【案例13】
2004年4月1日，人民法院受理了甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）的破產(chǎn)案件，并于2004年6月1日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。甲企業(yè)的有關(guān)情況如下：
（1）2004年3月1日，甲企業(yè)和A企業(yè)簽訂了100萬元的設(shè)備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款，A企業(yè)于2004年3月10日交付設(shè)備，甲企業(yè)于2006年6月10日支付貨款后設(shè)備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，甲企業(yè)尚未支付100萬元的設(shè)備款。
（2）2004年1月1日，甲企業(yè)和B企業(yè)共同投資設(shè)立合伙型聯(lián)營企業(yè)（以下簡稱“乙企業(yè)”）。2004年2月1日，乙企業(yè)向中國工商銀行貸款200萬元，貸款期限為1年。清算組接管甲企業(yè)后，決定收回甲企業(yè)對(duì)乙企業(yè)的投資及應(yīng)得收益150萬元，計(jì)入甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。因甲企業(yè)提前退出聯(lián)營企業(yè)，給B企業(yè)造成的實(shí)際損失為100萬元。
（3）2004年1月1日，甲企業(yè)向中國建設(shè)銀行貸款1000萬元，貸款期限為1年。甲企業(yè)以通過劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)設(shè)定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該抵押未經(jīng)具有審批權(quán)限的土地行政管理部門批準(zhǔn)。
（4）2004年2月1日，甲企業(yè)向中國農(nóng)業(yè)銀行貸款800萬元，貸款期限為2年。甲企業(yè)以其辦公樓設(shè)定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該辦公樓的國有土地使用權(quán)是甲企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓方式取得的，但甲企業(yè)以辦公樓設(shè)定抵押時(shí)未經(jīng)有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)。
（5）2004年3月1日，甲企業(yè)向中國銀行貸款600萬元，貸款期限為1年。甲企業(yè)以其機(jī)器設(shè)備設(shè)定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，甲企業(yè)以機(jī)器設(shè)備設(shè)定抵押時(shí)未經(jīng)政府主管部門的批準(zhǔn)。
要求：
根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分析回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）提示的內(nèi)容，該設(shè)備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國工商銀行能否向人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，B企業(yè)能否向人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國建設(shè)銀行對(duì)國有土地使用權(quán)的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國農(nóng)業(yè)銀行對(duì)辦公樓的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國銀行對(duì)機(jī)器設(shè)備的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。
【案例13答案】
（1）該設(shè)備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。在本題中，由于甲企業(yè)尚未支付貨款，根據(jù)所有權(quán)保留條款，甲企業(yè)尚未取得該設(shè)備的所有權(quán)，因此不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。
（2）中國工商銀行可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時(shí)，破產(chǎn)企業(yè)作為退伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)退伙前聯(lián)營企業(yè)的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，聯(lián)營企業(yè)的債權(quán)人可以作為破產(chǎn)債權(quán)人參加破產(chǎn)程序，接受清償。
（3）B企業(yè)可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時(shí)，給聯(lián)營他方造成損失的，聯(lián)營他方可以實(shí)際損失申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。
（4）中國建設(shè)銀行對(duì)國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對(duì)其以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)無處分權(quán)，以該土地使用權(quán)為標(biāo)的物設(shè)定抵押，除依法辦理抵押物登記手續(xù)外，還應(yīng)經(jīng)具有審批權(quán)限的人民政府或土地行政管理部門批準(zhǔn)。否則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定抵押無效。因此，甲企業(yè)以該土地使用權(quán)設(shè)定的抵押無效，中國建設(shè)銀行對(duì)國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。
（5）中國農(nóng)業(yè)銀行對(duì)辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，如果破產(chǎn)企業(yè)將建筑物與“以出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的國有土地使用權(quán)”一并設(shè)定抵押的，即使未經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，亦應(yīng)認(rèn)定抵押有效。因此，甲企業(yè)以辦公樓設(shè)定的抵押有效，中國農(nóng)業(yè)銀行對(duì)辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。
（6）中國銀行對(duì)機(jī)器設(shè)備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)以機(jī)器設(shè)備、廠房等財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，如無其他法定的無效情形，不應(yīng)當(dāng)僅以未經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無效。因此，甲企業(yè)以機(jī)器設(shè)備設(shè)定的抵押有效，中國銀行對(duì)機(jī)器設(shè)備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。第七章
【案例14】
2004年1月，A國有企業(yè)集團(tuán)（以下簡稱A集團(tuán)）擬將其全資擁有的B國有企業(yè)（以下簡稱B企業(yè)）整體改制設(shè)立股份有限公司，首次向社會(huì)公眾發(fā)行股票并上市。A集團(tuán)制定了相應(yīng)的方案，該方案有關(guān)要點(diǎn)如下：
（1）B企業(yè)截至2003年12月31日經(jīng)評(píng)估確認(rèn)的凈資產(chǎn)為5000萬元。A集團(tuán)擬聯(lián)合C公司、趙某和錢某共同發(fā)起設(shè)立股份有限公司。股份有限公司的股本總額擬定為5000萬元（每1股面值為1元，下同），其中：A集團(tuán)擬將B企業(yè)的全部凈資產(chǎn)按照80％的折股比例認(rèn)購4000萬股，C公司以現(xiàn)金500萬元認(rèn)購500萬股，趙某以現(xiàn)金290萬元認(rèn)購290萬股，錢某以相關(guān)專利技術(shù)作價(jià)300萬元按照70％的折股比例認(rèn)購210萬股。A集團(tuán)和錢某折股溢價(jià)的1090萬元計(jì)入股份有限公司的資本公積金。
（2）B企業(yè)現(xiàn)有原材料主要依賴于A集團(tuán)供應(yīng)，股份有限公司成立之后，在正式申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股票的最近1年和最近1期，向A集團(tuán)采購的原材料金額占外購原材料金額的比例，將降至35％。
（3）股份有限公司的董事會(huì)擬由7名董事組成，7名董事候選人相關(guān)情況以及擬在股份有限公司任職情況如下：
①張某，擬任董事，研究生學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任A集團(tuán)總經(jīng)理，擬同時(shí)兼任股份有限公司董事長。
②王某，擬任董事，本科學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任A集團(tuán)董事，擬同時(shí)兼任股份有限公司總經(jīng)理職務(wù)。
③李某，擬任董事，大專學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任C公司總經(jīng)理。
④趙某，擬任董事，大專學(xué)歷，擬以發(fā)起人身份以現(xiàn)金認(rèn)購股份有限公司290萬股。1997年3月起任一家企業(yè)總經(jīng)理，1999年9月該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)，趙某對(duì)該企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任。
⑤錢某，擬任獨(dú)立董事，工學(xué)博士學(xué)歷，擬以發(fā)起人身份以專利技術(shù)作價(jià)認(rèn)購股份有限公司210萬股。
⑥孫某，擬任獨(dú)立董事，會(huì)計(jì)學(xué)博士學(xué)歷，現(xiàn)任某省財(cái)政廳會(huì)計(jì)處處長職務(wù)。
⑦黃某，擬任獨(dú)立董事，教授，現(xiàn)在某大學(xué)法學(xué)院任職。
（4）B企業(yè)整體改制為股份有限公司的工作擬于2004年4月底之前完成。股份有限公司成立之后，擬于2006年4月底之前申請(qǐng)向社會(huì)公眾首次發(fā)行股票。鑒于A集團(tuán)在W證券公司持有10％的股份，擬聘請(qǐng)?jiān)撟C券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機(jī)構(gòu)。
（5）股份有限公司成立之后，預(yù)計(jì)在正式申請(qǐng)首次發(fā)行股票的上1個(gè)年度末，其凈資產(chǎn)值可以達(dá)到9200萬元。股份有限公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行3000萬股，發(fā)行價(jià)每股10元，募集資金30000萬元。
要求：
根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)、各發(fā)起人認(rèn)購股份的折股條件是否符合《中華人民共和國公司法》的規(guī)定？并分別說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，對(duì)股份有限公司成立之后與A集團(tuán)之間的原材料采購關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行規(guī)范的內(nèi)容是否有不妥之處？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，分別說明張某、王某、李某、趙某、錢某、孫某、黃某是否符合擬在股份有限公司擔(dān)任董事或相關(guān)職務(wù)的任職資格條件？并分別說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司申請(qǐng)首次向社會(huì)公眾發(fā)行股票的時(shí)間是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，股份有限公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股份的數(shù)額和擬募集的資金數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
（2004年）
【案例14答案】
（1）①擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)不符合《公司法》規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司采取發(fā)起方式設(shè)立的，發(fā)起人不得少于5人，而擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)只有4人（1分）。②擬定的各發(fā)起人認(rèn)購股份的折股條件不符合《公司法》規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同，任何單位和個(gè)人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額（1分）。
（2）股份有限公司成立之后，對(duì)B企業(yè)既有的原材料采購渠道進(jìn)行規(guī)范的內(nèi)容有不妥之處（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東在原材料采購方面的交易額，占外購原材料金額的比例，不得超過30％（1分）。（或者：發(fā)行人與控股股東在原材料采購方面的交易額達(dá)到了35％）
（3）①張某符合擔(dān)任股份有限公司董事的任職資格，但不宜同時(shí)兼任股份有限公司董事長職務(wù)（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股票并上市公司的董事長，不得在控股股東中擔(dān)任除董事之外的其他行政職務(wù)，而張某則在A集團(tuán)擔(dān)任總經(jīng)理（0.5分）。
②王某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格（0.5分）（或者：王某在A集團(tuán)擔(dān)任董事職務(wù)，不影響其在股份有限公司擔(dān)任總經(jīng)理職務(wù)。）
③李某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格（0.5分）。（或者：李某在C公司擔(dān)任總經(jīng)理不影響其在股份有限公司擔(dān)任董事。）
④趙某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，擔(dān)任因經(jīng)營管理不善而破產(chǎn)的企業(yè)董事、經(jīng)理、廠長，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的，不得擔(dān)任董事的董事。在本題中，趙某自其擔(dān)任的企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起已經(jīng)超過了3年（0.5分）。
⑤錢某不符合擔(dān)任股份有限公司獨(dú)立董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東，不得擔(dān)任獨(dú)立董事。在本題中，錢某是持有股份有限公司210萬股的股東，在股份有限公司發(fā)行了3000萬元公眾股之后，錢某持有股份有限公司的股份達(dá)到了2.6％（0.5分）。
⑥孫某不符合擔(dān)任股份有限公司獨(dú)立董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，國家公務(wù)員不得擔(dān)任公司董事（0.5分）。
⑦黃某符合擔(dān)任股份有限公司獨(dú)立董事資格（0.5分）。
（4）①擬定的股份有限公司申請(qǐng)首次向社會(huì)公眾發(fā)行股票的時(shí)間符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，國有企業(yè)整體改制設(shè)立的股份有限公司，可以不受自設(shè)立股份有限公司成立之日起3年的限制（1分）。②擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機(jī)構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人持有或者控制保薦機(jī)構(gòu)股份超過7％時(shí)，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人的證券發(fā)行上市。在本題中，A集團(tuán)則持有W證券公司10％的股份（1分）。
（5）①股份有限公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股份的數(shù)額符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不少于股本總額的25％。在本題中，股份有限公司擬向社會(huì)公眾發(fā)行3000萬股份，股本總額將達(dá)到8000萬，占股本總額的37.5％（1分）。②股份有限公司擬募集的資金數(shù)額不符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次公開發(fā)行股票的籌資額，不得超過發(fā)行人上年末經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的2倍（1分）。
【案例15】
甲股份有限公司（以下簡稱“甲公司”）于2005年7月10日向中國證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)向社會(huì)首次公開發(fā)行A股股票并在證券交易所上市。有關(guān)資料如下：
（1）2000年1月，A公司、B公司、C企業(yè)和D企業(yè)共同出資成立乙有限責(zé)任公司（以下簡稱“乙公司”），注冊(cè)資本為人民幣1.2億元。2004年1月10日，乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司。其中，乙公司的全體股東作為甲公司的發(fā)起人股東；乙公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)全部由甲公司承繼；截止2003年12月31日，乙公司的凈資產(chǎn)為人民幣2億元，甲公司的股份總額為人民幣1.8億元。
（2）截至2004年12月31日，甲公司經(jīng)審計(jì)的總資產(chǎn)為人民幣9.6億元，負(fù)債總額為人民幣7億元，凈資產(chǎn)為人民幣2.6億元。甲公司擬公開發(fā)行A股4000萬股。
（3）通過向詢價(jià)對(duì)象詢價(jià)的方式確定發(fā)行價(jià)格。其中：①初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象為15家，確定的發(fā)行價(jià)格區(qū)間為7.00－10.00元；②經(jīng)累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)，確定的最終發(fā)行價(jià)格為8.00元；③向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票1000萬股，配售價(jià)格為8.00元，向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行的股票發(fā)行價(jià)格擬定為8.20元；④參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象獲配的股票鎖定期為60天，自股票上市之日起計(jì)算。
（4）甲公司與其控股股東A公司的主營業(yè)務(wù)均為藥品的生產(chǎn)和銷售。2004年，甲公司的主營業(yè)務(wù)收入為9000萬元，其中委托A公司進(jìn)行產(chǎn)品銷售的銷售額為3000萬元。2005年第1季度，甲公司外購原材料金額為4000萬元，其中從A公司的直接采購金額為2000萬元。
（5）保薦人乙證券公司持有甲公司股份1000萬股，保薦代表人楊某持有甲公司股份1萬股。
要求：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，指出乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司時(shí)存在哪些不當(dāng)之處？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，指出甲公司的凈資產(chǎn)額、向社會(huì)公眾發(fā)行的股份比例是否符合規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，本次詢價(jià)發(fā)行中有哪些不符合規(guī)定之處？并說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，甲公司的主營業(yè)務(wù)、主營業(yè)務(wù)收入的構(gòu)成、原材料采購的構(gòu)成是否符合中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，乙證券公司持有甲公司1000萬股股份、楊某持有甲公司1萬股股份是否影響乙證券公司的保薦資格？并說明理由。
【案例15答案】
（1）首先，甲公司發(fā)起人的人數(shù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人不應(yīng)少于5人，而甲公司的發(fā)起人僅為4人；其次，甲公司的股份總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。在本題中，A公司變更為B公司的股份總額應(yīng)當(dāng)為2億股（P100）。
（2）首先，甲公司的凈資產(chǎn)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行股票前一年末凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例應(yīng)不低于30％，而本題的比例僅為27.08％（2.6/9.6）；其次，向社會(huì)公眾發(fā)行的股份比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股本總額小于4億元的，向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不得少于股份總額的25％，而本題的比例僅為18.18％[0.4/（1.8＋0.4）]（P173）。
