【案例16】
A公司1997年在上海證券交易所上市。截止2002年12月31日，公司股本總額為1.5億元，其中流通股為6000萬元；經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值為4.5億元。A公司最近3年無重大資產(chǎn)重組行為。2003年7月，A公司向中國證監(jiān)會提出增發(fā)新股的申請，其申請文件披露了以下信息：
（1）A公司于1999年1月曾獲準(zhǔn)配股，募集資金2億元，其投資項目完工進(jìn)度已經(jīng)達(dá)到50％。本次擬增發(fā)新股5000萬股，募集資金量為5億元。
（2）A公司董事陳某2002年8月因在任職期間拋售所持A公司股票被上海證券交易所公開譴責(zé)。2002年9月，A公司為其子公司向銀行貸款3000萬元提供了擔(dān)保。
（3）A公司第一大股東B公司1999年以來向A公司累計借款1500萬元，至今沒有歸還。B公司財務(wù)部經(jīng)理吳某兼任A公司財務(wù)總監(jiān)，A公司董事張某兼任A公司控股的C公司總經(jīng)理。
（4）A公司董事會由9名董事組成，其中獨立董事3名。本次擬增發(fā)新股議案提交董事會表決時，全體董事一致通過。在隨后召開的臨時股東大會上，增發(fā)新股議案獲得出席股東大會股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
要求：
（1）根據(jù)本題要點（l）所述內(nèi)容，A公司前次募集資金使用情況、本次增發(fā)新股募集資金量是否符合增發(fā)新股的規(guī)定？并分別說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）所述內(nèi)容，A公司董事陳某任職期間拋售股票的行為和A公司為其子公司提供擔(dān)保的行為是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙？并分別說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，B公司向A公司借款的情形是否符合增發(fā)新股的規(guī)定？吳某、張某兼職是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙？并分別說明理由。
（4）根據(jù)本題要點（4）所述內(nèi)容，A公司董事會的組成是否符合公司法律制度的規(guī)定？A公司股東大會對增發(fā)新股議案的表決是否存在問題？并分別說明理由。
【案例16答案】
（1）首先，A公司前次募集資金使用情況不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，前次募集資金投資項目的完工進(jìn)度不低于70％，而A公司前次募集資金投資項目完工進(jìn)度只達(dá)到50％（1分）。其次，本次增發(fā)新股募集資金量不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時，增發(fā)新股募集的資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值，而A公司本次增發(fā)新股募集資金量為5億元，超過了A公司上年度末經(jīng)審計的4．5億元的凈資產(chǎn)值（1分）。（本要點共3分）
（2）首先，陳某的行為構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的董事在最近12個月內(nèi)未受到證券交易所公開譴責(zé)是上市公司增發(fā)新股條件之一，而陳某作為A公司董事受到證券交易所公開譴責(zé)未滿12個月（1分）。其次，A公司為其子公司提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因為法律沒有上市公司不能為其子公司擔(dān)保的禁止性規(guī)定（1分）。（本要點共2.5分）
（3）首先，B公司向A公司借款的情形不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的資金不存在被具有實際控制權(quán)的個人、法人或其他組織占用的情形是增發(fā)新股條件之一，而B公司作為A公司的第一大股東占用了A公司的資金（1分）。其次，吳某兼任A公司財務(wù)總監(jiān)構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，具有完善的法人治理結(jié)構(gòu)，與對其具有實際控制權(quán)的法人或者其他組織及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)在人員上分開，保證上市公司的人員獨立。吳某作為A公司的第一大股東的財務(wù)部經(jīng)理兼任A公司財務(wù)總監(jiān)，不符合上市公司人員獨立的要求（1分）。第三，張某兼任控股C公司總經(jīng)理，不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因為法律沒有上市公司董事不能兼任其控股公司經(jīng)理的禁止性規(guī)定（1分）。（本要點共3.5分）
（4）首先，A公司董事會的組成符合公司法律制度的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股份有限公司的董事會應(yīng)由5至19名董事組成（0.5分），上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨立董事（0.5分）。其次，A公司股東大會對增發(fā)新股議案的表決存在問題（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)20％的，其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過（1分）。[或：A公司增發(fā)新股5000萬股，已超過公司股份總數(shù)的20％，通過增發(fā)新股議案時，沒有履行獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過的程序（1分）。] （本要點共3分）
【案例17】
A股份有限公司(本題下稱“A公司”)于1998年11月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。公司股本總額為1.5億股(每股面值為1元，下同)，其中，已上市流通股份為8000萬股。A公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，重組完成后擬于2003年8月首次申請增發(fā)新股，有關(guān)資料如下：
（1）經(jīng)注冊會計師核驗，A公司最近3個會計年度的有關(guān)會計資料如下：
單位：萬元
2003年
6月30日
2002年
2001年
2000年
總資產(chǎn)
95000
90000
80000
70000
負(fù)債
62000
60000
55000
50000
凈資產(chǎn)
33000
30000
25000
20000
扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤
500
3500
4000
2000
扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤
400
2400
3750
3000
（2）本次擬發(fā)行新股5000萬股，擬募集資金4億元。
（3）前次募集資金投資項目的完工進(jìn)度為75％。
（4）經(jīng)查明：A公司在前次社會公眾股發(fā)行所募集資金全部到位之后，被主要發(fā)起人甲股東借用 流動資金人民幣5000萬元，截至申請材料提交時，甲股東按照還款計劃已經(jīng)償還了2000萬元，還有 3000萬元尚未償還。此外，A公司于2003年4月1日受到中國證監(jiān)會的公開批評。
（5）經(jīng)查明：2001年4月A公司違規(guī)為乙股東1000萬元的銀行貸款提供擔(dān)保。截至申請材料提交時，整改已滿1年。此外，A公司因一項標(biāo)的額為500萬元的買賣合同糾紛于2002年4月1日作為原告向人民法院提起訴訟，該訴訟截止申請材料提交時，仍在進(jìn)行中。
（6）董事會增發(fā)提案的決議公告日A公司的股份總數(shù)1.5億股，其中已上市流通股（社會公眾股）為8000萬股。在A公司股東大會對增發(fā)提案進(jìn)行表決時，出席股東大會的股東所持的表決權(quán)為1.2億股，其中流通股股東所持的表決權(quán)為6000萬股。在股東大會對增發(fā)提案進(jìn)行表決時，贊成票為9000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的75％，其中流通股股東的贊成票為2000萬股。
要求：
（1）根據(jù)上述要點（1）所述內(nèi)容，A公司的凈資產(chǎn)收益率是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)上述要點（2）所述內(nèi)容，A公司本次發(fā)行新股募集資金的規(guī)模是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)上述要點（3）所述內(nèi)容，A公司前次募集資金投資項目的完工進(jìn)度是否符合規(guī)定？并說明理由。
（4）根據(jù)上述要點（4）所述內(nèi)容，A公司的資金被甲股東占用以及受到中國證監(jiān)會的公開批評是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的實質(zhì)性障礙？
（5）根據(jù)上述要點（5）所述內(nèi)容，A公司違規(guī)為乙股東提供擔(dān)保的行為以及正在進(jìn)行的訴訟事項是否對本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實質(zhì)性障礙？并說明理由。
（6）根據(jù)上述要點（6）所述內(nèi)容，A公司股東大會是否可以通過增發(fā)提案？并說明理由。
【案例17答案】
（1）A公司的凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對于重大資產(chǎn)重組的上市公司，重組完成后首次申請增發(fā)新股的，其最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％，且最近1個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)不低于6％。在本題中，首先，A公司2002年的凈資產(chǎn)收益率為8％（2400/30000）、2001年的凈資產(chǎn)收益率為15％（3750/25000）、2000年的凈資產(chǎn)收益率為10％（2000/20000），最近3年的平均凈資產(chǎn)收益率為11％；其次，A公司2002年的凈資產(chǎn)收益率為8％，均符合規(guī)定。
