
①應付職工工資80萬元，未交稅金220萬元。
②短期借款500萬元。其中：2001年3月5日，以甲公司全部廠房作抵押，向中國工商銀行貸款300萬元；2001年6月1日，以全部機器設備作抵押，向中國建設銀行貸款200萬元。
③應付賬款640萬元。其中包括但不限于：
（A）應付乙公司2001年4月到期貨款100萬元。乙公司經(jīng)多次催收無效后向人民法院提起訴訟，2002年2月25日，人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計120萬元，并將甲公司辦公樓予以查封，擬用于抵償乙公司的債權(quán)。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請時，此判決尚未執(zhí)行。
（B）應付丙公司2001年7月18日到期貨款180萬元。2001年6月18日應丙公司的要求，甲公司與丙公司簽訂了一份擔保合同，擔保合同約定：以甲公司機器設備作抵押，若2002年6月18日前甲公司仍不能支付丙公司180萬元貨款，則以甲公司機器設備變賣受償。
（C）應付丁公司2002年1月30日到期貨款200萬元。
④其他流動負債合計1660萬元。
（2）甲公司于1999年8月10日在某港口城市設立的甲分公司，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日止，賬外資金累計余額為90萬元。2002年3月20日，甲分公司的主要負責人將該90萬元作為獎金予以私分。
（3）甲公司2001年4月26日為戊公司向城市商業(yè)銀行貸款70萬元（貸款期限為18個月）提供擔保，并與城市商業(yè)銀行簽訂了保證合同。保證合同約定：當戊公司不能償還到期貸款時，由甲公司承擔連帶保證責任。城市商業(yè)銀行在法定期限內(nèi)未申報債權(quán)。
（4）甲公司在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費用為40萬元。
（5）經(jīng)評估確認：甲公司廠房變現(xiàn)價值為160萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為190萬元，機器設備變現(xiàn)價值為320萬元。經(jīng)查：甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時作價300萬元，而當時的實際價值僅為120萬元；甲公司用于抵押的廠房、機器設備于合同簽訂的當天全部辦理了抵押登記手續(xù)。
要求：
根據(jù)以上事實，在不考慮債權(quán)利息的情況下，分別回答下列問題：
（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款？并說明理由。
（2）甲公司所欠丙公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。
（3）對甲分公司私分的財產(chǎn)應如何處置？并說明理由。
（4）甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同是否應當終止？并說明理由。
（5）甲公司的破產(chǎn)財產(chǎn)額是多少？并具體說明破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成。
（6）如果甲公司的破產(chǎn)債權(quán)額確認為3125萬元，則丁公司可分配的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少（金額保留至元）？并列明計算過程。
【案例11答案】
（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（0.5分）。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，對債務人財產(chǎn)的其他民事程序應當中止（1分）。[或：以債務人為被告的其他債務糾紛案件，如果已經(jīng)審結(jié)但未執(zhí)行完畢的，應當中止執(zhí)行，由債權(quán)人憑生效的法律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)，統(tǒng)一依破產(chǎn)程序公平受償（1分）。][或：甲公司所欠乙公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)，其辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（1分）。]（本要點共1.5分）
（2）甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬于破產(chǎn)債權(quán)（0.5分），部分不屬于破產(chǎn)債權(quán)（0.5分）。因為，甲公司的機器設備既用于中國建設銀行的貸款抵押擔保，又用于丙公司債權(quán)的抵押擔保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對其同一財產(chǎn)設定兩個以上抵押權(quán)的，抵押合同自登記之日起生效的，拍賣，變賣抵押物所得的價款按照抵押物登記的先后順序清償（1分）。故甲公司機器設備的變現(xiàn)價值應先用于清償中國建設銀行的貸款，剩余部分再用于清償丙公司的貨款，該剩余部分為120萬元（1分）。[或：因此，在甲公司所欠丙公司的貨款中，有財產(chǎn)擔保的為120萬元（1分），不屬于破產(chǎn)債權(quán)，無財產(chǎn)擔保的為60萬元，屬于破產(chǎn)債權(quán)（1分）。] （本要點共3分）
（3）對甲分公司私分的財產(chǎn)，應納入破產(chǎn)程序進行清理（0.5分），并由清算組向人民法院申請追回，并入破產(chǎn)財產(chǎn)分配（0.5分）。
理由：
第一，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，債務人設立的分支機構(gòu)和沒有法人資格的全資機構(gòu)的財產(chǎn)，應當一并納入破產(chǎn)程序進行清理（1分）。
第二，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)私分財產(chǎn)的行為無效，清算組有權(quán)向法院申請追回財產(chǎn)。追回的財產(chǎn)，并入破產(chǎn)財產(chǎn)分配（1分）。（本要點共3分）