（3）①初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)向不少于20家的詢價(jià)對(duì)象進(jìn)行初步詢價(jià)。在本題中，初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象只有15家（P178）；②向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票的數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行數(shù)量在4億股以下的，向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售數(shù)量不應(yīng)超過本次發(fā)行總量的20％。在本題中，向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票的數(shù)量達(dá)到了25％（1000/4000）（P179）；③向詢價(jià)對(duì)象和向社會(huì)公眾投資者采用不同的發(fā)行價(jià)格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)完成后，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將其余股票以相同價(jià)格向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行（P179）；④詢價(jià)對(duì)象獲配股票的鎖定期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，詢價(jià)對(duì)象應(yīng)承諾將參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)獲配的股票鎖定3個(gè)月以上，鎖定期自向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行的股票上市之日起計(jì)算（P179）。
（4）①甲公司的主營業(yè)務(wù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人與控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)不存在同業(yè)競爭（P174）；②甲公司主營業(yè)務(wù)收入的構(gòu)成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)具有完整的業(yè)務(wù)體系，最近1年和最近1期，發(fā)行人委托控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，進(jìn)行產(chǎn)品銷售或者原材料采購的金額，占發(fā)行人主營業(yè)務(wù)收入或者外購原材料金額的比例，均不超過30％。在本題中，甲公司2004年委托控股股東A公司進(jìn)行產(chǎn)品銷售的銷售額，超過了其主營業(yè)務(wù)收入的30％（P174）；③甲公司外購原材料的構(gòu)成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)具有直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，在產(chǎn)品銷售或者原材料采購方面的交易額，占發(fā)行人主營業(yè)務(wù)收入或者外購原材料金額的比例，均不超過30％。在本題中，甲公司2005年第1季度外購原材料的50％來自A公司（P174）。
（5）首先，乙證券公司持有甲公司1000萬股股份不影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)及其大股東、實(shí)際控制人、重要關(guān)聯(lián)方持有發(fā)行人的股份合計(jì)超過7％的，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市。在本題中，乙證券公司持有發(fā)行人甲公司的股份未超過甲公司股份總額的7％；其次，楊某持有甲公司1萬股股份將影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)的保薦代表人或者董事、監(jiān)事、經(jīng)理、其他高級(jí)管理人員擁有發(fā)行人權(quán)益、在發(fā)行人任職等可能影響公正履行保薦職責(zé)的情形時(shí)，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市（P177）。
【案例16】
A公司1997年在上海證券交易所上市。截止2002年12月31日，公司股本總額為1.5億元，其中流通股為6000萬元；經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值為4.5億元。A公司最近3年無重大資產(chǎn)重組行為。2003年7月，A公司向中國證監(jiān)會(huì)提出增發(fā)新股的申請(qǐng)，其申請(qǐng)文件披露了以下信息：
（1）A公司于1999年1月曾獲準(zhǔn)配股，募集資金2億元，其投資項(xiàng)目完工進(jìn)度已經(jīng)達(dá)到50％。本次擬增發(fā)新股5000萬股，募集資金量為5億元。
（2）A公司董事陳某2002年8月因在任職期間拋售所持A公司股票被上海證券交易所公開譴責(zé)。2002年9月，A公司為其子公司向銀行貸款3000萬元提供了擔(dān)保。
（3）A公司第一大股東B公司1999年以來向A公司累計(jì)借款1500萬元，至今沒有歸還。B公司財(cái)務(wù)部經(jīng)理吳某兼任A公司財(cái)務(wù)總監(jiān)，A公司董事張某兼任A公司控股的C公司總經(jīng)理。
（4）A公司董事會(huì)由9名董事組成，其中獨(dú)立董事3名。本次擬增發(fā)新股議案提交董事會(huì)表決時(shí)，全體董事一致通過。在隨后召開的臨時(shí)股東大會(huì)上，增發(fā)新股議案獲得出席股東大會(huì)股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
要求：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（l）所述內(nèi)容，A公司前次募集資金使用情況、本次增發(fā)新股募集資金量是否符合增發(fā)新股的規(guī)定？并分別說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，A公司董事陳某任職期間拋售股票的行為和A公司為其子公司提供擔(dān)保的行為是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙？并分別說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，B公司向A公司借款的情形是否符合增發(fā)新股的規(guī)定？吳某、張某兼職是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙？并分別說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，A公司董事會(huì)的組成是否符合公司法律制度的規(guī)定？A公司股東大會(huì)對(duì)增發(fā)新股議案的表決是否存在問題？并分別說明理由。
（2003年）
【案例16答案】
（1）首先，A公司前次募集資金使用情況不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度不低于70％，而A公司前次募集資金投資項(xiàng)目完工進(jìn)度只達(dá)到50％（1分）。其次，本次增發(fā)新股募集資金量不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時(shí)，增發(fā)新股募集的資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值，而A公司本次增發(fā)新股募集資金量為5億元，超過了A公司上年度末經(jīng)審計(jì)的4．5億元的凈資產(chǎn)值（1分）。（本要點(diǎn)共3分）
（2）首先，陳某的行為構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的董事在最近12個(gè)月內(nèi)未受到證券交易所公開譴責(zé)是上市公司增發(fā)新股條件之一，而陳某作為A公司董事受到證券交易所公開譴責(zé)未滿12個(gè)月（1分）。其次，A公司為其子公司提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因?yàn)榉蓻]有上市公司不能為其子公司擔(dān)保的禁止性規(guī)定（1分）。（本要點(diǎn)共2.5分）
（3）首先，B公司向A公司借款的情形不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的資金不存在被具有實(shí)際控制權(quán)的個(gè)人、法人或其他組織占用的情形是增發(fā)新股條件之一，而B公司作為A公司的第一大股東占用了A公司的資金（1分）。其次，吳某兼任A公司財(cái)務(wù)總監(jiān)構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，具有完善的法人治理結(jié)構(gòu)，與對(duì)其具有實(shí)際控制權(quán)的法人或者其他組織及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)在人員上分開，保證上市公司的人員獨(dú)立。吳某作為A公司的第一大股東的財(cái)務(wù)部經(jīng)理兼任A公司財(cái)務(wù)總監(jiān)，不符合上市公司人員獨(dú)立的要求（1分）。第三，張某兼任控股C公司總經(jīng)理，不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因?yàn)榉蓻]有上市公司董事不能兼任其控股公司經(jīng)理的禁止性規(guī)定（1分）。（本要點(diǎn)共3.5分）
（4）首先，A公司董事會(huì)的組成符合公司法律制度的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股份有限公司的董事會(huì)應(yīng)由5至19名董事組成（0.5分），上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事（0.5分）。其次，A公司股東大會(huì)對(duì)增發(fā)新股議案的表決存在問題（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)20％的，其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會(huì)的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過（1分）。[或：A公司增發(fā)新股5000萬股，已超過公司股份總數(shù)的20％，通過增發(fā)新股議案時(shí)，沒有履行獲得出席股東大會(huì)的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過的程序（1分）。] （本要點(diǎn)共3分）
【案例17】
A股份有限公司(本題下稱“A公司”)于1998年11月向社會(huì)公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。公司股本總額為1.5億股(每股面值為1元，下同)，其中，已上市流通股份為8000萬股。A公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，重組完成后擬于2003年8月首次申請(qǐng)?jiān)霭l(fā)新股，有關(guān)資料如下：
（1）經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師核驗(yàn)，A公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度的有關(guān)會(huì)計(jì)資料如下：
單位：萬元
2003年
6月30日
2002年
2001年
2000年
總資產(chǎn)
95000
90000
80000
70000
負(fù)債
62000
60000
55000
50000
凈資產(chǎn)
33000
30000
25000
20000
扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤
500
3500
4000
2000
扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤
400
2400
3750
3000
（2）本次擬發(fā)行新股5000萬股，擬募集資金4億元。
（3）前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度為75％。
（4）經(jīng)查明：A公司在前次社會(huì)公眾股發(fā)行所募集資金全部到位之后，被主要發(fā)起人甲股東借用流動(dòng)資金人民幣5000萬元，截至申請(qǐng)材料提交時(shí)，甲股東按照還款計(jì)劃已經(jīng)償還了2000萬元，還有3000萬元尚未償還。此外，A公司于2003年4月1日受到中國證監(jiān)會(huì)的公開批評(píng)。
（5）經(jīng)查明：2001年4月A公司違規(guī)為乙股東1000萬元的銀行貸款提供擔(dān)保。截至申請(qǐng)材料提交時(shí)，整改已滿1年。此外，A公司因一項(xiàng)標(biāo)的額為500萬元的買賣合同糾紛于2002年4月1日作為原告向人民法院提起訴訟，該訴訟截止申請(qǐng)材料提交時(shí)，仍在進(jìn)行中。
（6）董事會(huì)增發(fā)提案的決議公告日A公司的股份總數(shù)1.5億股，其中已上市流通股（社會(huì)公眾股）為8000萬股。在A公司股東大會(huì)對(duì)增發(fā)提案進(jìn)行表決時(shí)，出席股東大會(huì)的股東所持的表決權(quán)為1.2億股，其中流通股股東所持的表決權(quán)為6000萬股。在股東大會(huì)對(duì)增發(fā)提案進(jìn)行表決時(shí)，贊成票為9000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的75％，其中流通股股東的贊成票為2000萬股。
要求：
（1）根據(jù)上述要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，A公司的凈資產(chǎn)收益率是否符合中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)上述要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，A公司本次發(fā)行新股募集資金的規(guī)模是否符合中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)上述要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，A公司前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度是否符合規(guī)定？并說明理由。
（4）根據(jù)上述要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，A公司的資金被甲股東占用以及受到中國證監(jiān)會(huì)的公開批評(píng)是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙？
（5）根據(jù)上述要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，A公司違規(guī)為乙股東提供擔(dān)保的行為以及正在進(jìn)行的訴訟事項(xiàng)是否對(duì)本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？并說明理由。
（6）根據(jù)上述要點(diǎn)（6）所述內(nèi)容，A公司股東大會(huì)是否可以通過增發(fā)提案？并說明理由。
【案例17答案】
（1）A公司的凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對(duì)于重大資產(chǎn)重組的上市公司，重組完成后首次申請(qǐng)?jiān)霭l(fā)新股的，其最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％，且最近1個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)不低于6％。在本題中，首先，A公司2002年的凈資產(chǎn)收益率為8％（2400/30000）、2001年的凈資產(chǎn)收益率為15％（3750/25000）、2000年的凈資產(chǎn)收益率為10％（2000/20000），最近3年的平均凈資產(chǎn)收益率為11％；其次，A公司2002年的凈資產(chǎn)收益率為8％，均符合規(guī)定。
（2）A公司募集資金的規(guī)模符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對(duì)于重大資產(chǎn)重組的上市公司，重組完成后首次申請(qǐng)?jiān)霭l(fā)新股的，其增發(fā)新股募集資金量可不受“增發(fā)新股募集資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值”的限制。在本題中，A公司屬于重大資產(chǎn)重組的上市公司，因此其增發(fā)新股募集資金可以超過A公司2002年末的凈資產(chǎn)3億元。
（3）A公司前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度不低于70％即可。
（4）首先，A公司的資金被甲股東占用構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其附屬公司最近12個(gè)月內(nèi)的資金、資產(chǎn)被實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人占有的情況，不符合增發(fā)新股的條件。其次，A公司在2003年4月1日收到中國證監(jiān)會(huì)的公開批準(zhǔn)也構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其董事在最近12個(gè)月如受到中國證監(jiān)會(huì)的公開批評(píng)或者證券交易所的公開譴責(zé)，不得增發(fā)新股。
（5）首先，A公司違規(guī)為乙股東提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其附屬公司違規(guī)為其實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，如整改已滿12個(gè)月，可以增發(fā)新股；其次，A公司正在進(jìn)行的訴訟事項(xiàng)不會(huì)對(duì)本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。
（6）A公司股東大會(huì)不能通過增發(fā)提案。根據(jù)規(guī)定，如果增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)的20％的，其增發(fā)提案還應(yīng)獲得出席股東大會(huì)的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。在本案中，由于增發(fā)數(shù)量（5000萬股）超過了A公司股份總數(shù)（1.5億股）的20％，因此股東大會(huì)通過增發(fā)提案時(shí)，流通股股東的贊成票不得低于3000萬股。
【解析】上市公司增發(fā)新股、增加注冊(cè)資本，屬于股東大會(huì)的特別決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
【案例18】
A有限責(zé)任公司（本題下稱“A公司”）由B國有企業(yè)（本題下稱“B企業(yè)”）、C有限責(zé)任公司（本題下稱“C公司”）和香港居民王某于1998年5月共同出資成立。A公司擬在改制為股份有限公司之后，向境外募集股份并在境外上市。A公司的基本情況、有關(guān)中介機(jī)構(gòu)提出的改制重組和股票發(fā)行上市方案以及對(duì)相關(guān)問題的咨詢意見的有關(guān)要點(diǎn)如下：
（1）A公司注冊(cè)資本為人民幣25000萬元，其中：B企業(yè)以生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)折合人民幣20 000萬元出資，占總股本的80％；C公司以現(xiàn)金人民幣3750萬元出資，占總股本的15％；王某以外幣現(xiàn)金折合人民幣1250萬元出資，占總股本的5％。A公司經(jīng)過改制，擬由B企業(yè)、C公司和王某共同作為發(fā)起人，各自以其在A公司所持股權(quán)相對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)投入，并以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立D股份有限公司（本題下稱“D公司”）。D公司成立之后，在6個(gè)月內(nèi)完成向境外發(fā)行新股以及上市工作。
（2）A公司采用整體改制方式，其截止于2001年6月30日經(jīng)有關(guān)審計(jì)和評(píng)估機(jī)構(gòu)確認(rèn)的有關(guān)財(cái)務(wù)資料為：
單位：萬元
年度
項(xiàng)目
2001年6月30日
2000年度
1999年度
1998年度
總資產(chǎn)
65 700
61 120
47 800
41 000
負(fù)債
23 100
21 500
14 000
12 000
凈資產(chǎn)
42 600
39 620
33 800
29 000
凈利潤
2 550
4 820
3 800
3 100
A公司預(yù)測2001年可實(shí)現(xiàn)凈利潤為人民幣5 200萬元。
（3）B企業(yè)、C公司和王某以在A公司截止于2001年6月30日止所持股權(quán)相對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)，按照85％的比例折股。由此，D公司成立時(shí)的股本總額擬為人民幣36 210萬元（每股面值為人民幣1元，下同），其余凈資產(chǎn)列入資本公積。D公司擬計(jì)劃發(fā)行境外上市外資股8000萬股，發(fā)行后D公司總股本為44210萬股。
（4）為了保證D公司境外股份發(fā)行上市后，具有可*的外匯來源用于境外股東的分紅派息，D公司需具有相應(yīng)的創(chuàng)匯水平，該創(chuàng)匯水平一般應(yīng)當(dāng)達(dá)到稅后凈利潤的5％；D公司向境外上市外資股股東支付股利，是以外幣計(jì)價(jià)和宣布，以外幣支付。
要求：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）以及其他部分所述內(nèi)容，D公司的發(fā)起人人數(shù)和王某作為D公司的發(fā)起人是否符合有關(guān)規(guī)定？D公司成立后6個(gè)月內(nèi)完成向境外發(fā)行新股工作是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）提供的資料，改制后的D公司的凈資產(chǎn)規(guī)模、凈資產(chǎn)利潤率、凈利潤總額是否符合向境外募集股份及上市的有關(guān)要求？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，A公司的股東投入D公司的凈資產(chǎn)折股比例是否符合有關(guān)規(guī)定？D公司擬發(fā)行的境外上市外資股的規(guī)模是否符合《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，有關(guān)D公司創(chuàng)匯水平和向境外上市外資股股東支付股利方法的表述是否確切？并說明理由。