（2）A公司募集資金的規(guī)模符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對于重大資產(chǎn)重組的上市公司，重組完成后首次申請增發(fā)新股的，其增發(fā)新股募集資金量可不受“增發(fā)新股募集資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值”的限制。在本題中，A公司屬于重大資產(chǎn)重組的上市公司，因此其增發(fā)新股募集資金可以超過A公司2002年末的凈資產(chǎn)3億元。
（3）A公司前次募集資金投資項目的完工進(jìn)度符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，前次募集資金投資項目的完工進(jìn)度不低于70％即可。
（4）首先，A公司的資金被甲股東占用構(gòu)成本次增發(fā)新股的實質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其附屬公司最近12個月內(nèi)的資金、資產(chǎn)被實際控制人及其關(guān)聯(lián)人占有的情況，不符合增發(fā)新股的條件。其次，A公司在2003年4月1日收到中國證監(jiān)會的公開批準(zhǔn)也構(gòu)成本次增發(fā)新股的實質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其董事在最近12個月如受到中國證監(jiān)會的公開批評或者證券交易所的公開譴責(zé)，不得增發(fā)新股。
（5）首先，A公司違規(guī)為乙股東提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成本次增發(fā)新股的實質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其附屬公司違規(guī)為其實際控制人提供擔(dān)保的，如整改已滿12個月，可以增發(fā)新股；其次，A公司正在進(jìn)行的訴訟事項不會對本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實質(zhì)性障礙。
（6）A公司股東大會不能通過增發(fā)提案。根據(jù)規(guī)定，如果增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)的20％的，其增發(fā)提案還應(yīng)獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。在本案中，由于增發(fā)數(shù)量（5000萬股）超過了A公司股份總數(shù)（1.5億股）的20％，因此股東大會通過增發(fā)提案時，流通股股東的贊成票不得低于3000萬股。
【解析】上市公司增發(fā)新股、增加注冊資本，屬于股東大會的特別決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
【案例18】
A有限責(zé)任公司（本題下稱“A公司”）由B國有企業(yè)（本題下稱“B企業(yè)”）、C有限責(zé)任公司（本題下稱“C公司”）和香港居民王某于1998年5月共同出資成立。A公司擬在改制為股份有限公司之后，向境外募集股份并在境外上市。A公司的基本情況、有關(guān)中介機構(gòu)提出的改制重組和股票發(fā)行上市方案以及對相關(guān)問題的咨詢意見的有關(guān)要點如下：
（1）A公司注冊資本為人民幣25000萬元，其中：B企業(yè)以生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)折合人民幣20 000萬元出資，占總股本的80％；C公司以現(xiàn)金人民幣3750萬元出資，占總股本的15％；王某以外幣現(xiàn)金折合人民幣1250萬元出資，占總股本的5％。A公司經(jīng)過改制，擬由B企業(yè)、C公司和王某共同作為發(fā)起人，各自以其在A公司所持股權(quán)相對應(yīng)的凈資產(chǎn)投入，并以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立D股份有限公司（本題下稱“D公司”）。D公司成立之后，在6個月內(nèi)完成向境外發(fā)行新股以及上市工作。
（2）A公司采用整體改制方式，其截止于2001年6月30日經(jīng)有關(guān)審計和評估機構(gòu)確認(rèn)的有關(guān)財務(wù)資料為：
單位：萬元
年度
項目
2001年6月30日
2000年度
1999年度
1998年度
總資產(chǎn)
65 700
61 120
47 800
41 000
負(fù)債
23 100
21 500
14 000
12 000
凈資產(chǎn)
42 600
39 620
33 800
29 000
凈利潤
2 550
4 820
3 800
3 100
A公司預(yù)測2001年可實現(xiàn)凈利潤為人民幣5 200萬元。
（3）B企業(yè)、C公司和王某以在A公司截止于2001年6月30日止所持股權(quán)相對應(yīng)的凈資產(chǎn)，按照85％的比例折股。由此，D公司成立時的股本總額擬為人民幣36 210萬元（每股面值為人民幣1元，下同），其余凈資產(chǎn)列入資本公積。D公司擬計劃發(fā)行境外上市外資股8000萬股，發(fā)行后D公司總股本為44210萬股。
（4）為了保證D公司境外股份發(fā)行上市后，具有可靠的外匯來源用于境外股東的分紅派息，D公司需具有相應(yīng)的創(chuàng)匯水平，該創(chuàng)匯水平一般應(yīng)當(dāng)達(dá)到稅后凈利潤的5％；D公司向境外上市外資股股東支付股利，是以外幣計價和宣布，以外幣支付。
要求：
（1）根據(jù)本題要點（1）以及其他部分所述內(nèi)容，D公司的發(fā)起人人數(shù)和王某作為D公司的發(fā)起人是否符合有關(guān)規(guī)定？D公司成立后6個月內(nèi)完成向境外發(fā)行新股工作是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）提供的資料，改制后的D公司的凈資產(chǎn)規(guī)模、凈資產(chǎn)利潤率、凈利潤總額是否符合向境外募集股份及上市的有關(guān)要求？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，A公司的股東投入D公司的凈資產(chǎn)折股比例是否符合有關(guān)規(guī)定？D公司擬發(fā)行的境外上市外資股的規(guī)模是否符合《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
（4）根據(jù)本題要點（4）所述內(nèi)容，有關(guān)D公司創(chuàng)匯水平和向境外上市外資股股東支付股利方法的表述是否確切？并說明理由。
【案例18答案】
（1）首先，D公司發(fā)起人人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)國務(wù)院有關(guān)股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定，國有企業(yè)或者國有資產(chǎn)占主導(dǎo)地位的企業(yè)按照國家有關(guān)規(guī)定改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，以發(fā)起方式設(shè)立的，發(fā)起人可以少于5人。B企業(yè)作為國有企業(yè)在A公司中占有80％的股權(quán)，A公司屬于國有資產(chǎn)占主導(dǎo)地位的企業(yè)，因此，其改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，具有3個發(fā)起人符合上述規(guī)定。其次，王某作為D公司的發(fā)起人符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人可以是自然人，也可以為法人，并應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所，王某作為境外人士，與B企業(yè)和C公司共同發(fā)起設(shè)立D公司，占發(fā)起人人數(shù)的1/3，未超過半數(shù)。第三，D公司成立后6個月內(nèi)完成向境外發(fā)行新股工作符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)國務(wù)院有關(guān)股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定，改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，一經(jīng)成立，即可發(fā)行新股。
（2）首先，D公司的凈資產(chǎn)規(guī)模符合有關(guān)要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，企業(yè)改組后投入上市公司的凈資產(chǎn)規(guī)模一般不少于人民幣4億元，A公司整體改制投入D公司的凈資產(chǎn)截止于2001年6月30日超過人民幣4億元。其次，D公司的凈資產(chǎn)利潤率符合有關(guān)要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投入向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司的經(jīng)評估或估算后的凈資產(chǎn)的稅后利潤率應(yīng)達(dá)到10％以上，A公司的凈資產(chǎn)稅后利潤率超過10％。第三，D公司的凈利潤總額不符合有關(guān)要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投入向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司資產(chǎn)的稅后凈利潤需達(dá)到人民幣6000萬元以上。（或：公司投入D公司資產(chǎn)的稅后凈利潤未達(dá)到人民幣6000萬元。）