（4）甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同應當終止（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人在得知保證人破產(chǎn)的情況后，如果未申報債權(quán)參加破產(chǎn)程序，保證人的擔保義務即從債權(quán)申報期限屆滿之日起終止（1分）。（本要點共1.5分）
（5）甲公司的破產(chǎn)財產(chǎn)額是1590萬元（1分）。
甲公司破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成：
一是，公司資產(chǎn)總額扣除已作為債務擔保物的財產(chǎn)計1320萬元（1800萬元－160萬元－200萬元－120萬元）（1分）；
二是，清算組追回甲公司被私分的財產(chǎn)90萬元（0.5分）；
三是，因甲公司股東出資額不足應當由該股東補足的出資180萬元（300－120）（0.5分）。（本要點共3分）
（6）丁公司應分配的財產(chǎn)數(shù)額為80萬元（1分）。
計算公式為：
[1590萬元（破產(chǎn)財產(chǎn)額）－40萬元（破產(chǎn)費用）－80萬元（應付工資）－220萬元（未交稅金）]÷3125萬元（破產(chǎn)債權(quán)額）×200萬元（丁公司的破產(chǎn)債權(quán)）＝80萬元（2分）。（本要點共3分）
【案例12】
2003年3月25日，甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）向A人民法院申請破產(chǎn)，A人民法院于2003年4月1日受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)案件，并于2003年6月1日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。清算組接管甲企業(yè)后，發(fā)現(xiàn)以下情況：
（1）甲企業(yè)和乙企業(yè)發(fā)生100萬元的合同糾紛，甲企業(yè)作為原告于2003年的3月1日向B人民法院對乙企業(yè)提起訴訟，A人民法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)案件時，甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件尚處于一審程序。
（2）甲企業(yè)和丙企業(yè)發(fā)生200萬元的合同糾紛，丙企業(yè)作為原告于2003年3月10日向C人民法院對甲企業(yè)提起訴訟，A人民法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)案件時，甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件正在審理過程中。
（3）甲企業(yè)和丁企業(yè)于2003年3月20日簽訂一份標的額100萬元的買賣合同，雙方約定了10萬元的違約金。A人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，該合同尚未履行。
（4）甲企業(yè)租用戊企業(yè)200萬元的機器設備，甲企業(yè)的破產(chǎn)宣告前將其以250萬元的價格轉(zhuǎn)讓他人。
（5）甲企業(yè)和D企業(yè)于2002年10月1日簽訂一份100萬元的設備買賣合同，D企業(yè)根據(jù)合同約定于2003年3月1日交付設備，A人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，甲企業(yè)尚未支付100萬元的設備款。
（6）甲企業(yè)和E企業(yè)于2003年1月1日簽訂一份500萬元的設備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款，E企業(yè)于2003年3月1日交付設備，甲企業(yè)于2003年5月1日支付貨款后設備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。A人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，甲企業(yè)尚未支付500萬元的設備款。
（7）甲企業(yè)和F企業(yè)于1998年簽訂一份250萬元的買賣合同，F(xiàn)企業(yè)于1998年4月1日交貨后，甲企業(yè)未按照合同約定于1998年6月1日前付款，但F企業(yè)一直未向甲企業(yè)主張任何權(quán)利，也沒有向人民法院提起訴訟。
（8）2002年G企業(yè)欠甲企業(yè)120萬元的貨款，A人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)后，G企業(yè)以10萬元的價格受讓H企業(yè)150萬元的破產(chǎn)債權(quán)，G企業(yè)向清算組主張抵銷權(quán)。
（9）2002年1月1日甲企業(yè)向J銀行信用貸款300萬元，2003年1月1日雙方又簽訂抵押合同，甲企業(yè)以自己的廠房為J銀行的貸款提供抵押。
要求：
根據(jù)破產(chǎn)法律制度的有關(guān)規(guī)定，分別回答以下問題：
（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件應如何處理？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件應如何處理？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，對于甲企業(yè)和丁企業(yè)尚未履行的合同，清算組應如何處理？如果清算組決定解除該買賣合同，請問雙方約定的10萬元的違約金是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？
（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，指出戊企業(yè)如何主張自己的權(quán)利？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，指出該設備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點（6）所提示的內(nèi)容，指出該設備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。