（2001年）
【案例18答案】
（1）首先，D公司發(fā)起人人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)國務(wù)院有關(guān)股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定，國有企業(yè)或者國有資產(chǎn)占主導(dǎo)地位的企業(yè)按照國家有關(guān)規(guī)定改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，以發(fā)起方式設(shè)立的，發(fā)起人可以少于5人。B企業(yè)作為國有企業(yè)在A公司中占有80％的股權(quán)，A公司屬于國有資產(chǎn)占主導(dǎo)地位的企業(yè)，因此，其改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，具有3個(gè)發(fā)起人符合上述規(guī)定。其次，王某作為D公司的發(fā)起人符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人可以是自然人，也可以為法人，并應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所，王某作為境外人士，與B企業(yè)和C公司共同發(fā)起設(shè)立D公司，占發(fā)起人人數(shù)的1/3，未超過半數(shù)。第三，D公司成立后6個(gè)月內(nèi)完成向境外發(fā)行新股工作符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)國務(wù)院有關(guān)股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定，改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，一經(jīng)成立，即可發(fā)行新股。
（2）首先，D公司的凈資產(chǎn)規(guī)模符合有關(guān)要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，企業(yè)改組后投入上市公司的凈資產(chǎn)規(guī)模一般不少于人民幣4億元，A公司整體改制投入D公司的凈資產(chǎn)截止于2001年6月30日超過人民幣4億元。其次，D公司的凈資產(chǎn)利潤率符合有關(guān)要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投入向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司的經(jīng)評(píng)估或估算后的凈資產(chǎn)的稅后利潤率應(yīng)達(dá)到10％以上，A公司的凈資產(chǎn)稅后利潤率超過10％。第三，D公司的凈利潤總額不符合有關(guān)要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投入向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司資產(chǎn)的稅后凈利潤需達(dá)到人民幣6000萬元以上。（或：公司投入D公司資產(chǎn)的稅后凈利潤未達(dá)到人民幣6000萬元。）
（3）首先，A公司的股東投入D公司的凈資產(chǎn)折股比例不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，其折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。（或：A公司作為有限責(zé)任公司整體改建為股份有限公司，其凈資產(chǎn)折合為D公司的股份應(yīng)當(dāng)為1比1，因此，A公司的股東投入D公司的凈資產(chǎn)按照85％的比例折股不符合公司法的規(guī)定。）其次，D公司擬發(fā)行境外上市外資股的規(guī)模符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為15％以上。（或：D公司的總股本超過人民幣4億元，擬發(fā)行境外上市外資股的比例達(dá)到18.1％。）
（4）首先，有關(guān)D公司創(chuàng)匯水平的表述不確切。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該創(chuàng)匯水平一般需達(dá)到稅后凈利潤的10％以上。其次，有關(guān)向境外上市外資股股東支付股利方法的表述不確切。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，向境外上市外資股股東支付股利，應(yīng)當(dāng)以人民幣計(jì)價(jià)和宣布，以外幣支付。
【解釋】本題部分考點(diǎn)已超出指定教材的范圍。
【案例19】
新橋股份有限公司（以下簡稱“新橋公司”或“公司”）于1999年7月向社會(huì)公開發(fā)行股票并在上海證券交易所上市。2002年5月，公司召開股東大會(huì)討論了董事會(huì)提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的提案，有關(guān)情況如下：
（1）新橋公司的主營業(yè)務(wù)為路橋建設(shè)；截止2001年12月31日，公司股份總額為26000萬股（每股面值為人民幣1元，下同），資產(chǎn)總額為126000萬元，負(fù)債總額為75600萬元，凈資產(chǎn)為50400萬元；公司1999年、2000年、2001年的凈資產(chǎn)收益率分別為7.6％、6.8％、11.1％。
（2）新橋公司擬計(jì)劃發(fā)行9800萬元4年期可轉(zhuǎn)換公司債券，該可轉(zhuǎn)換公司債券的利率按高于同期銀行存款利率水平的1％執(zhí)行；本次發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股期限擬為自發(fā)行之日起9個(gè)月后可轉(zhuǎn)為公司股票；轉(zhuǎn)股價(jià)格以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個(gè)月股票的平均價(jià)格為基準(zhǔn)，下浮一定幅度作為轉(zhuǎn)股價(jià)格；該轉(zhuǎn)股價(jià)格確定之后，在轉(zhuǎn)股期內(nèi)，無論公司股份是否發(fā)生變動(dòng)．都不再作任何調(diào)整。
（3）本次股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提案進(jìn)行審議后的表決情況為：出席本次股東大會(huì)的股東和股東代表持有的有表決權(quán)股份總數(shù)為18200萬股，占應(yīng)出席本次股東大會(huì)的股東和股東代表持有的有表決權(quán)股份總數(shù)的70％；贊成票為10920萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的60％；反對(duì)票為7280萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的40％。
要求：
根據(jù)上述提示的資料，回答下列問題：
（1）新橋公司的凈資產(chǎn)收益率和董事會(huì)擬訂的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券總額是否符合有關(guān)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件?并分別說明理由。
（2）新橋公司董事會(huì)擬訂的可轉(zhuǎn)換公司債券的期限、利率水平和轉(zhuǎn)為股票的期限是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。
（3）新橋公司董事會(huì)擬訂的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股價(jià)格和對(duì)轉(zhuǎn)股價(jià)格不作任何調(diào)整的說明是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。
（4）新橋公司股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的提案的表決是否獲得通過?并說明理由。
（2002年）
【案例19答案】
（1）新橋公司的凈資產(chǎn)收益率符合發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件，但其發(fā)行總額不符合發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件。①新橋公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司，其發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件之一是最近3年的凈資產(chǎn)收益率平均不得低于7％，而新橋公司最近3年的凈資產(chǎn)收益率平均為8.5％。因此，其凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。②根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不得少于人民幣1億元，而新橋公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的總額為9800萬元。因此，其發(fā)行總額不符合規(guī)定。
（2）新橋公司董事會(huì)擬定的可轉(zhuǎn)換公司債券的期限和轉(zhuǎn)為股票的期限符合規(guī)定，但利率水平不符合規(guī)定。①可轉(zhuǎn)換公司債券的最短期限為3年，最長期限為5年，由發(fā)行人和主承銷商確定。新橋公司擬發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券期限為4年，符合規(guī)定。②可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行之日起6個(gè)月后方可轉(zhuǎn)為公司股票。新橋公司擬發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股期限擬定為自發(fā)行之日起9個(gè)月，符合規(guī)定。③可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不得超過銀行同期存款的利率水平。新橋公司擬發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的利率高于同期銀行存款利率水平，因此不符合規(guī)定。
（3）不符合規(guī)定。①上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的，以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個(gè)月股票的平均價(jià)格為基準(zhǔn)，上浮一定幅度作為轉(zhuǎn)股價(jià)格。新橋公司董事會(huì)擬定的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股價(jià)格為發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個(gè)月股票的平均價(jià)格為基準(zhǔn)，下浮一定幅度，因此不符合規(guī)定。②可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，因發(fā)行新股、送股以及其他原因引起公司股份發(fā)生變動(dòng)的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)及時(shí)調(diào)整轉(zhuǎn)股價(jià)格。因此，新橋公司董事會(huì)擬定的在轉(zhuǎn)股期內(nèi)，無論股份是否發(fā)生變動(dòng)都不再調(diào)整轉(zhuǎn)股價(jià)格是不符合規(guī)定的。
（4）不能通過。上市公司股東大會(huì)對(duì)于發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的事項(xiàng)須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。而新橋公司股東大會(huì)對(duì)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的表決中，只有60％的有表決權(quán)的股份同意，因此不能通過。
【案例20】
A股份有限公司(本題下稱“A公司”)于2000年9月向社會(huì)公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市，A公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司。2005年7月10日，擬申請(qǐng)發(fā)行20000萬元4年期可轉(zhuǎn)換公司債券。其申報(bào)材料的有關(guān)內(nèi)容如下：
（1）A公司經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的最近3年有關(guān)財(cái)務(wù)資料如下：
單位：萬元
年度
2005年6月30日
2004年
2003年
2002年
總資產(chǎn)
56300
54500
46400
43400
負(fù)債總額
19000
18000（注）
13000
12500
凈資產(chǎn)
37300
36500
33400
30900
扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤
800
3100
2500
2300
扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤
750
2800
3000
2000
注：2004年負(fù)債中包括2004年3月18日發(fā)行的6000萬元3年期公司債券。
（2）轉(zhuǎn)股價(jià)格以可轉(zhuǎn)換公司債券募集說明書公布前30個(gè)交易日公司股票的平均收盤價(jià)格為基準(zhǔn)，并下浮5％確定?？赊D(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，無論公司股份發(fā)生何種變動(dòng)，其轉(zhuǎn)股價(jià)格均不作任何調(diào)整。
（3）自可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行之日起3個(gè)月后，持有人可以按轉(zhuǎn)股價(jià)格轉(zhuǎn)換為公司股票。
（4）因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份引起股份變動(dòng)時(shí)，A公司應(yīng)當(dāng)在每月結(jié)束后的2個(gè)工作日內(nèi)向社會(huì)公布股份變動(dòng)情況，同時(shí)向工商行政管理部門申請(qǐng)辦理注冊(cè)資本的變更登記。
（5）可轉(zhuǎn)換公司債券到期未轉(zhuǎn)換為股份的，A公司應(yīng)當(dāng)在30個(gè)工作日內(nèi)償還本息。
（6）B公司為A公司本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提供擔(dān)保。根據(jù)A公司和B公司簽訂的擔(dān)保合同，B公司提供擔(dān)保的形式為一般保證方式，B公司承擔(dān)擔(dān)保擔(dān)保的范圍為債券本金和利息。
（7）經(jīng)查：①A公司最近3年未進(jìn)行現(xiàn)金利潤分配；②2001年3月A公司因發(fā)生操縱市場的重大違法行為而被查處；③2003年6月A公司管理層發(fā)生重大調(diào)整。
（8）在A公司股東大會(huì)對(duì)可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行方案進(jìn)行表決時(shí)，出席本次股東大會(huì)的股東持有的有表決權(quán)股份總數(shù)為15000萬股，占應(yīng)出席本次股東大會(huì)的股東有表決權(quán)股份總數(shù)的75％；其中，出席本次股東大會(huì)的社會(huì)公眾股股東和股東代表持有的有表決權(quán)股份總數(shù)為2000萬股，占應(yīng)出席本次股東大會(huì)的社會(huì)公眾股股東有表決權(quán)股份總數(shù)的40％。表決結(jié)果如下：贊成票為12000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的80％；反對(duì)票為3000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的20％；其中，參加表決的社會(huì)公眾股股東的贊成票為800萬股。
（9）乙證券公司為本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的保薦人，乙證券公司持有甲公司股份1000萬股，2004年3月乙證券公司為甲公司2000萬元的銀行貸款（3年期）提供了擔(dān)保。
要求：
根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提供的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提供的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提供的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前、后的累計(jì)債券余額是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（4）A公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的規(guī)模、期限是否符合規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，A公司可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)股價(jià)格的確定原則及調(diào)整政策是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，A公司可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股期是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（7）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所提示的內(nèi)容，A公司公布股份變動(dòng)情況的時(shí)間、申請(qǐng)注冊(cè)資本變更登記的時(shí)間是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（8）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所提示的內(nèi)容，A公司對(duì)可轉(zhuǎn)換公司債券還本付息的期限是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（9）根據(jù)本題要點(diǎn)（6）所提示的內(nèi)容，A公司、B公司簽訂的擔(dān)保合同是否符合有關(guān)法律規(guī)定？并說明理由。
（10）根據(jù)本題要點(diǎn)（7）所提示的內(nèi)容，分別指出這三個(gè)事項(xiàng)是否構(gòu)成本次A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的實(shí)質(zhì)性障礙？并說明理由。
（11）根據(jù)本題要點(diǎn)（8）所提示的內(nèi)容，指出A公司股東大會(huì)是否可以通過可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行方案？并說明理由。
（12）根據(jù)本題要點(diǎn)（9）所提示的內(nèi)容，指出乙證券公司持有甲公司股份、為甲公司提供債務(wù)擔(dān)保的情形是否影響其保薦人資格？并說明理由。
【案例20答案】
（1）A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率符合條件。首先，根據(jù)規(guī)定，由于A公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類公司，最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均不得低于7％。在本題中，A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均為7.81％；其次，根據(jù)規(guī)定，上市公司扣除非經(jīng)常性損益后，最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均值原則上不得低于6％。在本題中，扣除非經(jīng)常損益后，A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均為7.71％（P182）。
（2）A公司的資產(chǎn)負(fù)債率符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率不高于70％。在本題中，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，資產(chǎn)負(fù)債率為51.11％，低于70％的上限（P182）。
【解析】資產(chǎn)負(fù)債率＝（19000＋20000）/（56300＋20000）＝51.11％。
（3）A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前、后的累計(jì)債券余額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前，累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40％；發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的80％。在本題中，A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前累計(jì)債券余額占凈資產(chǎn)的比重為6000/36500＝16.44％，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，累計(jì)債券余額（6000＋20000＝26000）占公司上年末凈資產(chǎn)額（36500萬元）的比重為71.23％，均符合規(guī)定（P182）。
（4）首先，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行規(guī)模符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于1億元（P182）；其次，可轉(zhuǎn)換公司債券的期限符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的最短期限為3年，最長期限為5年（P183）。