（3）首先，A公司的股東投入D公司的凈資產(chǎn)折股比例不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，其折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。（或：A公司作為有限責(zé)任公司整體改建為股份有限公司，其凈資產(chǎn)折合為D公司的股份應(yīng)當(dāng)為1比1，因此，A公司的股東投入D公司的凈資產(chǎn)按照85％的比例折股不符合公司法的規(guī)定。）其次，D公司擬發(fā)行境外上市外資股的規(guī)模符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15％以上。（或：D公司的總股本超過人民幣4億元，擬發(fā)行境外上市外資股的比例達(dá)到18.1％。
（4）首先，有關(guān)D公司創(chuàng)匯水平的表述不確切。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該創(chuàng)匯水平一般需達(dá)到稅后凈利潤的10％以上。其次，有關(guān)向境外上市外資股股東支付股利方法的表述不確切。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，向境外上市外資股股東支付股利，應(yīng)當(dāng)以人民幣計價和宣布，以外幣支付。
【案例19】
新橋股份有限公司（以下簡稱“新橋公司”或“公司”）于1999年7月向社會公開發(fā)行股票并在上海證券交易所上市。2002年5月，公司召開股東大會討論了董事會提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的提案，有關(guān)情況如下：
（1）新橋公司的主營業(yè)務(wù)為路橋建設(shè)；截止2001年12月31日，公司股份總額為26000萬股（每股面值為人民幣1元，下同），資產(chǎn)總額為126000萬元，負(fù)債總額為75600萬元，凈資產(chǎn)為50400萬元；公司1999年、2000年、2001年的凈資產(chǎn)收益率分別為7.6％、6.8％、11.1％。
（2）新橋公司擬計劃發(fā)行9800萬元4年期可轉(zhuǎn)換公司債券，該可轉(zhuǎn)換公司債券的利率按高于同期銀行存款利率水平的1％執(zhí)行；本次發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股期限擬為自發(fā)行之日起9個月后可轉(zhuǎn)為公司股票；轉(zhuǎn)股價格以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個月股票的平均價格為基準(zhǔn)，下浮一定幅度作為轉(zhuǎn)股價格；該轉(zhuǎn)股價格確定之后，在轉(zhuǎn)股期內(nèi)，無論公司股份是否發(fā)生變動．都不再作任何調(diào)整。
（3）本次股東大會對董事會提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提案進(jìn)行審議后的表決情況為：出席本次股東大會的股東和股東代表持有的有表決權(quán)股份總數(shù)為18200萬股，占應(yīng)出席本次股東大會的股東和股東代表持有的有表決權(quán)股份總數(shù)的70％；贊成票為10920萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的60％；反對票為7280萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的40％。
要求：
根據(jù)上述提示的資料，回答下列問題：
（1）新橋公司的凈資產(chǎn)收益率和董事會擬訂的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券總額是否符合有關(guān)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件?并分別說明理由。
（2）新橋公司董事會擬訂的可轉(zhuǎn)換公司債券的期限、利率水平和轉(zhuǎn)為股票的期限是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。
（3）新橋公司董事會擬訂的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股價格和對轉(zhuǎn)股價格不作任何調(diào)整的說明是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。
（4）新橋公司股東大會對董事會提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的提案的表決是否獲得通過?并說明理由。
【案例19答案】
（1）新橋公司的凈資產(chǎn)收益率符合發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件，但其發(fā)行總額不符合發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件。①新橋公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司，其發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件之一是最近3年的凈資產(chǎn)收益率平均不得低于7％，而新橋公司最近3年的凈資產(chǎn)收益率平均為8.5％。因此，其凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。②根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不得少于人民幣1億元，而新橋公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的總額為9800萬元。因此，其發(fā)行總額不符合規(guī)定。
（2）新橋公司董事會擬定的可轉(zhuǎn)換公司債券的期限和轉(zhuǎn)為股票的期限符合規(guī)定，但利率水平不符合規(guī)定。
①可轉(zhuǎn)換公司債券的最短期限為3年，最長期限為5年，由發(fā)行人和主承銷商確定。新橋公司擬發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券期限為4年，符合規(guī)定。
②可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行之日起6個月后方可轉(zhuǎn)為公司股票。新橋公司擬發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股期限擬定為自發(fā)行之日起9個月，符合規(guī)定。
③可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不得超過銀行同期存款的利率水平。新橋公司擬發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的利率高于同期銀行存款利率水平，因此不符合規(guī)定。
（3）不符合規(guī)定。
①上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的，以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個月股票的平均價格為基準(zhǔn)，上浮一定幅度作為轉(zhuǎn)股價格。新橋公司董事會擬定的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股價格為發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個月股票的平均價格為基準(zhǔn)，下浮一定幅度，因此不符合規(guī)定。
②可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，因發(fā)行新股、送股以及其他原因引起公司股份發(fā)生變動的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)及時調(diào)整轉(zhuǎn)股價格。因此，新橋公司董事會擬定的在轉(zhuǎn)股期內(nèi)，無論股份是否發(fā)生變動都不再調(diào)整轉(zhuǎn)股價格是不符合規(guī)定的。
（4）不能通過。上市公司股東大會對于發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的事項須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。而新橋公司股東大會對發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的表決中，只有60％的有表決權(quán)的股份同意，因此不能通過。
【案例20】
A股份有限公司(本題下稱“A公司”)于2000年9月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市，A公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司。2005年7月10日，擬申請發(fā)行20000萬元4年期可轉(zhuǎn)換公司債券。其申報材料的有關(guān)內(nèi)容如下：
（1）A公司經(jīng)注冊會計師審計的最近3年有關(guān)財務(wù)資料如下：
單位：萬元
年度
2005年6月30日
2004年
2003年
2002年
總資產(chǎn)
56300
54500
46400
43400
負(fù)債總額
19000
18000（注）
13000
12500
凈資產(chǎn)
37300
36500
33400
30900
扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤
800
3100
2500
2300
扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤
750
2800
3000
2000
注：2004年負(fù)債中包括2004年3月18日發(fā)行的6000萬元3年期公司債券。
（2）轉(zhuǎn)股價格以可轉(zhuǎn)換公司債券募集說明書公布前30個交易日公司股票的平均收盤價格為基準(zhǔn)，并下浮5％確定。可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，無論公司股份發(fā)生何種變動，其轉(zhuǎn)股價格均不作任何調(diào)整。