（7）根據(jù)本題要點（7）所提示的內(nèi)容，指出F企業(yè)250萬元的債權(quán)是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。
（8）根據(jù)本題要點（8）所提示的內(nèi)容，G企業(yè)向清算組行使抵銷權(quán)的主張能否獲得人民法院的支持？并說明理由。
（9）根據(jù)本題要點（9）所提示的內(nèi)容，甲企業(yè)的廠房在破產(chǎn)清算中是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。
【案例12答案】
（1）甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件應當由B人民法院移送A人民法院。根據(jù)規(guī)定，以破產(chǎn)企業(yè)為原告的民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應當將案件移送受理破產(chǎn)案件的人民法院。
（2）甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件應當終結(jié)訴訟，由債權(quán)人丙企業(yè)向A人民法院申報破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，尚未審結(jié)且無其他被告的，應當中止訴訟，由債權(quán)人向受理案件的人民法院申報債權(quán)；在企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，終結(jié)訴訟。
（3）對于尚未履行的合同，清算組可以決定解除或者繼續(xù)履行。如果清算組決定解除合同，10萬元的違約金不屬于破產(chǎn)債權(quán)。
（4）戊企業(yè)有權(quán)要求甲企業(yè)賠償250萬元。根據(jù)規(guī)定，在破產(chǎn)宣告前，破產(chǎn)企業(yè)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)獲利的，財產(chǎn)權(quán)利人有權(quán)要求等值賠償。
（5）該設備屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)前受讓他人財產(chǎn)并依法取得所有權(quán)，即便未支付對價，該財產(chǎn)仍屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。在本題中，甲企業(yè)和E企業(yè)簽訂的買賣合同未約定所有權(quán)保留條款，因此設備的所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移，甲企業(yè)于2003年3月1日依法取得設備的所有權(quán)，盡管尚未支付貨款，但該設備仍屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。
（6）該設備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，在所有權(quán)保留買賣中未取得所有權(quán)的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。
（7）F企業(yè)的債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，超過訴訟時效的債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。在本題中，F(xiàn)企業(yè)的訴訟時效期間為1998年6月1日－2000年5月31日（買賣合同適用2年的普通訴訟時效期間）。
（8）G企業(yè)主張抵銷權(quán)不成立。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)確認的破產(chǎn)債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，但受讓人以受讓的債權(quán)抵銷其所欠破產(chǎn)企業(yè)債務的，人民法院不予支持。
（9）甲企業(yè)的廠房屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，在人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)對原來沒有擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的，清算組有權(quán)向人民法院申請撤銷。追回的財產(chǎn)，并入破產(chǎn)財產(chǎn)分配。
【案例13】
2004年4月1日，人民法院受理了甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）的破產(chǎn)案件，并于2004年6月1日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。甲企業(yè)的有關(guān)情況如下：
（1）2004年3月1日，甲企業(yè)和A企業(yè)簽訂了100萬元的設備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款，A企業(yè)于2004年3月10日交付設備，甲企業(yè)于2006年6月10日支付貨款后設備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，甲企業(yè)尚未支付100萬元的設備款。
（2）2004年1月1日，甲企業(yè)和B企業(yè)共同投資設立合伙型聯(lián)營企業(yè)（以下簡稱“乙企業(yè)”）。2004年2月1日，乙企業(yè)向中國工商銀行貸款200萬元，貸款期限為1年。清算組接管甲企業(yè)后，決定收回甲企業(yè)對乙企業(yè)的投資及應得收益150萬元，計入甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。因甲企業(yè)提前退出聯(lián)營企業(yè)，給B企業(yè)造成的實際損失為100萬元。
（3）2004年1月1日，甲企業(yè)向中國建設銀行貸款1000萬元，貸款期限為1年。甲企業(yè)以通過劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)設定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該抵押未經(jīng)具有審批權(quán)限的土地行政管理部門批準。