（5）首先，轉(zhuǎn)股價(jià)格的確定原則不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)股價(jià)格的確定應(yīng)當(dāng)以公布募集說明書前30個(gè)交易日公司股票的平均收盤價(jià)格為基準(zhǔn)，并上?。ǘ钦劭郏┮欢ǚ龋≒183）。其次，轉(zhuǎn)股價(jià)格的調(diào)整政策不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，因發(fā)行新股、送股及其他原因引起公司股份發(fā)生變動(dòng)的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)及時(shí)調(diào)整轉(zhuǎn)股價(jià)格，并向社會(huì)公布（P183）。
（6）轉(zhuǎn)股期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行之日起6個(gè)月后方可轉(zhuǎn)換為股份（P183）。
（7）首先，公布股份變動(dòng)情況的時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)在每一季度（而非每月）結(jié)束后的2個(gè)工作日內(nèi)，向社會(huì)公布因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份所引起的股份變動(dòng)情況；其次，申請(qǐng)注冊(cè)資本變更登記的時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司只在每年年檢期間，才向工商行政管理部門申請(qǐng)辦理注冊(cè)資本的變更登記（P183）。
（8）還本付息的期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券到期未轉(zhuǎn)換為股份的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照可轉(zhuǎn)換公司債券募集說明書的約定，于期滿后5個(gè)工作日（而非30日內(nèi)）內(nèi)償還本息，否則按1‰的比例向債權(quán)人支付賠償金（P184）。
（9）首先，B公司以一般責(zé)任方式承擔(dān)保證責(zé)任不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，以保證方式為上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。其次，B公司承擔(dān)的保證擔(dān)保的范圍不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，保證責(zé)任的范圍包括可轉(zhuǎn)換公司債券的本金、利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用（該考點(diǎn)超出教材范圍，供參考）。
（10）①A公司最近3年未進(jìn)行現(xiàn)金利潤分配構(gòu)成本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司最近3年未進(jìn)行現(xiàn)金利潤分配的，不得發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券（P175）；②2001年3月A公司因發(fā)生操縱市場的重大違法行為而被查處不構(gòu)成本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司最近3年存在重大違法違規(guī)行為的，其發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的申請(qǐng)不予核準(zhǔn)。在本題中，A公司的操作市場的違規(guī)行為至本次申請(qǐng)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的時(shí)間超過了3年（P183）；③2003年6月A公司管理層發(fā)生重大調(diào)整構(gòu)成本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人管理層最近3年不穩(wěn)定的，不得發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券（P182）。
（11）A公司股東大會(huì)不能通過可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行方案。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，須經(jīng)全體股東大會(huì)表決通過，并經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，發(fā)可實(shí)施或提出申請(qǐng)。在本題中，該發(fā)行方案未獲得出席會(huì)議的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過（P102）。
（12）首先，乙證券公司持有甲公司股份的情形不影響其保薦人資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)持有發(fā)行人的股份超過7％時(shí)，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券的發(fā)行上市。在本題中，乙證券公司持有的1000萬股股份未達(dá)到甲公司股本總額（20000萬股）的7％；其次，乙證券公司為甲公司提供的債務(wù)擔(dān)保將影響其保薦人資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)為發(fā)行人提供擔(dān)?；蛘呷谫Y的，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市（P177）。
【案例21】
2003年3月1日，甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）的控股股東A公司和B公司、C公司和D公司擬組建E聯(lián)合有限公司（以下簡稱“E公司”）。其中，A公司以其持有的甲公司國有股35760萬股（占總股本的70.95％）及其他資產(chǎn)、負(fù)債合計(jì)11億元出資，占注冊(cè)資本的40％。因此，E公司取代A公司成為上市公司甲公司的控股股東，E公司在事實(shí)上構(gòu)成對(duì)甲公司的收購。E公司擬定的要約收購計(jì)劃的部分內(nèi)容如下：
（1）收購人E公司應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送要約收購報(bào)告書，同時(shí)抄報(bào)E公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所，通知被收購公司，并對(duì)要約收購報(bào)告書摘要作出提示性公告。
（2）中國證監(jiān)會(huì)在收到要約收購報(bào)告書后10日內(nèi)未提出異議的，E公司可以公告其收購要約文件。
（3）由于E公司在提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)未買賣甲公司的股票，因此本次要約收購價(jià)格擬定為5.86元，計(jì)算方法是：在提示性公告日前30個(gè)交易日內(nèi)，甲公司股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的80％。
（4）由于E公司以現(xiàn)金進(jìn)行支付，因此E公司應(yīng)當(dāng)在作出提示性公告的同時(shí)，將收購總金額的15％的履約保證金存放在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行賬戶，并辦理凍結(jié)手續(xù)。
（5）收購要約的有效期為2003年4月1日－5月20日，在收購要約的有效期限內(nèi)，E公司可以根據(jù)具體情況撤回其收購要約。
（6）在2003年5月10日前，即使未出現(xiàn)競爭要約，E公司也可以根據(jù)具體情況更改收購要約的條件。
（7）要約收購期滿，E公司應(yīng)當(dāng)按照收購要約規(guī)定的條件購買甲公司股東預(yù)受的全部股份。此外，E公司應(yīng)當(dāng)在收購要約期滿后10個(gè)工作日內(nèi)，向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送關(guān)于收購情況的書面報(bào)告。
（8）在E公司作出提示性公告后，甲公司董事會(huì)不得提議發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券、回購上市公司股票，同時(shí)應(yīng)當(dāng)暫停執(zhí)行已經(jīng)訂立的合同和甲公司股東大會(huì)已經(jīng)作出的決議。
要求：
根據(jù)《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定，按照本題各要點(diǎn)的順序，分別指出E公司擬定的要約收購計(jì)劃有哪些不合法之處？并分別說明理由。
【案例21答案】
（1）收購人E公司將要約收購報(bào)告書抄報(bào)E公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購人應(yīng)當(dāng)將收購報(bào)告書抄報(bào)“上市公司所在地”的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)。
（2）E公司公告其收購要約文件的時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)在收到要約收購報(bào)告書后“15日”（而非10日）內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告其收購要約文件。
（3）要約收購價(jià)格的計(jì)算方法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對(duì)上市公司的要約收購價(jià)格不得低于下列價(jià)格中較高者：①在提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)，收購人買入上市公司股票所支付的價(jià)格；②在提示性公告日前30個(gè)交易日內(nèi)，甲公司股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的“90％”（而非80％）。
（4）履約保證金的比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購人以現(xiàn)金進(jìn)行支付的，履約保證金的比例不得低于收購總價(jià)款的20％。
（5）E公司根據(jù)具體情況撤回收購要約不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得撤回收購要約。
（6）E公司在5月10日前更改收購要約條件不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，除出現(xiàn)競爭要約外，在收購要約期滿前“15日內(nèi)”，收購人不得更改收購要約條件。在本題中，收購要約的期限為2003年4月1日－5月20日，因此收購人E公司在5月6日－5月20日的期間內(nèi)不得更改收購要約的條件（出現(xiàn)競爭要約的除外）。
（7）E公司向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送書面報(bào)告的時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購人應(yīng)當(dāng)在收購要約期滿后3個(gè)工作日內(nèi)（而非10個(gè)工作日），向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送關(guān)于收購情況的書面報(bào)告。
（8）E公司主張甲公司暫停執(zhí)行已經(jīng)訂立的合同和股東大會(huì)已經(jīng)作出的決議不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在收購人作出提示性公告后，被收購公司的董事會(huì)可以繼續(xù)執(zhí)行已經(jīng)訂立的合同或者股東大會(huì)已經(jīng)作出的決議。
【案例22】
某會(huì)計(jì)師事務(wù)所接受甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）的聘請(qǐng)，承辦甲公司2001年的審計(jì)業(yè)務(wù)。會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派注冊(cè)會(huì)計(jì)師A、B進(jìn)駐甲公司后，了解到甲公司以下信息資料：
（1）2001年4月1日，甲公司與乙公司簽訂一份托管協(xié)議。該協(xié)議約定：甲公司托管乙公司所屬元器件廠，托管期限從簽訂協(xié)議之日起至2003年4月1日止，甲公司每年按照元器件廠凈利潤的40％收取托管費(fèi)。截至2001年12月31日，甲公司從托管乙公司所屬元器件廠中獲得利潤人民幣400萬元，占甲公司2001年度利潤總額的11％。
（2）2001年7月，甲公司通過兼并方式以人民幣2000萬元收購了一家國有企業(yè)（以下簡稱“丙企業(yè)”）。根據(jù)有關(guān)協(xié)議，甲公司在取得擔(dān)保的前提下分期付款，付款期限為5年，在兼并程序終結(jié)日支付價(jià)款800萬元。
（3）甲公司與丁公司發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛，丁公司于2001年1月10日對(duì)甲公司提起訴訟，人民法院于2001年6月10日作出甲公司敗訴的判決，甲公司不服提起上訴。二審法院至2001年12月31日前尚未審結(jié)此案。此項(xiàng)訴訟的一審情況，甲公司已經(jīng)作為重大事件予以披露。
（4）2001年8月1日，甲公司總經(jīng)理、董事會(huì)秘書發(fā)生變動(dòng)。
（5）2001年，甲公司與其關(guān)聯(lián)方戊公司累計(jì)交易總額達(dá)3500萬元。
（6）2001年9月10日，持有甲公司36％的發(fā)起人股東A國有企業(yè)以其所持股份（國有股）作質(zhì)押，向某建設(shè)銀行貸款2000萬元。
要求：
（1）根據(jù)上述要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，甲公司在2001年年報(bào)中應(yīng)否披露托管事項(xiàng)？并說明理由。
（2）根據(jù)上述要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，甲公司在2001年年報(bào)中應(yīng)當(dāng)如何披露其收購丙企業(yè)之事項(xiàng)？
（3）根據(jù)上述要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，甲公司與丙企業(yè)的收購協(xié)議是否符合有關(guān)法律規(guī)定？并說明理由。
（4）上述要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，應(yīng)否在2001年年度報(bào)告中予以披露？并說明理由。
（5）上述要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，應(yīng)否在2001年年度報(bào)告中予以披露？并說明理由。
（6）上述要點(diǎn)（6）所述內(nèi)容，應(yīng)否在2001年年度報(bào)告中予以披露？并說明理由。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，A企業(yè)在向建設(shè)銀行進(jìn)行質(zhì)押貸款時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交哪些材料？質(zhì)押合同從何時(shí)生效？
【案例22答案】
（1）應(yīng)當(dāng)披露托管事項(xiàng)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司若發(fā)生托管、承包、租賃其他公司資產(chǎn)的事項(xiàng)，且該事項(xiàng)為上市公司帶來的利潤達(dá)到上市公司當(dāng)年利潤總額的10％以上時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)詳細(xì)披露有關(guān)合同的主要內(nèi)容。在本題中，甲公司因托管乙公司所屬元器件廠產(chǎn)生的利潤占其2001年度利潤的11％，因此甲公司在年度報(bào)告的“重要事項(xiàng)”中應(yīng)當(dāng)披露托管事項(xiàng)。
（2）甲公司應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告的“重要事項(xiàng)”中披露收購丙企業(yè)的簡要情況、進(jìn)程，說明收購事項(xiàng)對(duì)上市公司經(jīng)營成果、財(cái)務(wù)狀況的影響。
（3）甲公司與丙企業(yè)的收購協(xié)議不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，經(jīng)批準(zhǔn)被兼并的國有企業(yè)，兼并方一次付清確有困難的，在取得擔(dān)保的前提下，可以分期付款。但付款期限不得超過3年，在兼并程序終結(jié)日支付的價(jià)款不得低于被兼并企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交價(jià)款的50％。在本題中，付款期限超出了3年的限制，在兼并程序終結(jié)日支付的價(jià)款800萬元未達(dá)到50％的最低要求。
（4）應(yīng)當(dāng)予以披露。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，尚未結(jié)案的重大訴訟、仲裁事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告中陳述其進(jìn)展情況或?qū)徖斫Y(jié)果及影響。
（5）應(yīng)當(dāng)予以披露。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司在報(bào)告期內(nèi)發(fā)生的重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，若對(duì)于某一關(guān)聯(lián)方，報(bào)告期內(nèi)累計(jì)交易總額高于3000萬元或者占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的5％以上或者占本期凈利潤的10％以上的，必須披露其詳細(xì)情況。
（6）①應(yīng)當(dāng)披露質(zhì)押事項(xiàng)。根據(jù)規(guī)定，持股5％以上的法人股東所持股份發(fā)生質(zhì)押、凍結(jié)等情況時(shí)應(yīng)予以披露。②A企業(yè)作為甲公司的發(fā)起人股東（持股5％以上），將其所持國有股份進(jìn)行質(zhì)押時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交甲公司出具的公司董事會(huì)已獲知該事項(xiàng)的函件；質(zhì)押股份的性質(zhì)是國有股的，出質(zhì)方必須出具國有資產(chǎn)管理部門的批文；質(zhì)押股份的性質(zhì)是發(fā)起人股的，上市公司必須成立滿3年，同時(shí)提供公司成立時(shí)間證明及其營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。③以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日起生效。
【案例23】
2004年5月，中國證監(jiān)會(huì)收到某投資者的舉報(bào)信件，信件指出甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）存在以下問題：
（1）2003年，甲公司與其關(guān)聯(lián)方A公司的累計(jì)交易金額達(dá)4000萬元，但甲公司在其年度報(bào)告中對(duì)其未進(jìn)行任何披露。
（2）2003年，B公司租賃甲公司的機(jī)器設(shè)備，該租賃事項(xiàng)為甲公司帶來的利潤達(dá)到甲公司2003年利潤總額的12％，但甲公司在其年度報(bào)告中對(duì)其未進(jìn)行任何披露。
（3）2003年10月，甲公司的總經(jīng)理王某被中國證監(jiān)會(huì)處罰，甲公司隨即撤換了王某的總經(jīng)理職務(wù)，但甲公司對(duì)其未進(jìn)行任何披露。
（4）2003年12月，持有甲公司8％股份的C公司以其所持股份向銀行質(zhì)押貸款，但甲公司在其年度報(bào)告中對(duì)其未進(jìn)行任何披露。
（5）截止2003年12月31日，甲公司前10名股東中，C公司和D公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，但甲公司在其年度報(bào)告中對(duì)其未進(jìn)行任何披露。
（6）2004年3月，甲公司的實(shí)際控制人戊公司從甲公司借款1000萬元，但獨(dú)立董事張某對(duì)此未發(fā)表任何獨(dú)立意見。
要求：如果該投資者舉報(bào)的事實(shí)成立，分別回答以下問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，指出甲公司對(duì)該事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行披露？
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點(diǎn)（6）所提示的內(nèi)容，指出獨(dú)立董事張某的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（7）對(duì)甲公司在年度報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告中存在的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的行為，根據(jù)《中華人民共和國證券法》的規(guī)定，指出其應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？
（8）對(duì)甲公司在年度報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告中存在的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的行為，如致使投資者在證券交易中遭受損失的，其損失應(yīng)如何賠償？
【案23答案】
（1）甲公司的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，報(bào)告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，若對(duì)于某一關(guān)聯(lián)方，報(bào)告期內(nèi)累計(jì)交易總額高于3000萬元的，屬于重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，上市公司應(yīng)當(dāng)在其年度報(bào)告的“重要事項(xiàng)”中進(jìn)行披露。在本題中，甲公司與其關(guān)聯(lián)方A公司的累計(jì)交易金額達(dá)4000萬元，屬于重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，甲公司應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告中進(jìn)行披露。