（3）自可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行之日起3個月后，持有人可以按轉(zhuǎn)股價格轉(zhuǎn)換為公司股票。
（4）因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份引起股份變動時，A公司應(yīng)當(dāng)在每月結(jié)束后的2個工作日內(nèi)向社會公布股份變動情況，同時向工商行政管理部門申請辦理注冊資本的變更登記。
（5）可轉(zhuǎn)換公司債券到期未轉(zhuǎn)換為股份的，A公司應(yīng)當(dāng)在30個工作日內(nèi)償還本息。
（6）B公司為A公司本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提供擔(dān)保。根據(jù)A公司和B公司簽訂的擔(dān)保合同，B 公司提供擔(dān)保的形式為一般保證方式，B公司承擔(dān)擔(dān)保擔(dān)保的范圍為債券本金和利息。
（7）經(jīng)查：①A公司最近3年未進(jìn)行現(xiàn)金利潤分配；②2001年3月A公司因發(fā)生操縱市場的重大違法行為而被查處；③2003年6月A公司管理層發(fā)生重大調(diào)整。
（8）在A公司股東大會對可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行方案進(jìn)行表決時，出席本次股東大會的股東持有的有表決權(quán)股份總數(shù)為15000萬股，占應(yīng)出席本次股東大會的股東有表決權(quán)股份總數(shù)的75％；其中，出席本次股東大會的社會公眾股股東和股東代表持有的有表決權(quán)股份總數(shù)為2000萬股，占應(yīng)出席本次股東大會的社會公眾股股東有表決權(quán)股份總數(shù)的40％。表決結(jié)果如下：贊成票為12000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的80％；反對票為3000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的20％；其中，參加表決的社會公眾股股東的贊成票為800萬股。
（9）乙證券公司為本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的保薦人，乙證券公司持有甲公司股份1000萬股，2004年3月乙證券公司為甲公司2000萬元的銀行貸款（3年期）提供了擔(dān)保。
要求：
根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點（1）所提供的財務(wù)數(shù)據(jù)，A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（1）所提供的財務(wù)數(shù)據(jù)，可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（1）所提供的財務(wù)數(shù)據(jù)，A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前、后的累計債券余額是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（4）A公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的規(guī)模、期限是否符合規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，A公司可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)股價格的確定原則及調(diào)整政策是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，A公司可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股期是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（7）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，A公司公布股份變動情況的時間、申請注冊資本變更登記的時間是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（8）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，A公司對可轉(zhuǎn)換公司債券還本付息的期限是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（9）根據(jù)本題要點（6）所提示的內(nèi)容，A公司、B公司簽訂的擔(dān)保合同是否符合有關(guān)法律規(guī)定？并說明理由。
（10）根據(jù)本題要點（7）所提示的內(nèi)容，分別指出這三個事項是否構(gòu)成本次A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的實質(zhì)性障礙？并說明理由。
（11）根據(jù)本題要點（8）所提示的內(nèi)容，指出A公司股東大會是否可以通過可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行方案？并說明理由。
（12）根據(jù)本題要點（9）所提示的內(nèi)容，指出乙證券公司持有甲公司股份、為甲公司提供債務(wù)擔(dān)保的情形是否影響其保薦人資格？并說明理由。
【案例20答案】
（1）A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率符合條件。首先，根據(jù)規(guī)定，由于A公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類公司，最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均不得低于7％。在本題中，A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均為7.81％；其次，根據(jù)規(guī)定，上市公司扣除非經(jīng)常性損益后，最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均值原則上不得低于6％。在本題中，扣除非經(jīng)常損益后，A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均為7.71％（P182）。
（2）A公司的資產(chǎn)負(fù)債率符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率不高于70％。在本題中，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，資產(chǎn)負(fù)債率為51.11％，低于70％的上限（P182）。
【解析】資產(chǎn)負(fù)債率＝（19000＋20000）/（56300＋20000）＝51.11％。
（3）A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前、后的累計債券余額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前，累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40％；發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的80％。在本題中，A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前累計債券余額占凈資產(chǎn)的比重為6000/36500＝16.44％，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，累計債券余額（6000＋20000＝26000）占公司上年末凈資產(chǎn)額（36500萬元）的比重為71.23％，均符合規(guī)定（P182）。
（4）首先，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行規(guī)模符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于1億元（P182）；其次，可轉(zhuǎn)換公司債券的期限符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的最短期限為3年，最長期限為5年（P183）。
（5）首先，轉(zhuǎn)股價格的確定原則不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)股價格的確定應(yīng)當(dāng)以公布募集說明書前30個交易日公司股票的平均收盤價格為基準(zhǔn)，并上浮（而非折扣）一定幅度（P183）。其次，轉(zhuǎn)股價格的調(diào)整政策不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，因發(fā)行新股、送股及其他原因引起公司股份發(fā)生變動的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)及時調(diào)整轉(zhuǎn)股價格，并向社會公布（P183）。
（6）轉(zhuǎn)股期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行之日起6個月后方可轉(zhuǎn)換為股份（P183）。
（7）首先，公布股份變動情況的時間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)在每一季度（而非每月）結(jié)束后的2個工作日內(nèi)，向社會公布因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份所引起的股份變動情況；其次，申請注冊資本變更登記的時間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司只在每年年檢期間，才向工商行政管理部門申請辦理注冊資本的變更登記（P183）。