（4）2004年2月1日，甲企業(yè)向中國農(nóng)業(yè)銀行貸款800萬元，貸款期限為2年。甲企業(yè)以其辦公樓設定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該辦公樓的國有土地使用權(quán)是甲企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓方式取得的，但甲企業(yè)以辦公樓設定抵押時未經(jīng)有關(guān)主管部門的批準。
（5）2004年3月1日，甲企業(yè)向中國銀行貸款600萬元，貸款期限為1年。甲企業(yè)以其機器設備設定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，甲企業(yè)以機器設備設定抵押時未經(jīng)政府主管部門的批準。
要求：
根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分析回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點（1）提示的內(nèi)容，該設備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國工商銀行能否向人民法院申報破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，B企業(yè)能否向人民法院申報破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。
（4）根據(jù)本題要點（3）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國建設銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點（4）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點（5）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國銀行對機器設備的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。
【案例13答案】
（1）該設備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。在本題中，由于甲企業(yè)尚未支付貨款，根據(jù)所有權(quán)保留條款，甲企業(yè)尚未取得該設備的所有權(quán)，因此不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。
（2）中國工商銀行可以申報破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時，破產(chǎn)企業(yè)作為退伙人應當對退伙前聯(lián)營企業(yè)的全部債務承擔連帶責任，聯(lián)營企業(yè)的債權(quán)人可以作為破產(chǎn)債權(quán)人參加破產(chǎn)程序，接受清償。
（3）B企業(yè)可以申報破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時，給聯(lián)營他方造成損失的，聯(lián)營他方可以實際損失申報破產(chǎn)債權(quán)。
（4）中國建設銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對其以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)無處分權(quán)，以該土地使用權(quán)為標的物設定抵押，除依法辦理抵押物登記手續(xù)外，還應經(jīng)具有審批權(quán)限的人民政府或土地行政管理部門批準。否則，應當認定抵押無效。因此，甲企業(yè)以該土地使用權(quán)設定的抵押無效，中國建設銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。
（5）中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，如果破產(chǎn)企業(yè)將建筑物與“以出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的國有土地使用權(quán)”一并設定抵押的，即使未經(jīng)有關(guān)主管部門批準，亦應認定抵押有效。因此，甲企業(yè)以辦公樓設定的抵押有效，中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。
（6）中國銀行對機器設備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)以機器設備、廠房等財產(chǎn)設定抵押，如無其他法定的無效情形，不應當僅以未經(jīng)政府主管部門批準為由認定抵押合同無效。因此，甲企業(yè)以機器設備設定的抵押有效，中國銀行對機器設備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。
【案例14】
2004年1月，A國有企業(yè)集團（以下簡稱A集團）擬將其全資擁有的B國有企業(yè)（以下簡稱B企業(yè)）整體改制設立股份有限公司，首次向社會公眾發(fā)行股票并上市。A集團制定了相應的方案，該方案有關(guān)要點如下：
（1）B企業(yè)截至2003年12月31日經(jīng)評估確認的凈資產(chǎn)為5000萬元。A集團擬聯(lián)合C公司、趙某和錢某共同發(fā)起設立股份有限公司。股份有限公司的股本總額擬定為5000萬元（每1股面值為1元，下同），其中：A集團擬將B企業(yè)的全部凈資產(chǎn)按照80％的折股比例認購4000萬股，C公司以現(xiàn)金500萬元認購500萬股，趙某以現(xiàn)金290萬元認購290萬股，錢某以相關(guān)專利技術(shù)作價300萬元按照70％的折股比例認購210萬股。A集團和錢某折股溢價的1090萬元計入股份有限公司的資本公積金。
（2）B企業(yè)現(xiàn)有原材料主要依賴于A集團供應，股份有限公司成立之后，在正式申請向社會公眾發(fā)行股票的最近1年和最近1期，向A集團采購的原材料金額占外購原材料金額的比例，將降至35％。
（3）股份有限公司的董事會擬由7名董事組成，7名董事候選人相關(guān)情況以及擬在股份有限公司任職情況如下：