2004年4月1日，人民法院受理了甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）的破產(chǎn)案件，并于2004年6月1日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。甲企業(yè)的有關(guān)情況如下：
（1）2004年3月1日，甲企業(yè)和A企業(yè)簽訂了100萬元的設(shè)備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款，A企業(yè)于2004年3月10日交付設(shè)備，甲企業(yè)于2006年6月10日支付貨款后設(shè)備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，甲企業(yè)尚未支付100萬元的設(shè)備款。
（2）2004年1月1日，甲企業(yè)和B企業(yè)共同投資設(shè)立合伙型聯(lián)營企業(yè)（以下簡稱“乙企業(yè)”）。2004年2月1日，乙企業(yè)向中國工商銀行貸款200萬元，貸款期限為1年。清算組接管甲企業(yè)后，決定收回甲企業(yè)對(duì)乙企業(yè)的投資及應(yīng)得收益150萬元，計(jì)入甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。因甲企業(yè)提前退出聯(lián)營企業(yè)，給B企業(yè)造成的實(shí)際損失為100萬元。
（3）2004年1月1日，甲企業(yè)向中國建設(shè)銀行貸款1000萬元，貸款期限為1年。甲企業(yè)以通過劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)設(shè)定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該抵押未經(jīng)具有審批權(quán)限的土地行政管理部門批準(zhǔn)。
（4）2004年2月1日，甲企業(yè)向中國農(nóng)業(yè)銀行貸款800萬元，貸款期限為2年。甲企業(yè)以其辦公樓設(shè)定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該辦公樓的國有土地使用權(quán)是甲企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓方式取得的，但甲企業(yè)以辦公樓設(shè)定抵押時(shí)未經(jīng)有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)。
（5）2004年3月1日，甲企業(yè)向中國銀行貸款600萬元，貸款期限為1年。甲企業(yè)以其機(jī)器設(shè)備設(shè)定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，甲企業(yè)以機(jī)器設(shè)備設(shè)定抵押時(shí)未經(jīng)政府主管部門的批準(zhǔn)。
要求：
根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分析回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）提示的內(nèi)容，該設(shè)備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國工商銀行能否向人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，B企業(yè)能否向人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國建設(shè)銀行對(duì)國有土地使用權(quán)的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國農(nóng)業(yè)銀行對(duì)辦公樓的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國銀行對(duì)機(jī)器設(shè)備的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。
【案例13答案】
（1）該設(shè)備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。在本題中，由于甲企業(yè)尚未支付貨款，根據(jù)所有權(quán)保留條款，甲企業(yè)尚未取得該設(shè)備的所有權(quán)，因此不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。
（2）中國工商銀行可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時(shí)，破產(chǎn)企業(yè)作為退伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)退伙前聯(lián)營企業(yè)的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，聯(lián)營企業(yè)的債權(quán)人可以作為破產(chǎn)債權(quán)人參加破產(chǎn)程序，接受清償。
（3）B企業(yè)可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時(shí)，給聯(lián)營他方造成損失的，聯(lián)營他方可以實(shí)際損失申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。
（4）中國建設(shè)銀行對(duì)國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對(duì)其以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)無處分權(quán)，以該土地使用權(quán)為標(biāo)的物設(shè)定抵押，除依法辦理抵押物登記手續(xù)外，還應(yīng)經(jīng)具有審批權(quán)限的人民政府或土地行政管理部門批準(zhǔn)。否則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定抵押無效。因此，甲企業(yè)以該土地使用權(quán)設(shè)定的抵押無效，中國建設(shè)銀行對(duì)國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。
（5）中國農(nóng)業(yè)銀行對(duì)辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，如果破產(chǎn)企業(yè)將建筑物與“以出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的國有土地使用權(quán)”一并設(shè)定抵押的，即使未經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，亦應(yīng)認(rèn)定抵押有效。因此，甲企業(yè)以辦公樓設(shè)定的抵押有效，中國農(nóng)業(yè)銀行對(duì)辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。
（6）中國銀行對(duì)機(jī)器設(shè)備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)以機(jī)器設(shè)備、廠房等財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，如無其他法定的無效情形，不應(yīng)當(dāng)僅以未經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無效。因此，甲企業(yè)以機(jī)器設(shè)備設(shè)定的抵押有效，中國銀行對(duì)機(jī)器設(shè)備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。第七章
【案例14】
2004年1月，A國有企業(yè)集團(tuán)（以下簡稱A集團(tuán)）擬將其全資擁有的B國有企業(yè)（以下簡稱B企業(yè)）整體改制設(shè)立股份有限公司，首次向社會(huì)公眾發(fā)行股票并上市。A集團(tuán)制定了相應(yīng)的方案，該方案有關(guān)要點(diǎn)如下：
（1）B企業(yè)截至2003年12月31日經(jīng)評(píng)估確認(rèn)的凈資產(chǎn)為5000萬元。A集團(tuán)擬聯(lián)合C公司、趙某和錢某共同發(fā)起設(shè)立股份有限公司。股份有限公司的股本總額擬定為5000萬元（每1股面值為1元，下同），其中：A集團(tuán)擬將B企業(yè)的全部凈資產(chǎn)按照80％的折股比例認(rèn)購4000萬股，C公司以現(xiàn)金500萬元認(rèn)購500萬股，趙某以現(xiàn)金290萬元認(rèn)購290萬股，錢某以相關(guān)專利技術(shù)作價(jià)300萬元按照70％的折股比例認(rèn)購210萬股。A集團(tuán)和錢某折股溢價(jià)的1090萬元計(jì)入股份有限公司的資本公積金。
（2）B企業(yè)現(xiàn)有原材料主要依賴于A集團(tuán)供應(yīng)，股份有限公司成立之后，在正式申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股票的最近1年和最近1期，向A集團(tuán)采購的原材料金額占外購原材料金額的比例，將降至35％。
（3）股份有限公司的董事會(huì)擬由7名董事組成，7名董事候選人相關(guān)情況以及擬在股份有限公司任職情況如下：
①張某，擬任董事，研究生學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任A集團(tuán)總經(jīng)理，擬同時(shí)兼任股份有限公司董事長。
②王某，擬任董事，本科學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任A集團(tuán)董事，擬同時(shí)兼任股份有限公司總經(jīng)理職務(wù)。
③李某，擬任董事，大專學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任C公司總經(jīng)理。
④趙某，擬任董事，大專學(xué)歷，擬以發(fā)起人身份以現(xiàn)金認(rèn)購股份有限公司290萬股。1997年3月起任一家企業(yè)總經(jīng)理，1999年9月該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)，趙某對(duì)該企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任。
⑤錢某，擬任獨(dú)立董事，工學(xué)博士學(xué)歷，擬以發(fā)起人身份以專利技術(shù)作價(jià)認(rèn)購股份有限公司210萬股。
⑥孫某，擬任獨(dú)立董事，會(huì)計(jì)學(xué)博士學(xué)歷，現(xiàn)任某省財(cái)政廳會(huì)計(jì)處處長職務(wù)。
⑦黃某，擬任獨(dú)立董事，教授，現(xiàn)在某大學(xué)法學(xué)院任職。
（4）B企業(yè)整體改制為股份有限公司的工作擬于2004年4月底之前完成。股份有限公司成立之后，擬于2006年4月底之前申請(qǐng)向社會(huì)公眾首次發(fā)行股票。鑒于A集團(tuán)在W證券公司持有10％的股份，擬聘請(qǐng)?jiān)撟C券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機(jī)構(gòu)。
（5）股份有限公司成立之后，預(yù)計(jì)在正式申請(qǐng)首次發(fā)行股票的上1個(gè)年度末，其凈資產(chǎn)值可以達(dá)到9200萬元。股份有限公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行3000萬股，發(fā)行價(jià)每股10元，募集資金30000萬元。
要求：
根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)、各發(fā)起人認(rèn)購股份的折股條件是否符合《中華人民共和國公司法》的規(guī)定？并分別說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，對(duì)股份有限公司成立之后與A集團(tuán)之間的原材料采購關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行規(guī)范的內(nèi)容是否有不妥之處？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，分別說明張某、王某、李某、趙某、錢某、孫某、黃某是否符合擬在股份有限公司擔(dān)任董事或相關(guān)職務(wù)的任職資格條件？并分別說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司申請(qǐng)首次向社會(huì)公眾發(fā)行股票的時(shí)間是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，股份有限公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股份的數(shù)額和擬募集的資金數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
（2004年）
【案例14答案】
（1）①擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)不符合《公司法》規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司采取發(fā)起方式設(shè)立的，發(fā)起人不得少于5人，而擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)只有4人（1分）。②擬定的各發(fā)起人認(rèn)購股份的折股條件不符合《公司法》規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同，任何單位和個(gè)人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額（1分）。
（2）股份有限公司成立之后，對(duì)B企業(yè)既有的原材料采購渠道進(jìn)行規(guī)范的內(nèi)容有不妥之處（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東在原材料采購方面的交易額，占外購原材料金額的比例，不得超過30％（1分）。（或者：發(fā)行人與控股股東在原材料采購方面的交易額達(dá)到了35％）
（3）①張某符合擔(dān)任股份有限公司董事的任職資格，但不宜同時(shí)兼任股份有限公司董事長職務(wù)（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股票并上市公司的董事長，不得在控股股東中擔(dān)任除董事之外的其他行政職務(wù)，而張某則在A集團(tuán)擔(dān)任總經(jīng)理（0.5分）。
②王某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格（0.5分）（或者：王某在A集團(tuán)擔(dān)任董事職務(wù)，不影響其在股份有限公司擔(dān)任總經(jīng)理職務(wù)。）
③李某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格（0.5分）。（或者：李某在C公司擔(dān)任總經(jīng)理不影響其在股份有限公司擔(dān)任董事。）
④趙某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，擔(dān)任因經(jīng)營管理不善而破產(chǎn)的企業(yè)董事、經(jīng)理、廠長，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的，不得擔(dān)任董事的董事。在本題中，趙某自其擔(dān)任的企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起已經(jīng)超過了3年（0.5分）。
⑤錢某不符合擔(dān)任股份有限公司獨(dú)立董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東，不得擔(dān)任獨(dú)立董事。在本題中，錢某是持有股份有限公司210萬股的股東，在股份有限公司發(fā)行了3000萬元公眾股之后，錢某持有股份有限公司的股份達(dá)到了2.6％（0.5分）。
⑥孫某不符合擔(dān)任股份有限公司獨(dú)立董事資格（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，國家公務(wù)員不得擔(dān)任公司董事（0.5分）。
⑦黃某符合擔(dān)任股份有限公司獨(dú)立董事資格（0.5分）。
（4）①擬定的股份有限公司申請(qǐng)首次向社會(huì)公眾發(fā)行股票的時(shí)間符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，國有企業(yè)整體改制設(shè)立的股份有限公司，可以不受自設(shè)立股份有限公司成立之日起3年的限制（1分）。②擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機(jī)構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人持有或者控制保薦機(jī)構(gòu)股份超過7％時(shí)，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人的證券發(fā)行上市。在本題中，A集團(tuán)則持有W證券公司10％的股份（1分）。
（5）①股份有限公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股份的數(shù)額符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不少于股本總額的25％。在本題中，股份有限公司擬向社會(huì)公眾發(fā)行3000萬股份，股本總額將達(dá)到8000萬，占股本總額的37.5％（1分）。②股份有限公司擬募集的資金數(shù)額不符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次公開發(fā)行股票的籌資額，不得超過發(fā)行人上年末經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的2倍（1分）。
【案例15】
甲股份有限公司（以下簡稱“甲公司”）于2005年7月10日向中國證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)向社會(huì)首次公開發(fā)行A股股票并在證券交易所上市。有關(guān)資料如下：
（1）2000年1月，A公司、B公司、C企業(yè)和D企業(yè)共同出資成立乙有限責(zé)任公司（以下簡稱“乙公司”），注冊(cè)資本為人民幣1.2億元。2004年1月10日，乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司。其中，乙公司的全體股東作為甲公司的發(fā)起人股東；乙公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)全部由甲公司承繼；截止2003年12月31日，乙公司的凈資產(chǎn)為人民幣2億元，甲公司的股份總額為人民幣1.8億元。
（2）截至2004年12月31日，甲公司經(jīng)審計(jì)的總資產(chǎn)為人民幣9.6億元，負(fù)債總額為人民幣7億元，凈資產(chǎn)為人民幣2.6億元。甲公司擬公開發(fā)行A股4000萬股。
（3）通過向詢價(jià)對(duì)象詢價(jià)的方式確定發(fā)行價(jià)格。其中：①初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象為15家，確定的發(fā)行價(jià)格區(qū)間為7.00－10.00元；②經(jīng)累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)，確定的最終發(fā)行價(jià)格為8.00元；③向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票1000萬股，配售價(jià)格為8.00元，向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行的股票發(fā)行價(jià)格擬定為8.20元；④參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象獲配的股票鎖定期為60天，自股票上市之日起計(jì)算。
（4）甲公司與其控股股東A公司的主營業(yè)務(wù)均為藥品的生產(chǎn)和銷售。2004年，甲公司的主營業(yè)務(wù)收入為9000萬元，其中委托A公司進(jìn)行產(chǎn)品銷售的銷售額為3000萬元。2005年第1季度，甲公司外購原材料金額為4000萬元，其中從A公司的直接采購金額為2000萬元。
（5）保薦人乙證券公司持有甲公司股份1000萬股，保薦代表人楊某持有甲公司股份1萬股。
要求：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，指出乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司時(shí)存在哪些不當(dāng)之處？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，指出甲公司的凈資產(chǎn)額、向社會(huì)公眾發(fā)行的股份比例是否符合規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，本次詢價(jià)發(fā)行中有哪些不符合規(guī)定之處？并說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，甲公司的主營業(yè)務(wù)、主營業(yè)務(wù)收入的構(gòu)成、原材料采購的構(gòu)成是否符合中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，乙證券公司持有甲公司1000萬股股份、楊某持有甲公司1萬股股份是否影響乙證券公司的保薦資格？并說明理由。
【案例15答案】
（1）首先，甲公司發(fā)起人的人數(shù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人不應(yīng)少于5人，而甲公司的發(fā)起人僅為4人；其次，甲公司的股份總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。在本題中，A公司變更為B公司的股份總額應(yīng)當(dāng)為2億股（P100）。
（2）首先，甲公司的凈資產(chǎn)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行股票前一年末凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例應(yīng)不低于30％，而本題的比例僅為27.08％（2.6/9.6）；其次，向社會(huì)公眾發(fā)行的股份比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股本總額小于4億元的，向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不得少于股份總額的25％，而本題的比例僅為18.18％[0.4/（1.8＋0.4）]（P173）。