A公司1997年在上海證券交易所上市。截止2002年12月31日，公司股本總額為1.5億元，其中流通股為6000萬元；經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值為4.5億元。A公司最近3年無重大資產(chǎn)重組行為。2003年7月，A公司向中國證監(jiān)會提出增發(fā)新股的申請，其申請文件披露了以下信息：
（1）A公司于1999年1月曾獲準(zhǔn)配股，募集資金2億元，其投資項目完工進(jìn)度已經(jīng)達(dá)到50％。本次擬增發(fā)新股5000萬股，募集資金量為5億元。
（2）A公司董事陳某2002年8月因在任職期間拋售所持A公司股票被上海證券交易所公開譴責(zé)。2002年9月，A公司為其子公司向銀行貸款3000萬元提供了擔(dān)保。
（3）A公司第一大股東B公司1999年以來向A公司累計借款1500萬元，至今沒有歸還。B公司財務(wù)部經(jīng)理吳某兼任A公司財務(wù)總監(jiān)，A公司董事張某兼任A公司控股的C公司總經(jīng)理。
（4）A公司董事會由9名董事組成，其中獨立董事3名。本次擬增發(fā)新股議案提交董事會表決時，全體董事一致通過。在隨后召開的臨時股東大會上，增發(fā)新股議案獲得出席股東大會股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
要求：
（1）根據(jù)本題要點（l）所述內(nèi)容，A公司前次募集資金使用情況、本次增發(fā)新股募集資金量是否符合增發(fā)新股的規(guī)定？并分別說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）所述內(nèi)容，A公司董事陳某任職期間拋售股票的行為和A公司為其子公司提供擔(dān)保的行為是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙？并分別說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，B公司向A公司借款的情形是否符合增發(fā)新股的規(guī)定？吳某、張某兼職是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙？并分別說明理由。
（4）根據(jù)本題要點（4）所述內(nèi)容，A公司董事會的組成是否符合公司法律制度的規(guī)定？A公司股東大會對增發(fā)新股議案的表決是否存在問題？并分別說明理由。
【案例16答案】
（1）首先，A公司前次募集資金使用情況不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，前次募集資金投資項目的完工進(jìn)度不低于70％，而A公司前次募集資金投資項目完工進(jìn)度只達(dá)到50％（1分）。其次，本次增發(fā)新股募集資金量不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時，增發(fā)新股募集的資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值，而A公司本次增發(fā)新股募集資金量為5億元，超過了A公司上年度末經(jīng)審計的4．5億元的凈資產(chǎn)值（1分）。（本要點共3分）
（2）首先，陳某的行為構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的董事在最近12個月內(nèi)未受到證券交易所公開譴責(zé)是上市公司增發(fā)新股條件之一，而陳某作為A公司董事受到證券交易所公開譴責(zé)未滿12個月（1分）。其次，A公司為其子公司提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因為法律沒有上市公司不能為其子公司擔(dān)保的禁止性規(guī)定（1分）。（本要點共2.5分）
（3）首先，B公司向A公司借款的情形不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的資金不存在被具有實際控制權(quán)的個人、法人或其他組織占用的情形是增發(fā)新股條件之一，而B公司作為A公司的第一大股東占用了A公司的資金（1分）。其次，吳某兼任A公司財務(wù)總監(jiān)構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，具有完善的法人治理結(jié)構(gòu)，與對其具有實際控制權(quán)的法人或者其他組織及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)在人員上分開，保證上市公司的人員獨立。吳某作為A公司的第一大股東的財務(wù)部經(jīng)理兼任A公司財務(wù)總監(jiān)，不符合上市公司人員獨立的要求（1分）。第三，張某兼任控股C公司總經(jīng)理，不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因為法律沒有上市公司董事不能兼任其控股公司經(jīng)理的禁止性規(guī)定（1分）。（本要點共3.5分）
（4）首先，A公司董事會的組成符合公司法律制度的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股份有限公司的董事會應(yīng)由5至19名董事組成（0.5分），上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨立董事（0.5分）。其次，A公司股東大會對增發(fā)新股議案的表決存在問題（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)20％的，其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過（1分）。[或：A公司增發(fā)新股5000萬股，已超過公司股份總數(shù)的20％，通過增發(fā)新股議案時，沒有履行獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過的程序（1分）。] （本要點共3分）
【案例17】
A股份有限公司(本題下稱“A公司”)于1998年11月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。公司股本總額為1.5億股(每股面值為1元，下同)，其中，已上市流通股份為8000萬股。A公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，重組完成后擬于2003年8月首次申請增發(fā)新股，有關(guān)資料如下：
（1）經(jīng)注冊會計師核驗，A公司最近3個會計年度的有關(guān)會計資料如下：
單位：萬元
2003年
6月30日
2002年
2001年
2000年
總資產(chǎn)
95000
90000
80000
70000
負(fù)債
62000
60000
55000
50000
凈資產(chǎn)
33000
30000
25000
20000
扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤
500
3500
4000
2000
扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤
400
2400
3750
3000
（2）本次擬發(fā)行新股5000萬股，擬募集資金4億元。
（3）前次募集資金投資項目的完工進(jìn)度為75％。
（4）經(jīng)查明：A公司在前次社會公眾股發(fā)行所募集資金全部到位之后，被主要發(fā)起人甲股東借用 流動資金人民幣5000萬元，截至申請材料提交時，甲股東按照還款計劃已經(jīng)償還了2000萬元，還有 3000萬元尚未償還。此外，A公司于2003年4月1日受到中國證監(jiān)會的公開批評。
（5）經(jīng)查明：2001年4月A公司違規(guī)為乙股東1000萬元的銀行貸款提供擔(dān)保。截至申請材料提交時，整改已滿1年。此外，A公司因一項標(biāo)的額為500萬元的買賣合同糾紛于2002年4月1日作為原告向人民法院提起訴訟，該訴訟截止申請材料提交時，仍在進(jìn)行中。
（6）董事會增發(fā)提案的決議公告日A公司的股份總數(shù)1.5億股，其中已上市流通股（社會公眾股）為8000萬股。在A公司股東大會對增發(fā)提案進(jìn)行表決時，出席股東大會的股東所持的表決權(quán)為1.2億股，其中流通股股東所持的表決權(quán)為6000萬股。在股東大會對增發(fā)提案進(jìn)行表決時，贊成票為9000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的75％，其中流通股股東的贊成票為2000萬股。
要求：
（1）根據(jù)上述要點（1）所述內(nèi)容，A公司的凈資產(chǎn)收益率是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)上述要點（2）所述內(nèi)容，A公司本次發(fā)行新股募集資金的規(guī)模是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)上述要點（3）所述內(nèi)容，A公司前次募集資金投資項目的完工進(jìn)度是否符合規(guī)定？并說明理由。
（4）根據(jù)上述要點（4）所述內(nèi)容，A公司的資金被甲股東占用以及受到中國證監(jiān)會的公開批評是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的實質(zhì)性障礙？
（5）根據(jù)上述要點（5）所述內(nèi)容，A公司違規(guī)為乙股東提供擔(dān)保的行為以及正在進(jìn)行的訴訟事項是否對本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實質(zhì)性障礙？并說明理由。
（6）根據(jù)上述要點（6）所述內(nèi)容，A公司股東大會是否可以通過增發(fā)提案？并說明理由。
【案例17答案】
（1）A公司的凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對于重大資產(chǎn)重組的上市公司，重組完成后首次申請增發(fā)新股的，其最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％，且最近1個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)不低于6％。在本題中，首先，A公司2002年的凈資產(chǎn)收益率為8％（2400/30000）、2001年的凈資產(chǎn)收益率為15％（3750/25000）、2000年的凈資產(chǎn)收益率為10％（2000/20000），最近3年的平均凈資產(chǎn)收益率為11％；其次，A公司2002年的凈資產(chǎn)收益率為8％，均符合規(guī)定。