①張某，擬任董事，研究生學歷，現(xiàn)擔任A集團總經(jīng)理，擬同時兼任股份有限公司董事長。
②王某，擬任董事，本科學歷，現(xiàn)擔任A集團董事，擬同時兼任股份有限公司總經(jīng)理職務。
③李某，擬任董事，大專學歷，現(xiàn)擔任C公司總經(jīng)理。
④趙某，擬任董事，大專學歷，擬以發(fā)起人身份以現(xiàn)金認購股份有限公司290萬股。1997年3月起任一家企業(yè)總經(jīng)理，1999年9月該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)，趙某對該企業(yè)破產(chǎn)負有個人責任。
⑤錢某，擬任獨立董事，工學博士學歷，擬以發(fā)起人身份以專利技術(shù)作價認購股份有限公司210萬股。
⑥孫某，擬任獨立董事，會計學博士學歷，現(xiàn)任某省財政廳會計處處長職務。
⑦黃某，擬任獨立董事，教授，現(xiàn)在某大學法學院任職。
（4）B企業(yè)整體改制為股份有限公司的工作擬于2004年4月底之前完成。股份有限公司成立之后，擬于2006年4月底之前申請向社會公眾首次發(fā)行股票。鑒于A集團在W證券公司持有10％的股份，擬聘請該證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機構(gòu)。
（5）股份有限公司成立之后，預計在正式申請首次發(fā)行股票的上1個年度末，其凈資產(chǎn)值可以達到9200萬元。股份有限公司擬申請向社會公眾發(fā)行3000萬股，發(fā)行價每股10元，募集資金30000萬元。
要求：
根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點（1）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)、各發(fā)起人認購股份的折股條件是否符合《中華人民共和國公司法》的規(guī)定？并分別說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）所述內(nèi)容，對股份有限公司成立之后與A集團之間的原材料采購關(guān)聯(lián)交易進行規(guī)范的內(nèi)容是否有不妥之處？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，分別說明張某、王某、李某、趙某、錢某、孫某、黃某是否符合擬在股份有限公司擔任董事或相關(guān)職務的任職資格條件？并分別說明理由。
（4）根據(jù)本題要點（4）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司申請首次向社會公眾發(fā)行股票的時間是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點（5）所述內(nèi)容，股份有限公司擬申請向社會公眾發(fā)行股份的數(shù)額和擬募集的資金數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
【案例14答案】
（1）①擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)不符合《公司法》規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司采取發(fā)起方式設立的，發(fā)起人不得少于5人，而擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)只有4人（1分）。②擬定的各發(fā)起人認購股份的折股條件不符合《公司法》規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同，任何單位和個人所認購的股份，每股應當支付相同價額（1分）。
（2）股份有限公司成立之后，對B企業(yè)既有的原材料采購渠道進行規(guī)范的內(nèi)容有不妥之處（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東在原材料采購方面的交易額，占外購原材料金額的比例，不得超過30％（1分）。（或者：發(fā)行人與控股股東在原材料采購方面的交易額達到了35％）
（3）①張某符合擔任股份有限公司董事的任職資格，但不宜同時兼任股份有限公司董事長職務（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，擬申請向社會公眾發(fā)行股票并上市公司的董事長，不得在控股股東中擔任除董事之外的其他行政職務，而張某則在A集團擔任總經(jīng)理（0.5分）。
②王某符合擔任股份有限公司董事資格（0.5分）（或者：王某在A集團擔任董事職務，不影響其在股份有限公司擔任總經(jīng)理職務。）
③李某符合擔任股份有限公司董事資格（0.5分）。（或者：李某在C公司擔任總經(jīng)理不影響其在股份有限公司擔任董事。）
④趙某符合擔任股份有限公司董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，擔任因經(jīng)營管理不善而破產(chǎn)的企業(yè)董事、經(jīng)理、廠長，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的，不得擔任董事的董事。在本題中，趙某自其擔任的企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起已經(jīng)超過了3年（0.5分）。
⑤錢某不符合擔任股份有限公司獨立董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東，不得擔任獨立董事。在本題中，錢某是持有股份有限公司210萬股的股東，在股份有限公司發(fā)行了3000萬元公眾股之后，錢某持有股份有限公司的股份達到了2.6％（0.5分）。
⑥孫某不符合擔任股份有限公司獨立董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，國家公務員不得擔任公司董事（0.5分）。
⑦黃某符合擔任股份有限公司獨立董事資格（0.5分）。
（4）①擬定的股份有限公司申請首次向社會公眾發(fā)行股票的時間符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，國有企業(yè)整體改制設立的股份有限公司，可以不受自設立股份有限公司成立之日起3年的限制（1分）。
②擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人持有或者控制保薦機構(gòu)股份超過7％時，保薦機構(gòu)不得推薦發(fā)行人的證券發(fā)行上市。在本題中，A集團則持有W證券公司10％的股份（1分）。
（5）①股份有限公司擬申請向社會公眾發(fā)行股份的數(shù)額符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司向社會公眾發(fā)行的部分不少于股本總額的25％。在本題中，股份有限公司擬向社會公眾發(fā)行3000萬股份，股本總額將達到8000萬，占股本總額的37.5％（1分）。
②股份有限公司擬募集的資金數(shù)額不符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次公開發(fā)行股票的籌資額，不得超過發(fā)行人上年末經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的2倍（1分）。
【案例15】
甲股份有限公司（以下簡稱“甲公司”）于2005年7月10日向中國證監(jiān)會申請向社會首次公開發(fā)行A股股票并在證券交易所上市。有關(guān)資料如下：
（1）2000年1月，A公司、B公司、C企業(yè)和D企業(yè)共同出資成立乙有限責任公司（以下簡稱“乙公司”），注冊資本為人民幣1.2億元。2004年1月10日，乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司。其中，乙公司的全體股東作為甲公司的發(fā)起人股東；乙公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務全部由甲公司承繼；截止2003年12月31日，乙公司的凈資產(chǎn)為人民幣2億元，甲公司的股份總額為人民幣1.8億元。
（2）截至2004年12月31日，甲公司經(jīng)審計的總資產(chǎn)為人民幣9.6億元，負債總額為人民幣7億元，凈資產(chǎn)為人民幣2.6億元。甲公司擬公開發(fā)行A股4000萬股。
（3）通過向詢價對象詢價的方式確定發(fā)行價格。其中：
①初步詢價的詢價對象為15家，確定的發(fā)行價格區(qū)間為7.00－10.00元；
②經(jīng)累計投標詢價，確定的最終發(fā)行價格為8.00元；
③向參與累計投標詢價的詢價對象配售股票1000萬股，配售價格為8.00元，向社會公眾投資者公開發(fā)行的股票發(fā)行價格擬定為8.20元；
④參與累計投標詢價的詢價對象獲配的股票鎖定期為60天，自股票上市之日起計算。
（4）甲公司與其控股股東A公司的主營業(yè)務均為藥品的生產(chǎn)和銷售。2004年，甲公司的主營業(yè)務收入為9000萬元，其中委托A公司進行產(chǎn)品銷售的銷售額為3000萬元。2005年第1季度，甲公司外購原材料金額為4000萬元，其中從A公司的直接采購金額為2000萬元。
（5）保薦人乙證券公司持有甲公司股份1000萬股，保薦代表人楊某持有甲公司股份1萬股。
要求：
（1）根據(jù)本題要點（1）所述內(nèi)容，指出乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司時存在哪些不當之處？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）所述內(nèi)容，指出甲公司的凈資產(chǎn)額、向社會公眾發(fā)行的股份比例是否符合規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，本次詢價發(fā)行中有哪些不符合規(guī)定之處？并說明理由。
（4）根據(jù)本題要點（4）所述內(nèi)容，甲公司的主營業(yè)務、主營業(yè)務收入的構(gòu)成、原材料采購的構(gòu)成是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點（5）所述內(nèi)容，乙證券公司持有甲公司1000萬股股份、楊某持有甲公司1萬股股份是否影響乙證券公司的保薦資格？并說明理由。
【案例15答案】
（1）首先，甲公司發(fā)起人的人數(shù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人不應少于5人，而甲公司的發(fā)起人僅為4人；其次，甲公司的股份總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的股份總額應當相等于公司的凈資產(chǎn)額。在本題中，A公司變更為B公司的股份總額應當為2億股（P100）。
（2）首先，甲公司的凈資產(chǎn)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行股票前一年末凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例應不低于30％，而本題的比例僅為27.08％（2.6/9.6）；其次，向社會公眾發(fā)行的股份比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股本總額小于4億元的，向社會公眾發(fā)行的部分不得少于股份總額的25％，而本題的比例僅為18.18％[0.4/（1.8＋0.4）]（P173）。
（3）①初步詢價的詢價對象數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人及其保薦機構(gòu)應向不少于20家的詢價對象進行初步詢價。在本題中，初步詢價的詢價對象只有15家（P178）；
②向參與累計投標詢價的詢價對象配售股票的數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行數(shù)量在4億股以下的，向參與累計投標詢價的詢價對象配售數(shù)量不應超過本次發(fā)行總量的20％。在本題中，向參與累計投標詢價的詢價對象配售股票的數(shù)量達到了25％（1000/4000）（P179）；
③向詢價對象和向社會公眾投資者采用不同的發(fā)行價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，累計投標詢價完成后，發(fā)行人及其保薦機構(gòu)應當將其余股票以相同價格向社會公眾投資者公開發(fā)行（P179）；
④詢價對象獲配股票的鎖定期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，詢價對象應承諾將參與累計投標詢價獲配的股票鎖定3個月以上，鎖定期自向社會公眾投資者公開發(fā)行的股票上市之日起計算（P179）。