（3）①初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)向不少于20家的詢價(jià)對(duì)象進(jìn)行初步詢價(jià)。在本題中，初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象只有15家（P178）；②向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票的數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行數(shù)量在4億股以下的，向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售數(shù)量不應(yīng)超過本次發(fā)行總量的20％。在本題中，向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票的數(shù)量達(dá)到了25％（1000/4000）（P179）；③向詢價(jià)對(duì)象和向社會(huì)公眾投資者采用不同的發(fā)行價(jià)格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)完成后，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將其余股票以相同價(jià)格向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行（P179）；④詢價(jià)對(duì)象獲配股票的鎖定期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，詢價(jià)對(duì)象應(yīng)承諾將參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)獲配的股票鎖定3個(gè)月以上，鎖定期自向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行的股票上市之日起計(jì)算（P179）。
（4）①甲公司的主營業(yè)務(wù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人與控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)不存在同業(yè)競爭（P174）；②甲公司主營業(yè)務(wù)收入的構(gòu)成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)具有完整的業(yè)務(wù)體系，最近1年和最近1期，發(fā)行人委托控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，進(jìn)行產(chǎn)品銷售或者原材料采購的金額，占發(fā)行人主營業(yè)務(wù)收入或者外購原材料金額的比例，均不超過30％。在本題中，甲公司2004年委托控股股東A公司進(jìn)行產(chǎn)品銷售的銷售額，超過了其主營業(yè)務(wù)收入的30％（P174）；③甲公司外購原材料的構(gòu)成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)具有直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，在產(chǎn)品銷售或者原材料采購方面的交易額，占發(fā)行人主營業(yè)務(wù)收入或者外購原材料金額的比例，均不超過30％。在本題中，甲公司2005年第1季度外購原材料的50％來自A公司（P174）。
（5）首先，乙證券公司持有甲公司1000萬股股份不影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)及其大股東、實(shí)際控制人、重要關(guān)聯(lián)方持有發(fā)行人的股份合計(jì)超過7％的，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市。在本題中，乙證券公司持有發(fā)行人甲公司的股份未超過甲公司股份總額的7％；其次，楊某持有甲公司1萬股股份將影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)的保薦代表人或者董事、監(jiān)事、經(jīng)理、其他高級(jí)管理人員擁有發(fā)行人權(quán)益、在發(fā)行人任職等可能影響公正履行保薦職責(zé)的情形時(shí)，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市（P177）。
【案例16】
A公司1997年在上海證券交易所上市。截止2002年12月31日，公司股本總額為1.5億元，其中流通股為6000萬元；經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值為4.5億元。A公司最近3年無重大資產(chǎn)重組行為。2003年7月，A公司向中國證監(jiān)會(huì)提出增發(fā)新股的申請(qǐng)，其申請(qǐng)文件披露了以下信息：
（1）A公司于1999年1月曾獲準(zhǔn)配股，募集資金2億元，其投資項(xiàng)目完工進(jìn)度已經(jīng)達(dá)到50％。本次擬增發(fā)新股5000萬股，募集資金量為5億元。
（2）A公司董事陳某2002年8月因在任職期間拋售所持A公司股票被上海證券交易所公開譴責(zé)。2002年9月，A公司為其子公司向銀行貸款3000萬元提供了擔(dān)保。
（3）A公司第一大股東B公司1999年以來向A公司累計(jì)借款1500萬元，至今沒有歸還。B公司財(cái)務(wù)部經(jīng)理吳某兼任A公司財(cái)務(wù)總監(jiān)，A公司董事張某兼任A公司控股的C公司總經(jīng)理。
（4）A公司董事會(huì)由9名董事組成，其中獨(dú)立董事3名。本次擬增發(fā)新股議案提交董事會(huì)表決時(shí)，全體董事一致通過。在隨后召開的臨時(shí)股東大會(huì)上，增發(fā)新股議案獲得出席股東大會(huì)股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
要求：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（l）所述內(nèi)容，A公司前次募集資金使用情況、本次增發(fā)新股募集資金量是否符合增發(fā)新股的規(guī)定？并分別說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，A公司董事陳某任職期間拋售股票的行為和A公司為其子公司提供擔(dān)保的行為是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙？并分別說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，B公司向A公司借款的情形是否符合增發(fā)新股的規(guī)定？吳某、張某兼職是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙？并分別說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，A公司董事會(huì)的組成是否符合公司法律制度的規(guī)定？A公司股東大會(huì)對(duì)增發(fā)新股議案的表決是否存在問題？并分別說明理由。
（2003年）
【案例16答案】
（1）首先，A公司前次募集資金使用情況不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度不低于70％，而A公司前次募集資金投資項(xiàng)目完工進(jìn)度只達(dá)到50％（1分）。其次，本次增發(fā)新股募集資金量不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時(shí)，增發(fā)新股募集的資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值，而A公司本次增發(fā)新股募集資金量為5億元，超過了A公司上年度末經(jīng)審計(jì)的4．5億元的凈資產(chǎn)值（1分）。（本要點(diǎn)共3分）
（2）首先，陳某的行為構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的董事在最近12個(gè)月內(nèi)未受到證券交易所公開譴責(zé)是上市公司增發(fā)新股條件之一，而陳某作為A公司董事受到證券交易所公開譴責(zé)未滿12個(gè)月（1分）。其次，A公司為其子公司提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因?yàn)榉蓻]有上市公司不能為其子公司擔(dān)保的禁止性規(guī)定（1分）。（本要點(diǎn)共2.5分）
（3）首先，B公司向A公司借款的情形不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的資金不存在被具有實(shí)際控制權(quán)的個(gè)人、法人或其他組織占用的情形是增發(fā)新股條件之一，而B公司作為A公司的第一大股東占用了A公司的資金（1分）。其次，吳某兼任A公司財(cái)務(wù)總監(jiān)構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，具有完善的法人治理結(jié)構(gòu)，與對(duì)其具有實(shí)際控制權(quán)的法人或者其他組織及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)在人員上分開，保證上市公司的人員獨(dú)立。吳某作為A公司的第一大股東的財(cái)務(wù)部經(jīng)理兼任A公司財(cái)務(wù)總監(jiān)，不符合上市公司人員獨(dú)立的要求（1分）。第三，張某兼任控股C公司總經(jīng)理，不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因?yàn)榉蓻]有上市公司董事不能兼任其控股公司經(jīng)理的禁止性規(guī)定（1分）。（本要點(diǎn)共3.5分）
（4）首先，A公司董事會(huì)的組成符合公司法律制度的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股份有限公司的董事會(huì)應(yīng)由5至19名董事組成（0.5分），上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事（0.5分）。其次，A公司股東大會(huì)對(duì)增發(fā)新股議案的表決存在問題（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)20％的，其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會(huì)的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過（1分）。[或：A公司增發(fā)新股5000萬股，已超過公司股份總數(shù)的20％，通過增發(fā)新股議案時(shí)，沒有履行獲得出席股東大會(huì)的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過的程序（1分）。] （本要點(diǎn)共3分）
【案例17】
A股份有限公司(本題下稱“A公司”)于1998年11月向社會(huì)公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。公司股本總額為1.5億股(每股面值為1元，下同)，其中，已上市流通股份為8000萬股。A公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，重組完成后擬于2003年8月首次申請(qǐng)?jiān)霭l(fā)新股，有關(guān)資料如下：
（1）經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師核驗(yàn)，A公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度的有關(guān)會(huì)計(jì)資料如下：
單位：萬元
2003年
6月30日
2002年
2001年
2000年
總資產(chǎn)
95000
90000
80000
70000
負(fù)債
62000
60000
55000
50000
凈資產(chǎn)
33000
30000
25000
20000
扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤
500
3500
4000
2000
扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤
400
2400
3750
3000
（2）本次擬發(fā)行新股5000萬股，擬募集資金4億元。
（3）前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度為75％。
（4）經(jīng)查明：A公司在前次社會(huì)公眾股發(fā)行所募集資金全部到位之后，被主要發(fā)起人甲股東借用流動(dòng)資金人民幣5000萬元，截至申請(qǐng)材料提交時(shí)，甲股東按照還款計(jì)劃已經(jīng)償還了2000萬元，還有3000萬元尚未償還。此外，A公司于2003年4月1日受到中國證監(jiān)會(huì)的公開批評(píng)。
（5）經(jīng)查明：2001年4月A公司違規(guī)為乙股東1000萬元的銀行貸款提供擔(dān)保。截至申請(qǐng)材料提交時(shí)，整改已滿1年。此外，A公司因一項(xiàng)標(biāo)的額為500萬元的買賣合同糾紛于2002年4月1日作為原告向人民法院提起訴訟，該訴訟截止申請(qǐng)材料提交時(shí)，仍在進(jìn)行中。
（6）董事會(huì)增發(fā)提案的決議公告日A公司的股份總數(shù)1.5億股，其中已上市流通股（社會(huì)公眾股）為8000萬股。在A公司股東大會(huì)對(duì)增發(fā)提案進(jìn)行表決時(shí)，出席股東大會(huì)的股東所持的表決權(quán)為1.2億股，其中流通股股東所持的表決權(quán)為6000萬股。在股東大會(huì)對(duì)增發(fā)提案進(jìn)行表決時(shí)，贊成票為9000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的75％，其中流通股股東的贊成票為2000萬股。
要求：
（1）根據(jù)上述要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，A公司的凈資產(chǎn)收益率是否符合中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)上述要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，A公司本次發(fā)行新股募集資金的規(guī)模是否符合中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)上述要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，A公司前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度是否符合規(guī)定？并說明理由。
（4）根據(jù)上述要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，A公司的資金被甲股東占用以及受到中國證監(jiān)會(huì)的公開批評(píng)是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙？
（5）根據(jù)上述要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，A公司違規(guī)為乙股東提供擔(dān)保的行為以及正在進(jìn)行的訴訟事項(xiàng)是否對(duì)本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？并說明理由。
（6）根據(jù)上述要點(diǎn)（6）所述內(nèi)容，A公司股東大會(huì)是否可以通過增發(fā)提案？并說明理由。
【案例17答案】
（1）A公司的凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對(duì)于重大資產(chǎn)重組的上市公司，重組完成后首次申請(qǐng)?jiān)霭l(fā)新股的，其最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％，且最近1個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)不低于6％。在本題中，首先，A公司2002年的凈資產(chǎn)收益率為8％（2400/30000）、2001年的凈資產(chǎn)收益率為15％（3750/25000）、2000年的凈資產(chǎn)收益率為10％（2000/20000），最近3年的平均凈資產(chǎn)收益率為11％；其次，A公司2002年的凈資產(chǎn)收益率為8％，均符合規(guī)定。
（2）A公司募集資金的規(guī)模符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對(duì)于重大資產(chǎn)重組的上市公司，重組完成后首次申請(qǐng)?jiān)霭l(fā)新股的，其增發(fā)新股募集資金量可不受“增發(fā)新股募集資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值”的限制。在本題中，A公司屬于重大資產(chǎn)重組的上市公司，因此其增發(fā)新股募集資金可以超過A公司2002年末的凈資產(chǎn)3億元。
（3）A公司前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度不低于70％即可。
（4）首先，A公司的資金被甲股東占用構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其附屬公司最近12個(gè)月內(nèi)的資金、資產(chǎn)被實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人占有的情況，不符合增發(fā)新股的條件。其次，A公司在2003年4月1日收到中國證監(jiān)會(huì)的公開批準(zhǔn)也構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其董事在最近12個(gè)月如受到中國證監(jiān)會(huì)的公開批評(píng)或者證券交易所的公開譴責(zé)，不得增發(fā)新股。
（5）首先，A公司違規(guī)為乙股東提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其附屬公司違規(guī)為其實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，如整改已滿12個(gè)月，可以增發(fā)新股；其次，A公司正在進(jìn)行的訴訟事項(xiàng)不會(huì)對(duì)本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。
（6）A公司股東大會(huì)不能通過增發(fā)提案。根據(jù)規(guī)定，如果增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)的20％的，其增發(fā)提案還應(yīng)獲得出席股東大會(huì)的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。在本案中，由于增發(fā)數(shù)量（5000萬股）超過了A公司股份總數(shù)（1.5億股）的20％，因此股東大會(huì)通過增發(fā)提案時(shí)，流通股股東的贊成票不得低于3000萬股。
【解析】上市公司增發(fā)新股、增加注冊(cè)資本，屬于股東大會(huì)的特別決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
【案例18】
A有限責(zé)任公司（本題下稱“A公司”）由B國有企業(yè)（本題下稱“B企業(yè)”）、C有限責(zé)任公司（本題下稱“C公司”）和香港居民王某于1998年5月共同出資成立。A公司擬在改制為股份有限公司之后，向境外募集股份并在境外上市。A公司的基本情況、有關(guān)中介機(jī)構(gòu)提出的改制重組和股票發(fā)行上市方案以及對(duì)相關(guān)問題的咨詢意見的有關(guān)要點(diǎn)如下：
（1）A公司注冊(cè)資本為人民幣25000萬元，其中：B企業(yè)以生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)折合人民幣20 000萬元出資，占總股本的80％；C公司以現(xiàn)金人民幣3750萬元出資，占總股本的15％；王某以外幣現(xiàn)金折合人民幣1250萬元出資，占總股本的5％。A公司經(jīng)過改制，擬由B企業(yè)、C公司和王某共同作為發(fā)起人，各自以其在A公司所持股權(quán)相對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)投入，并以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立D股份有限公司（本題下稱“D公司”）。D公司成立之后，在6個(gè)月內(nèi)完成向境外發(fā)行新股以及上市工作。
（2）A公司采用整體改制方式，其截止于2001年6月30日經(jīng)有關(guān)審計(jì)和評(píng)估機(jī)構(gòu)確認(rèn)的有關(guān)財(cái)務(wù)資料為：
單位：萬元
年度
項(xiàng)目
2001年6月30日
2000年度
1999年度
1998年度
總資產(chǎn)
65 700
61 120
47 800
41 000
負(fù)債
23 100
21 500
14 000
12 000
凈資產(chǎn)
42 600
39 620
33 800
29 000
凈利潤
2 550
4 820
3 800
3 100
A公司預(yù)測2001年可實(shí)現(xiàn)凈利潤為人民幣5 200萬元。
（3）B企業(yè)、C公司和王某以在A公司截止于2001年6月30日止所持股權(quán)相對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)，按照85％的比例折股。由此，D公司成立時(shí)的股本總額擬為人民幣36 210萬元（每股面值為人民幣1元，下同），其余凈資產(chǎn)列入資本公積。D公司擬計(jì)劃發(fā)行境外上市外資股8000萬股，發(fā)行后D公司總股本為44210萬股。
（4）為了保證D公司境外股份發(fā)行上市后，具有可*的外匯來源用于境外股東的分紅派息，D公司需具有相應(yīng)的創(chuàng)匯水平，該創(chuàng)匯水平一般應(yīng)當(dāng)達(dá)到稅后凈利潤的5％；D公司向境外上市外資股股東支付股利，是以外幣計(jì)價(jià)和宣布，以外幣支付。
要求：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）以及其他部分所述內(nèi)容，D公司的發(fā)起人人數(shù)和王某作為D公司的發(fā)起人是否符合有關(guān)規(guī)定？D公司成立后6個(gè)月內(nèi)完成向境外發(fā)行新股工作是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）提供的資料，改制后的D公司的凈資產(chǎn)規(guī)模、凈資產(chǎn)利潤率、凈利潤總額是否符合向境外募集股份及上市的有關(guān)要求？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，A公司的股東投入D公司的凈資產(chǎn)折股比例是否符合有關(guān)規(guī)定？D公司擬發(fā)行的境外上市外資股的規(guī)模是否符合《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，有關(guān)D公司創(chuàng)匯水平和向境外上市外資股股東支付股利方法的表述是否確切？并說明理由。