（2）A公司募集資金的規(guī)模符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對于重大資產(chǎn)重組的上市公司，重組完成后首次申請增發(fā)新股的，其增發(fā)新股募集資金量可不受“增發(fā)新股募集資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值”的限制。在本題中，A公司屬于重大資產(chǎn)重組的上市公司，因此其增發(fā)新股募集資金可以超過A公司2002年末的凈資產(chǎn)3億元。
（3）A公司前次募集資金投資項目的完工進(jìn)度符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，前次募集資金投資項目的完工進(jìn)度不低于70％即可。
（4）首先，A公司的資金被甲股東占用構(gòu)成本次增發(fā)新股的實質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其附屬公司最近12個月內(nèi)的資金、資產(chǎn)被實際控制人及其關(guān)聯(lián)人占有的情況，不符合增發(fā)新股的條件。其次，A公司在2003年4月1日收到中國證監(jiān)會的公開批準(zhǔn)也構(gòu)成本次增發(fā)新股的實質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其董事在最近12個月如受到中國證監(jiān)會的公開批評或者證券交易所的公開譴責(zé)，不得增發(fā)新股。
（5）首先，A公司違規(guī)為乙股東提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成本次增發(fā)新股的實質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其附屬公司違規(guī)為其實際控制人提供擔(dān)保的，如整改已滿12個月，可以增發(fā)新股；其次，A公司正在進(jìn)行的訴訟事項不會對本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實質(zhì)性障礙。
（6）A公司股東大會不能通過增發(fā)提案。根據(jù)規(guī)定，如果增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)的20％的，其增發(fā)提案還應(yīng)獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。在本案中，由于增發(fā)數(shù)量（5000萬股）超過了A公司股份總數(shù)（1.5億股）的20％，因此股東大會通過增發(fā)提案時，流通股股東的贊成票不得低于3000萬股。
【解析】上市公司增發(fā)新股、增加注冊資本，屬于股東大會的特別決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
【案例18】
A有限責(zé)任公司（本題下稱“A公司”）由B國有企業(yè)（本題下稱“B企業(yè)”）、C有限責(zé)任公司（本題下稱“C公司”）和香港居民王某于1998年5月共同出資成立。A公司擬在改制為股份有限公司之后，向境外募集股份并在境外上市。A公司的基本情況、有關(guān)中介機構(gòu)提出的改制重組和股票發(fā)行上市方案以及對相關(guān)問題的咨詢意見的有關(guān)要點如下：
（1）A公司注冊資本為人民幣25000萬元，其中：B企業(yè)以生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)折合人民幣20 000萬元出資，占總股本的80％；C公司以現(xiàn)金人民幣3750萬元出資，占總股本的15％；王某以外幣現(xiàn)金折合人民幣1250萬元出資，占總股本的5％。A公司經(jīng)過改制，擬由B企業(yè)、C公司和王某共同作為發(fā)起人，各自以其在A公司所持股權(quán)相對應(yīng)的凈資產(chǎn)投入，并以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立D股份有限公司（本題下稱“D公司”）。D公司成立之后，在6個月內(nèi)完成向境外發(fā)行新股以及上市工作。
（2）A公司采用整體改制方式，其截止于2001年6月30日經(jīng)有關(guān)審計和評估機構(gòu)確認(rèn)的有關(guān)財務(wù)資料為：
單位：萬元
年度
項目
2001年6月30日
2000年度
1999年度
1998年度
總資產(chǎn)
65 700
61 120
47 800
41 000
負(fù)債
23 100
21 500
14 000
12 000
凈資產(chǎn)
42 600
39 620
33 800
29 000
凈利潤
2 550
4 820
3 800
3 100
A公司預(yù)測2001年可實現(xiàn)凈利潤為人民幣5 200萬元。
（3）B企業(yè)、C公司和王某以在A公司截止于2001年6月30日止所持股權(quán)相對應(yīng)的凈資產(chǎn)，按照85％的比例折股。由此，D公司成立時的股本總額擬為人民幣36 210萬元（每股面值為人民幣1元，下同），其余凈資產(chǎn)列入資本公積。D公司擬計劃發(fā)行境外上市外資股8000萬股，發(fā)行后D公司總股本為44210萬股。
（4）為了保證D公司境外股份發(fā)行上市后，具有可靠的外匯來源用于境外股東的分紅派息，D公司需具有相應(yīng)的創(chuàng)匯水平，該創(chuàng)匯水平一般應(yīng)當(dāng)達(dá)到稅后凈利潤的5％；D公司向境外上市外資股股東支付股利，是以外幣計價和宣布，以外幣支付。
要求：
（1）根據(jù)本題要點（1）以及其他部分所述內(nèi)容，D公司的發(fā)起人人數(shù)和王某作為D公司的發(fā)起人是否符合有關(guān)規(guī)定？D公司成立后6個月內(nèi)完成向境外發(fā)行新股工作是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）提供的資料，改制后的D公司的凈資產(chǎn)規(guī)模、凈資產(chǎn)利潤率、凈利潤總額是否符合向境外募集股份及上市的有關(guān)要求？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（3）所述內(nèi)容，A公司的股東投入D公司的凈資產(chǎn)折股比例是否符合有關(guān)規(guī)定？D公司擬發(fā)行的境外上市外資股的規(guī)模是否符合《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
（4）根據(jù)本題要點（4）所述內(nèi)容，有關(guān)D公司創(chuàng)匯水平和向境外上市外資股股東支付股利方法的表述是否確切？并說明理由。
【案例18答案】
（1）首先，D公司發(fā)起人人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)國務(wù)院有關(guān)股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定，國有企業(yè)或者國有資產(chǎn)占主導(dǎo)地位的企業(yè)按照國家有關(guān)規(guī)定改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，以發(fā)起方式設(shè)立的，發(fā)起人可以少于5人。B企業(yè)作為國有企業(yè)在A公司中占有80％的股權(quán)，A公司屬于國有資產(chǎn)占主導(dǎo)地位的企業(yè)，因此，其改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，具有3個發(fā)起人符合上述規(guī)定。其次，王某作為D公司的發(fā)起人符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人可以是自然人，也可以為法人，并應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所，王某作為境外人士，與B企業(yè)和C公司共同發(fā)起設(shè)立D公司，占發(fā)起人人數(shù)的1/3，未超過半數(shù)。第三，D公司成立后6個月內(nèi)完成向境外發(fā)行新股工作符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)國務(wù)院有關(guān)股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定，改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，一經(jīng)成立，即可發(fā)行新股。
（2）首先，D公司的凈資產(chǎn)規(guī)模符合有關(guān)要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，改建為向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司，企業(yè)改組后投入上市公司的凈資產(chǎn)規(guī)模一般不少于人民幣4億元，A公司整體改制投入D公司的凈資產(chǎn)截止于2001年6月30日超過人民幣4億元。其次，D公司的凈資產(chǎn)利潤率符合有關(guān)要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投入向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司的經(jīng)評估或估算后的凈資產(chǎn)的稅后利潤率應(yīng)達(dá)到10％以上，A公司的凈資產(chǎn)稅后利潤率超過10％。第三，D公司的凈利潤總額不符合有關(guān)要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投入向境外投資人募集股份并在境外上市的股份有限公司資產(chǎn)的稅后凈利潤需達(dá)到人民幣6000萬元以上。（或：公司投入D公司資產(chǎn)的稅后凈利潤未達(dá)到人民幣6000萬元。）
（3）首先，A公司的股東投入D公司的凈資產(chǎn)折股比例不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，其折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。（或：A公司作為有限責(zé)任公司整體改建為股份有限公司，其凈資產(chǎn)折合為D公司的股份應(yīng)當(dāng)為1比1，因此，A公司的股東投入D公司的凈資產(chǎn)按照85％的比例折股不符合公司法的規(guī)定。）其次，D公司擬發(fā)行境外上市外資股的規(guī)模符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15％以上。（或：D公司的總股本超過人民幣4億元，擬發(fā)行境外上市外資股的比例達(dá)到18.1％。
（4）首先，有關(guān)D公司創(chuàng)匯水平的表述不確切。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該創(chuàng)匯水平一般需達(dá)到稅后凈利潤的10％以上。其次，有關(guān)向境外上市外資股股東支付股利方法的表述不確切。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，向境外上市外資股股東支付股利，應(yīng)當(dāng)以人民幣計價和宣布，以外幣支付。
【案例19】
新橋股份有限公司（以下簡稱“新橋公司”或“公司”）于1999年7月向社會公開發(fā)行股票并在上海證券交易所上市。2002年5月，公司召開股東大會討論了董事會提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的提案，有關(guān)情況如下：
（1）新橋公司的主營業(yè)務(wù)為路橋建設(shè)；截止2001年12月31日，公司股份總額為26000萬股（每股面值為人民幣1元，下同），資產(chǎn)總額為126000萬元，負(fù)債總額為75600萬元，凈資產(chǎn)為50400萬元；公司1999年、2000年、2001年的凈資產(chǎn)收益率分別為7.6％、6.8％、11.1％。
（2）新橋公司擬計劃發(fā)行9800萬元4年期可轉(zhuǎn)換公司債券，該可轉(zhuǎn)換公司債券的利率按高于同期銀行存款利率水平的1％執(zhí)行；本次發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股期限擬為自發(fā)行之日起9個月后可轉(zhuǎn)為公司股票；轉(zhuǎn)股價格以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個月股票的平均價格為基準(zhǔn)，下浮一定幅度作為轉(zhuǎn)股價格；該轉(zhuǎn)股價格確定之后，在轉(zhuǎn)股期內(nèi)，無論公司股份是否發(fā)生變動．都不再作任何調(diào)整。
（3）本次股東大會對董事會提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提案進(jìn)行審議后的表決情況為：出席本次股東大會的股東和股東代表持有的有表決權(quán)股份總數(shù)為18200萬股，占應(yīng)出席本次股東大會的股東和股東代表持有的有表決權(quán)股份總數(shù)的70％；贊成票為10920萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的60％；反對票為7280萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的40％。
要求：
根據(jù)上述提示的資料，回答下列問題：
（1）新橋公司的凈資產(chǎn)收益率和董事會擬訂的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券總額是否符合有關(guān)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件?并分別說明理由。
（2）新橋公司董事會擬訂的可轉(zhuǎn)換公司債券的期限、利率水平和轉(zhuǎn)為股票的期限是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。
（3）新橋公司董事會擬訂的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股價格和對轉(zhuǎn)股價格不作任何調(diào)整的說明是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。
（4）新橋公司股東大會對董事會提交的發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的提案的表決是否獲得通過?并說明理由。
【案例19答案】
（1）新橋公司的凈資產(chǎn)收益率符合發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件，但其發(fā)行總額不符合發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件。①新橋公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司，其發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件之一是最近3年的凈資產(chǎn)收益率平均不得低于7％，而新橋公司最近3年的凈資產(chǎn)收益率平均為8.5％。因此，其凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。②根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不得少于人民幣1億元，而新橋公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的總額為9800萬元。因此，其發(fā)行總額不符合規(guī)定。
（2）新橋公司董事會擬定的可轉(zhuǎn)換公司債券的期限和轉(zhuǎn)為股票的期限符合規(guī)定，但利率水平不符合規(guī)定。
①可轉(zhuǎn)換公司債券的最短期限為3年，最長期限為5年，由發(fā)行人和主承銷商確定。新橋公司擬發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券期限為4年，符合規(guī)定。
②可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行之日起6個月后方可轉(zhuǎn)為公司股票。新橋公司擬發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股期限擬定為自發(fā)行之日起9個月，符合規(guī)定。
③可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不得超過銀行同期存款的利率水平。新橋公司擬發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的利率高于同期銀行存款利率水平，因此不符合規(guī)定。
（3）不符合規(guī)定。
①上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的，以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個月股票的平均價格為基準(zhǔn)，上浮一定幅度作為轉(zhuǎn)股價格。新橋公司董事會擬定的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股價格為發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個月股票的平均價格為基準(zhǔn)，下浮一定幅度，因此不符合規(guī)定。
②可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，因發(fā)行新股、送股以及其他原因引起公司股份發(fā)生變動的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)及時調(diào)整轉(zhuǎn)股價格。因此，新橋公司董事會擬定的在轉(zhuǎn)股期內(nèi)，無論股份是否發(fā)生變動都不再調(diào)整轉(zhuǎn)股價格是不符合規(guī)定的。
（4）不能通過。上市公司股東大會對于發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的事項須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。而新橋公司股東大會對發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的表決中，只有60％的有表決權(quán)的股份同意，因此不能通過。
【案例20】
A股份有限公司(本題下稱“A公司”)于2000年9月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市，A公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司。2005年7月10日，擬申請發(fā)行20000萬元4年期可轉(zhuǎn)換公司債券。其申報材料的有關(guān)內(nèi)容如下：
（1）A公司經(jīng)注冊會計師審計的最近3年有關(guān)財務(wù)資料如下：
單位：萬元
年度
2005年6月30日
2004年
2003年
2002年
總資產(chǎn)
56300
54500
46400
43400
負(fù)債總額
19000
18000（注）
13000
12500
凈資產(chǎn)
37300
36500
33400
30900
扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤
800
3100
2500
2300
扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤
750
2800
3000
2000
注：2004年負(fù)債中包括2004年3月18日發(fā)行的6000萬元3年期公司債券。