（2001年）
【案例18答案】
（1）首先，D公司發(fā)起人人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)國務(wù)院有關(guān)股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定，國有企業(yè)或者國有資產(chǎn)占主導(dǎo)地位的企業(yè)按照國家有關(guān)規(guī)定改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，以發(fā)起方式設(shè)立的，發(fā)起人可以少于5人。B企業(yè)作為國有企業(yè)在A公司中占有80％的股權(quán)，A公司屬于國有資產(chǎn)占主導(dǎo)地位的企業(yè)，因此，其改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，具有3個(gè)發(fā)起人符合上述規(guī)定。其次，王某作為D公司的發(fā)起人符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人可以是自然人，也可以為法人，并應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所，王某作為境外人士，與B企業(yè)和C公司共同發(fā)起設(shè)立D公司，占發(fā)起人人數(shù)的1/3，未超過半數(shù)。第三，D公司成立后6個(gè)月內(nèi)完成向境外發(fā)行新股工作符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)國務(wù)院有關(guān)股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定，改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，一經(jīng)成立，即可發(fā)行新股。
（2）首先，D公司的凈資產(chǎn)規(guī)模符合有關(guān)要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，企業(yè)改組后投入上市公司的凈資產(chǎn)規(guī)模一般不少于人民幣4億元，A公司整體改制投入D公司的凈資產(chǎn)截止于2001年6月30日超過人民幣4億元。其次，D公司的凈資產(chǎn)利潤率符合有關(guān)要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投入向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司的經(jīng)評(píng)估或估算后的凈資產(chǎn)的稅后利潤率應(yīng)達(dá)到10％以上，A公司的凈資產(chǎn)稅后利潤率超過10％。第三，D公司的凈利潤總額不符合有關(guān)要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投入向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司資產(chǎn)的稅后凈利潤需達(dá)到人民幣6000萬元以上。（或：公司投入D公司資產(chǎn)的稅后凈利潤未達(dá)到人民幣6000萬元。）
（3）首先，A公司的股東投入D公司的凈資產(chǎn)折股比例不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，其折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。（或：A公司作為有限責(zé)任公司整體改建為股份有限公司，其凈資產(chǎn)折合為D公司的股份應(yīng)當(dāng)為1比1，因此，A公司的股東投入D公司的凈資產(chǎn)按照85％的比例折股不符合公司法的規(guī)定。）其次，D公司擬發(fā)行境外上市外資股的規(guī)模符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為15％以上。（或：D公司的總股本超過人民幣4億元，擬發(fā)行境外上市外資股的比例達(dá)到18.1％。）
（4）首先，有關(guān)D公司創(chuàng)匯水平的表述不確切。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該創(chuàng)匯水平一般需達(dá)到稅后凈利潤的10％以上。其次，有關(guān)向境外上市外資股股東支付股利方法的表述不確切。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，向境外上市外資股股東支付股利，應(yīng)當(dāng)以人民幣計(jì)價(jià)和宣布，以外幣支付。
【解釋】本題部分考點(diǎn)已超出指定教材的范圍。
【案例19】
新橋股份有限公司（以下簡稱“新橋公司”或“公司”）于1999年7月向社會(huì)公開發(fā)行股票并在上海證券交易所上市。2002年5月，公司召開股東大會(huì)討論了董事會(huì)提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的提案，有關(guān)情況如下：
（1）新橋公司的主營業(yè)務(wù)為路橋建設(shè)；截止2001年12月31日，公司股份總額為26000萬股（每股面值為人民幣1元，下同），資產(chǎn)總額為126000萬元，負(fù)債總額為75600萬元，凈資產(chǎn)為50400萬元；公司1999年、2000年、2001年的凈資產(chǎn)收益率分別為7.6％、6.8％、11.1％。
（2）新橋公司擬計(jì)劃發(fā)行9800萬元4年期可轉(zhuǎn)換公司債券，該可轉(zhuǎn)換公司債券的利率按高于同期銀行存款利率水平的1％執(zhí)行；本次發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股期限擬為自發(fā)行之日起9個(gè)月后可轉(zhuǎn)為公司股票；轉(zhuǎn)股價(jià)格以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個(gè)月股票的平均價(jià)格為基準(zhǔn)，下浮一定幅度作為轉(zhuǎn)股價(jià)格；該轉(zhuǎn)股價(jià)格確定之后，在轉(zhuǎn)股期內(nèi)，無論公司股份是否發(fā)生變動(dòng)．都不再作任何調(diào)整。
（3）本次股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提案進(jìn)行審議后的表決情況為：出席本次股東大會(huì)的股東和股東代表持有的有表決權(quán)股份總數(shù)為18200萬股，占應(yīng)出席本次股東大會(huì)的股東和股東代表持有的有表決權(quán)股份總數(shù)的70％；贊成票為10920萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的60％；反對(duì)票為7280萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的40％。
要求：
根據(jù)上述提示的資料，回答下列問題：
（1）新橋公司的凈資產(chǎn)收益率和董事會(huì)擬訂的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券總額是否符合有關(guān)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件?并分別說明理由。
（2）新橋公司董事會(huì)擬訂的可轉(zhuǎn)換公司債券的期限、利率水平和轉(zhuǎn)為股票的期限是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。
（3）新橋公司董事會(huì)擬訂的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股價(jià)格和對(duì)轉(zhuǎn)股價(jià)格不作任何調(diào)整的說明是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。
（4）新橋公司股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的提案的表決是否獲得通過?并說明理由。
（2002年）
【案例19答案】
（1）新橋公司的凈資產(chǎn)收益率符合發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件，但其發(fā)行總額不符合發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件。①新橋公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司，其發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件之一是最近3年的凈資產(chǎn)收益率平均不得低于7％，而新橋公司最近3年的凈資產(chǎn)收益率平均為8.5％。因此，其凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。②根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不得少于人民幣1億元，而新橋公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的總額為9800萬元。因此，其發(fā)行總額不符合規(guī)定。
（2）新橋公司董事會(huì)擬定的可轉(zhuǎn)換公司債券的期限和轉(zhuǎn)為股票的期限符合規(guī)定，但利率水平不符合規(guī)定。①可轉(zhuǎn)換公司債券的最短期限為3年，最長期限為5年，由發(fā)行人和主承銷商確定。新橋公司擬發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券期限為4年，符合規(guī)定。②可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行之日起6個(gè)月后方可轉(zhuǎn)為公司股票。新橋公司擬發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股期限擬定為自發(fā)行之日起9個(gè)月，符合規(guī)定。③可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不得超過銀行同期存款的利率水平。新橋公司擬發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的利率高于同期銀行存款利率水平，因此不符合規(guī)定。
（3）不符合規(guī)定。①上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的，以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個(gè)月股票的平均價(jià)格為基準(zhǔn)，上浮一定幅度作為轉(zhuǎn)股價(jià)格。新橋公司董事會(huì)擬定的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股價(jià)格為發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個(gè)月股票的平均價(jià)格為基準(zhǔn)，下浮一定幅度，因此不符合規(guī)定。②可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，因發(fā)行新股、送股以及其他原因引起公司股份發(fā)生變動(dòng)的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)及時(shí)調(diào)整轉(zhuǎn)股價(jià)格。因此，新橋公司董事會(huì)擬定的在轉(zhuǎn)股期內(nèi)，無論股份是否發(fā)生變動(dòng)都不再調(diào)整轉(zhuǎn)股價(jià)格是不符合規(guī)定的。
（4）不能通過。上市公司股東大會(huì)對(duì)于發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的事項(xiàng)須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。而新橋公司股東大會(huì)對(duì)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的表決中，只有60％的有表決權(quán)的股份同意，因此不能通過。
【案例20】
A股份有限公司(本題下稱“A公司”)于2000年9月向社會(huì)公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市，A公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司。2005年7月10日，擬申請(qǐng)發(fā)行20000萬元4年期可轉(zhuǎn)換公司債券。其申報(bào)材料的有關(guān)內(nèi)容如下：
（1）A公司經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的最近3年有關(guān)財(cái)務(wù)資料如下：
單位：萬元
年度
2005年6月30日
2004年
2003年
2002年
總資產(chǎn)
56300
54500
46400
43400
負(fù)債總額
19000
18000（注）
13000
12500
凈資產(chǎn)
37300
36500
33400
30900
扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤
800
3100
2500
2300
扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤
750
2800
3000
2000
注：2004年負(fù)債中包括2004年3月18日發(fā)行的6000萬元3年期公司債券。
（2）轉(zhuǎn)股價(jià)格以可轉(zhuǎn)換公司債券募集說明書公布前30個(gè)交易日公司股票的平均收盤價(jià)格為基準(zhǔn)，并下浮5％確定?？赊D(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，無論公司股份發(fā)生何種變動(dòng)，其轉(zhuǎn)股價(jià)格均不作任何調(diào)整。
（3）自可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行之日起3個(gè)月后，持有人可以按轉(zhuǎn)股價(jià)格轉(zhuǎn)換為公司股票。
（4）因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份引起股份變動(dòng)時(shí)，A公司應(yīng)當(dāng)在每月結(jié)束后的2個(gè)工作日內(nèi)向社會(huì)公布股份變動(dòng)情況，同時(shí)向工商行政管理部門申請(qǐng)辦理注冊(cè)資本的變更登記。
（5）可轉(zhuǎn)換公司債券到期未轉(zhuǎn)換為股份的，A公司應(yīng)當(dāng)在30個(gè)工作日內(nèi)償還本息。
（6）B公司為A公司本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提供擔(dān)保。根據(jù)A公司和B公司簽訂的擔(dān)保合同，B公司提供擔(dān)保的形式為一般保證方式，B公司承擔(dān)擔(dān)保擔(dān)保的范圍為債券本金和利息。
（7）經(jīng)查：①A公司最近3年未進(jìn)行現(xiàn)金利潤分配；②2001年3月A公司因發(fā)生操縱市場的重大違法行為而被查處；③2003年6月A公司管理層發(fā)生重大調(diào)整。
（8）在A公司股東大會(huì)對(duì)可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行方案進(jìn)行表決時(shí)，出席本次股東大會(huì)的股東持有的有表決權(quán)股份總數(shù)為15000萬股，占應(yīng)出席本次股東大會(huì)的股東有表決權(quán)股份總數(shù)的75％；其中，出席本次股東大會(huì)的社會(huì)公眾股股東和股東代表持有的有表決權(quán)股份總數(shù)為2000萬股，占應(yīng)出席本次股東大會(huì)的社會(huì)公眾股股東有表決權(quán)股份總數(shù)的40％。表決結(jié)果如下：贊成票為12000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的80％；反對(duì)票為3000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的20％；其中，參加表決的社會(huì)公眾股股東的贊成票為800萬股。
（9）乙證券公司為本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的保薦人，乙證券公司持有甲公司股份1000萬股，2004年3月乙證券公司為甲公司2000萬元的銀行貸款（3年期）提供了擔(dān)保。
要求：
根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提供的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提供的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提供的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前、后的累計(jì)債券余額是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（4）A公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的規(guī)模、期限是否符合規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，A公司可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)股價(jià)格的確定原則及調(diào)整政策是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，A公司可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股期是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（7）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所提示的內(nèi)容，A公司公布股份變動(dòng)情況的時(shí)間、申請(qǐng)注冊(cè)資本變更登記的時(shí)間是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（8）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所提示的內(nèi)容，A公司對(duì)可轉(zhuǎn)換公司債券還本付息的期限是否符合中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定？并說明理由。
（9）根據(jù)本題要點(diǎn)（6）所提示的內(nèi)容，A公司、B公司簽訂的擔(dān)保合同是否符合有關(guān)法律規(guī)定？并說明理由。
（10）根據(jù)本題要點(diǎn)（7）所提示的內(nèi)容，分別指出這三個(gè)事項(xiàng)是否構(gòu)成本次A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的實(shí)質(zhì)性障礙？并說明理由。
（11）根據(jù)本題要點(diǎn)（8）所提示的內(nèi)容，指出A公司股東大會(huì)是否可以通過可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行方案？并說明理由。
（12）根據(jù)本題要點(diǎn)（9）所提示的內(nèi)容，指出乙證券公司持有甲公司股份、為甲公司提供債務(wù)擔(dān)保的情形是否影響其保薦人資格？并說明理由。
【案例20答案】
（1）A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率符合條件。首先，根據(jù)規(guī)定，由于A公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類公司，最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均不得低于7％。在本題中，A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均為7.81％；其次，根據(jù)規(guī)定，上市公司扣除非經(jīng)常性損益后，最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均值原則上不得低于6％。在本題中，扣除非經(jīng)常損益后，A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均為7.71％（P182）。
（2）A公司的資產(chǎn)負(fù)債率符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率不高于70％。在本題中，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，資產(chǎn)負(fù)債率為51.11％，低于70％的上限（P182）。
【解析】資產(chǎn)負(fù)債率＝（19000＋20000）/（56300＋20000）＝51.11％。
（3）A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前、后的累計(jì)債券余額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前，累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40％；發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的80％。在本題中，A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前累計(jì)債券余額占凈資產(chǎn)的比重為6000/36500＝16.44％，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，累計(jì)債券余額（6000＋20000＝26000）占公司上年末凈資產(chǎn)額（36500萬元）的比重為71.23％，均符合規(guī)定（P182）。
（4）首先，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行規(guī)模符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于1億元（P182）；其次，可轉(zhuǎn)換公司債券的期限符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的最短期限為3年，最長期限為5年（P183）。
（5）首先，轉(zhuǎn)股價(jià)格的確定原則不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)股價(jià)格的確定應(yīng)當(dāng)以公布募集說明書前30個(gè)交易日公司股票的平均收盤價(jià)格為基準(zhǔn)，并上?。ǘ钦劭郏┮欢ǚ龋≒183）。其次，轉(zhuǎn)股價(jià)格的調(diào)整政策不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，因發(fā)行新股、送股及其他原因引起公司股份發(fā)生變動(dòng)的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)及時(shí)調(diào)整轉(zhuǎn)股價(jià)格，并向社會(huì)公布（P183）。
（6）轉(zhuǎn)股期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行之日起6個(gè)月后方可轉(zhuǎn)換為股份（P183）。
（7）首先，公布股份變動(dòng)情況的時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)在每一季度（而非每月）結(jié)束后的2個(gè)工作日內(nèi)，向社會(huì)公布因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份所引起的股份變動(dòng)情況；其次，申請(qǐng)注冊(cè)資本變更登記的時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司只在每年年檢期間，才向工商行政管理部門申請(qǐng)辦理注冊(cè)資本的變更登記（P183）。
（8）還本付息的期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券到期未轉(zhuǎn)換為股份的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照可轉(zhuǎn)換公司債券募集說明書的約定，于期滿后5個(gè)工作日（而非30日內(nèi)）內(nèi)償還本息，否則按1‰的比例向債權(quán)人支付賠償金（P184）。
（9）首先，B公司以一般責(zé)任方式承擔(dān)保證責(zé)任不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，以保證方式為上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。其次，B公司承擔(dān)的保證擔(dān)保的范圍不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，保證責(zé)任的范圍包括可轉(zhuǎn)換公司債券的本金、利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用（該考點(diǎn)超出教材范圍，供參考）。
（10）①A公司最近3年未進(jìn)行現(xiàn)金利潤分配構(gòu)成本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司最近3年未進(jìn)行現(xiàn)金利潤分配的，不得發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券（P175）；②2001年3月A公司因發(fā)生操縱市場的重大違法行為而被查處不構(gòu)成本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司最近3年存在重大違法違規(guī)行為的，其發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的申請(qǐng)不予核準(zhǔn)。在本題中，A公司的操作市場的違規(guī)行為至本次申請(qǐng)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的時(shí)間超過了3年（P183）；③2003年6月A公司管理層發(fā)生重大調(diào)整構(gòu)成本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人管理層最近3年不穩(wěn)定的，不得發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券（P182）。
（11）A公司股東大會(huì)不能通過可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行方案。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，須經(jīng)全體股東大會(huì)表決通過，并經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，發(fā)可實(shí)施或提出申請(qǐng)。在本題中，該發(fā)行方案未獲得出席會(huì)議的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過（P102）。
（12）首先，乙證券公司持有甲公司股份的情形不影響其保薦人資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)持有發(fā)行人的股份超過7％時(shí)，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券的發(fā)行上市。在本題中，乙證券公司持有的1000萬股股份未達(dá)到甲公司股本總額（20000萬股）的7％；其次，乙證券公司為甲公司提供的債務(wù)擔(dān)保將影響其保薦人資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)為發(fā)行人提供擔(dān)?；蛘呷谫Y的，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市（P177）。
【案例21】
2003年3月1日，甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）的控股股東A公司和B公司、C公司和D公司擬組建E聯(lián)合有限公司（以下簡稱“E公司”）。其中，A公司以其持有的甲公司國有股35760萬股（占總股本的70.95％）及其他資產(chǎn)、負(fù)債合計(jì)11億元出資，占注冊(cè)資本的40％。因此，E公司取代A公司成為上市公司甲公司的控股股東，E公司在事實(shí)上構(gòu)成對(duì)甲公司的收購。E公司擬定的要約收購計(jì)劃的部分內(nèi)容如下：
（1）收購人E公司應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送要約收購報(bào)告書，同時(shí)抄報(bào)E公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所，通知被收購公司，并對(duì)要約收購報(bào)告書摘要作出提示性公告。
（2）中國證監(jiān)會(huì)在收到要約收購報(bào)告書后10日內(nèi)未提出異議的，E公司可以公告其收購要約文件。
（3）由于E公司在提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)未買賣甲公司的股票，因此本次要約收購價(jià)格擬定為5.86元，計(jì)算方法是：在提示性公告日前30個(gè)交易日內(nèi)，甲公司股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的80％。
（4）由于E公司以現(xiàn)金進(jìn)行支付，因此E公司應(yīng)當(dāng)在作出提示性公告的同時(shí)，將收購總金額的15％的履約保證金存放在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行賬戶，并辦理凍結(jié)手續(xù)。
（5）收購要約的有效期為2003年4月1日－5月20日，在收購要約的有效期限內(nèi)，E公司可以根據(jù)具體情況撤回其收購要約。
（6）在2003年5月10日前，即使未出現(xiàn)競爭要約，E公司也可以根據(jù)具體情況更改收購要約的條件。
（7）要約收購期滿，E公司應(yīng)當(dāng)按照收購要約規(guī)定的條件購買甲公司股東預(yù)受的全部股份。此外，E公司應(yīng)當(dāng)在收購要約期滿后10個(gè)工作日內(nèi)，向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送關(guān)于收購情況的書面報(bào)告。
（8）在E公司作出提示性公告后，甲公司董事會(huì)不得提議發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券、回購上市公司股票，同時(shí)應(yīng)當(dāng)暫停執(zhí)行已經(jīng)訂立的合同和甲公司股東大會(huì)已經(jīng)作出的決議。
要求：
根據(jù)《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定，按照本題各要點(diǎn)的順序，分別指出E公司擬定的要約收購計(jì)劃有哪些不合法之處？并分別說明理由。
【案例21答案】
（1）收購人E公司將要約收購報(bào)告書抄報(bào)E公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購人應(yīng)當(dāng)將收購報(bào)告書抄報(bào)“上市公司所在地”的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)。
（2）E公司公告其收購要約文件的時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)在收到要約收購報(bào)告書后“15日”（而非10日）內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告其收購要約文件。
（3）要約收購價(jià)格的計(jì)算方法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對(duì)上市公司的要約收購價(jià)格不得低于下列價(jià)格中較高者：①在提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)，收購人買入上市公司股票所支付的價(jià)格；②在提示性公告日前30個(gè)交易日內(nèi)，甲公司股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的“90％”（而非80％）。
（4）履約保證金的比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購人以現(xiàn)金進(jìn)行支付的，履約保證金的比例不得低于收購總價(jià)款的20％。
（5）E公司根據(jù)具體情況撤回收購要約不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得撤回收購要約。
（6）E公司在5月10日前更改收購要約條件不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，除出現(xiàn)競爭要約外，在收購要約期滿前“15日內(nèi)”，收購人不得更改收購要約條件。在本題中，收購要約的期限為2003年4月1日－5月20日，因此收購人E公司在5月6日－5月20日的期間內(nèi)不得更改收購要約的條件（出現(xiàn)競爭要約的除外）。
（7）E公司向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送書面報(bào)告的時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購人應(yīng)當(dāng)在收購要約期滿后3個(gè)工作日內(nèi)（而非10個(gè)工作日），向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送關(guān)于收購情況的書面報(bào)告。
（8）E公司主張甲公司暫停執(zhí)行已經(jīng)訂立的合同和股東大會(huì)已經(jīng)作出的決議不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在收購人作出提示性公告后，被收購公司的董事會(huì)可以繼續(xù)執(zhí)行已經(jīng)訂立的合同或者股東大會(huì)已經(jīng)作出的決議。
【案例22】
某會(huì)計(jì)師事務(wù)所接受甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）的聘請(qǐng)，承辦甲公司2001年的審計(jì)業(yè)務(wù)。會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派注冊(cè)會(huì)計(jì)師A、B進(jìn)駐甲公司后，了解到甲公司以下信息資料：
（1）2001年4月1日，甲公司與乙公司簽訂一份托管協(xié)議。該協(xié)議約定：甲公司托管乙公司所屬元器件廠，托管期限從簽訂協(xié)議之日起至2003年4月1日止，甲公司每年按照元器件廠凈利潤的40％收取托管費(fèi)。截至2001年12月31日，甲公司從托管乙公司所屬元器件廠中獲得利潤人民幣400萬元，占甲公司2001年度利潤總額的11％。
（2）2001年7月，甲公司通過兼并方式以人民幣2000萬元收購了一家國有企業(yè)（以下簡稱“丙企業(yè)”）。根據(jù)有關(guān)協(xié)議，甲公司在取得擔(dān)保的前提下分期付款，付款期限為5年，在兼并程序終結(jié)日支付價(jià)款800萬元。
（3）甲公司與丁公司發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛，丁公司于2001年1月10日對(duì)甲公司提起訴訟，人民法院于2001年6月10日作出甲公司敗訴的判決，甲公司不服提起上訴。二審法院至2001年12月31日前尚未審結(jié)此案。此項(xiàng)訴訟的一審情況，甲公司已經(jīng)作為重大事件予以披露。
（4）2001年8月1日，甲公司總經(jīng)理、董事會(huì)秘書發(fā)生變動(dòng)。
（5）2001年，甲公司與其關(guān)聯(lián)方戊公司累計(jì)交易總額達(dá)3500萬元。
（6）2001年9月10日，持有甲公司36％的發(fā)起人股東A國有企業(yè)以其所持股份（國有股）作質(zhì)押，向某建設(shè)銀行貸款2000萬元。
要求：
（1）根據(jù)上述要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，甲公司在2001年年報(bào)中應(yīng)否披露托管事項(xiàng)？并說明理由。
（2）根據(jù)上述要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，甲公司在2001年年報(bào)中應(yīng)當(dāng)如何披露其收購丙企業(yè)之事項(xiàng)？
（3）根據(jù)上述要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，甲公司與丙企業(yè)的收購協(xié)議是否符合有關(guān)法律規(guī)定？并說明理由。
（4）上述要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，應(yīng)否在2001年年度報(bào)告中予以披露？并說明理由。
（5）上述要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，應(yīng)否在2001年年度報(bào)告中予以披露？并說明理由。
（6）上述要點(diǎn)（6）所述內(nèi)容，應(yīng)否在2001年年度報(bào)告中予以披露？并說明理由。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，A企業(yè)在向建設(shè)銀行進(jìn)行質(zhì)押貸款時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交哪些材料？質(zhì)押合同從何時(shí)生效？
【案例22答案】
（1）應(yīng)當(dāng)披露托管事項(xiàng)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司若發(fā)生托管、承包、租賃其他公司資產(chǎn)的事項(xiàng)，且該事項(xiàng)為上市公司帶來的利潤達(dá)到上市公司當(dāng)年利潤總額的10％以上時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)詳細(xì)披露有關(guān)合同的主要內(nèi)容。在本題中，甲公司因托管乙公司所屬元器件廠產(chǎn)生的利潤占其2001年度利潤的11％，因此甲公司在年度報(bào)告的“重要事項(xiàng)”中應(yīng)當(dāng)披露托管事項(xiàng)。
（2）甲公司應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告的“重要事項(xiàng)”中披露收購丙企業(yè)的簡要情況、進(jìn)程，說明收購事項(xiàng)對(duì)上市公司經(jīng)營成果、財(cái)務(wù)狀況的影響。
（3）甲公司與丙企業(yè)的收購協(xié)議不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，經(jīng)批準(zhǔn)被兼并的國有企業(yè)，兼并方一次付清確有困難的，在取得擔(dān)保的前提下，可以分期付款。但付款期限不得超過3年，在兼并程序終結(jié)日支付的價(jià)款不得低于被兼并企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交價(jià)款的50％。在本題中，付款期限超出了3年的限制，在兼并程序終結(jié)日支付的價(jià)款800萬元未達(dá)到50％的最低要求。
（4）應(yīng)當(dāng)予以披露。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，尚未結(jié)案的重大訴訟、仲裁事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告中陳述其進(jìn)展情況或?qū)徖斫Y(jié)果及影響。
（5）應(yīng)當(dāng)予以披露。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司在報(bào)告期內(nèi)發(fā)生的重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，若對(duì)于某一關(guān)聯(lián)方，報(bào)告期內(nèi)累計(jì)交易總額高于3000萬元或者占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的5％以上或者占本期凈利潤的10％以上的，必須披露其詳細(xì)情況。
（6）①應(yīng)當(dāng)披露質(zhì)押事項(xiàng)。根據(jù)規(guī)定，持股5％以上的法人股東所持股份發(fā)生質(zhì)押、凍結(jié)等情況時(shí)應(yīng)予以披露。②A企業(yè)作為甲公司的發(fā)起人股東（持股5％以上），將其所持國有股份進(jìn)行質(zhì)押時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交甲公司出具的公司董事會(huì)已獲知該事項(xiàng)的函件；質(zhì)押股份的性質(zhì)是國有股的，出質(zhì)方必須出具國有資產(chǎn)管理部門的批文；質(zhì)押股份的性質(zhì)是發(fā)起人股的，上市公司必須成立滿3年，同時(shí)提供公司成立時(shí)間證明及其營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。③以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日起生效。
【案例23】
2004年5月，中國證監(jiān)會(huì)收到某投資者的舉報(bào)信件，信件指出甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）存在以下問題：
（1）2003年，甲公司與其關(guān)聯(lián)方A公司的累計(jì)交易金額達(dá)4000萬元，但甲公司在其年度報(bào)告中對(duì)其未進(jìn)行任何披露。
（2）2003年，B公司租賃甲公司的機(jī)器設(shè)備，該租賃事項(xiàng)為甲公司帶來的利潤達(dá)到甲公司2003年利潤總額的12％，但甲公司在其年度報(bào)告中對(duì)其未進(jìn)行任何披露。
（3）2003年10月，甲公司的總經(jīng)理王某被中國證監(jiān)會(huì)處罰，甲公司隨即撤換了王某的總經(jīng)理職務(wù)，但甲公司對(duì)其未進(jìn)行任何披露。
（4）2003年12月，持有甲公司8％股份的C公司以其所持股份向銀行質(zhì)押貸款，但甲公司在其年度報(bào)告中對(duì)其未進(jìn)行任何披露。
（5）截止2003年12月31日，甲公司前10名股東中，C公司和D公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，但甲公司在其年度報(bào)告中對(duì)其未進(jìn)行任何披露。
（6）2004年3月，甲公司的實(shí)際控制人戊公司從甲公司借款1000萬元，但獨(dú)立董事張某對(duì)此未發(fā)表任何獨(dú)立意見。
要求：如果該投資者舉報(bào)的事實(shí)成立，分別回答以下問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，指出甲公司對(duì)該事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行披露？
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點(diǎn)（6）所提示的內(nèi)容，指出獨(dú)立董事張某的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（7）對(duì)甲公司在年度報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告中存在的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的行為，根據(jù)《中華人民共和國證券法》的規(guī)定，指出其應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？
（8）對(duì)甲公司在年度報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告中存在的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的行為，如致使投資者在證券交易中遭受損失的，其損失應(yīng)如何賠償？
【案23答案】
（1）甲公司的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，報(bào)告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，若對(duì)于某一關(guān)聯(lián)方，報(bào)告期內(nèi)累計(jì)交易總額高于3000萬元的，屬于重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，上市公司應(yīng)當(dāng)在其年度報(bào)告的“重要事項(xiàng)”中進(jìn)行披露。在本題中，甲公司與其關(guān)聯(lián)方A公司的累計(jì)交易金額達(dá)4000萬元，屬于重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，甲公司應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告中進(jìn)行披露。