（2）轉(zhuǎn)股價格以可轉(zhuǎn)換公司債券募集說明書公布前30個交易日公司股票的平均收盤價格為基準(zhǔn)，并下浮5％確定。可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，無論公司股份發(fā)生何種變動，其轉(zhuǎn)股價格均不作任何調(diào)整。
（3）自可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行之日起3個月后，持有人可以按轉(zhuǎn)股價格轉(zhuǎn)換為公司股票。
（4）因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份引起股份變動時，A公司應(yīng)當(dāng)在每月結(jié)束后的2個工作日內(nèi)向社會公布股份變動情況，同時向工商行政管理部門申請辦理注冊資本的變更登記。
（5）可轉(zhuǎn)換公司債券到期未轉(zhuǎn)換為股份的，A公司應(yīng)當(dāng)在30個工作日內(nèi)償還本息。
（6）B公司為A公司本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券提供擔(dān)保。根據(jù)A公司和B公司簽訂的擔(dān)保合同，B 公司提供擔(dān)保的形式為一般保證方式，B公司承擔(dān)擔(dān)保擔(dān)保的范圍為債券本金和利息。
（7）經(jīng)查：①A公司最近3年未進(jìn)行現(xiàn)金利潤分配；②2001年3月A公司因發(fā)生操縱市場的重大違法行為而被查處；③2003年6月A公司管理層發(fā)生重大調(diào)整。
（8）在A公司股東大會對可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行方案進(jìn)行表決時，出席本次股東大會的股東持有的有表決權(quán)股份總數(shù)為15000萬股，占應(yīng)出席本次股東大會的股東有表決權(quán)股份總數(shù)的75％；其中，出席本次股東大會的社會公眾股股東和股東代表持有的有表決權(quán)股份總數(shù)為2000萬股，占應(yīng)出席本次股東大會的社會公眾股股東有表決權(quán)股份總數(shù)的40％。表決結(jié)果如下：贊成票為12000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的80％；反對票為3000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的20％；其中，參加表決的社會公眾股股東的贊成票為800萬股。
（9）乙證券公司為本次發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的保薦人，乙證券公司持有甲公司股份1000萬股，2004年3月乙證券公司為甲公司2000萬元的銀行貸款（3年期）提供了擔(dān)保。
要求：
根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點（1）所提供的財務(wù)數(shù)據(jù)，A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（1）所提供的財務(wù)數(shù)據(jù)，可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（1）所提供的財務(wù)數(shù)據(jù)，A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前、后的累計債券余額是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（4）A公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券的規(guī)模、期限是否符合規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，A公司可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)股價格的確定原則及調(diào)整政策是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，A公司可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股期是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（7）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，A公司公布股份變動情況的時間、申請注冊資本變更登記的時間是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（8）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，A公司對可轉(zhuǎn)換公司債券還本付息的期限是否符合中國證監(jiān)會的規(guī)定？并說明理由。
（9）根據(jù)本題要點（6）所提示的內(nèi)容，A公司、B公司簽訂的擔(dān)保合同是否符合有關(guān)法律規(guī)定？并說明理由。
（10）根據(jù)本題要點（7）所提示的內(nèi)容，分別指出這三個事項是否構(gòu)成本次A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的實質(zhì)性障礙？并說明理由。
（11）根據(jù)本題要點（8）所提示的內(nèi)容，指出A公司股東大會是否可以通過可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行方案？并說明理由。
（12）根據(jù)本題要點（9）所提示的內(nèi)容，指出乙證券公司持有甲公司股份、為甲公司提供債務(wù)擔(dān)保的情形是否影響其保薦人資格？并說明理由。
【案例20答案】
（1）A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率符合條件。首先，根據(jù)規(guī)定，由于A公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類公司，最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均不得低于7％。在本題中，A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均為7.81％；其次，根據(jù)規(guī)定，上市公司扣除非經(jīng)常性損益后，最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均值原則上不得低于6％。在本題中，扣除非經(jīng)常損益后，A公司最近3年的凈資產(chǎn)利潤率平均為7.71％（P182）。
（2）A公司的資產(chǎn)負(fù)債率符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率不高于70％。在本題中，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，資產(chǎn)負(fù)債率為51.11％，低于70％的上限（P182）。
【解析】資產(chǎn)負(fù)債率＝（19000＋20000）/（56300＋20000）＝51.11％。
（3）A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前、后的累計債券余額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前，累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40％；發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的80％。在本題中，A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前累計債券余額占凈資產(chǎn)的比重為6000/36500＝16.44％，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后，累計債券余額（6000＋20000＝26000）占公司上年末凈資產(chǎn)額（36500萬元）的比重為71.23％，均符合規(guī)定（P182）。
（4）首先，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行規(guī)模符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于1億元（P182）；其次，可轉(zhuǎn)換公司債券的期限符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的最短期限為3年，最長期限為5年（P183）。
（5）首先，轉(zhuǎn)股價格的確定原則不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)股價格的確定應(yīng)當(dāng)以公布募集說明書前30個交易日公司股票的平均收盤價格為基準(zhǔn)，并上浮（而非折扣）一定幅度（P183）。其次，轉(zhuǎn)股價格的調(diào)整政策不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，因發(fā)行新股、送股及其他原因引起公司股份發(fā)生變動的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)及時調(diào)整轉(zhuǎn)股價格，并向社會公布（P183）。
（6）轉(zhuǎn)股期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行之日起6個月后方可轉(zhuǎn)換為股份（P183）。
（7）首先，公布股份變動情況的時間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)在每一季度（而非每月）結(jié)束后的2個工作日內(nèi)，向社會公布因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份所引起的股份變動情況；其次，申請注冊資本變更登記的時間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司只在每年年檢期間，才向工商行政管理部門申請辦理注冊資本的變更登記（P183）。