【案例7】
2005年3月1日，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（下稱(chēng)合營(yíng)企業(yè)）的委托，對(duì)該企業(yè)2004年度的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派的注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)駐合營(yíng)企業(yè)之后，了解到以下情況：
1、合營(yíng)企業(yè)系由法國(guó)的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2003年9月30日正式注冊(cè)成立的公司。
合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定：（1）合資企業(yè)投資總額為280萬(wàn)美元，注冊(cè)資本為200萬(wàn)美元，其中：甲公司出資110萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的55％；乙公司出資90萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的45％。（2）甲公司以收購(gòu)境內(nèi)丙國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)折合60萬(wàn)美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬(wàn)美元和貨幣資金20萬(wàn)美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬(wàn)美元和貨幣資金10萬(wàn)美元出資。（3）合資各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合資企業(yè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè)；其余的貨幣資金則應(yīng)于2004年9月30日之前繳付完畢。（4）合營(yíng)企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。（5）合營(yíng)企業(yè)的董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派。
2、甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定：（1）甲公司收購(gòu)丙國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營(yíng)企業(yè)；收購(gòu)價(jià)款總額為60萬(wàn)美元，甲公司自合營(yíng)企業(yè)正式注冊(cè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余24萬(wàn)美元在1年內(nèi)付清；（2）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的某中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付。
3、合營(yíng)企業(yè)成立之后，合營(yíng)各方按照合營(yíng)合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬(wàn)美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬(wàn)美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議于2003年12月28日向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余收購(gòu)價(jià)款尚未支付。
4、在合營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)期間，按照合營(yíng)合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合營(yíng)企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2004年12月31日止，合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)為人民幣360萬(wàn)元。
5、2005年2月，甲公司擬將其在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國(guó)的丁公司，乙公司已表示同意。
要求：
根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)分別回答以下問(wèn)題：
（1）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。
（2）合營(yíng)各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。
（3）合營(yíng)企業(yè)擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。
（4）甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。
（5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。
（6）對(duì)出售資產(chǎn)的行為，丙企業(yè)應(yīng)向其債權(quán)人履行何種法律義務(wù)？
（7）如果對(duì)截至2004年12月31日止合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬(wàn)元？（保留小數(shù)點(diǎn)后1位數(shù)）
（8）甲公司在合營(yíng)企業(yè)中能否取得決策權(quán)？并說(shuō)明理由。 來(lái)源：www.examda.com
（9）如果甲公司將在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？
【案例7答案】
（1）注冊(cè)資本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬(wàn)美元以下的（含300萬(wàn)美元），其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的70％。在本題中，合營(yíng)企業(yè)的投資總額為280萬(wàn)美元，注冊(cè)資本的比例超過(guò)了70％（P129）。
（2）合營(yíng)各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月繳清（P124）；合營(yíng)各方第一期繳付的出資額均超過(guò)各自認(rèn)繳出資額的15％，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)各方不得以他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保（P120），甲公司以乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。
（3）合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)（P129）。
（4）收購(gòu)協(xié)議中規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的60％以上，1年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益（P124）。（5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者可以來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資所得的財(cái)產(chǎn)出資（P52）。 來(lái)源：www.examda.com
（6）丙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書(shū)，并在全國(guó)發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該通知書(shū)或者自公告發(fā)布之日起10日內(nèi)，有權(quán)要求丙企業(yè)提供相應(yīng)的擔(dān)保（P124）。
（7）如果對(duì)截止2004年12月31日止的合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利益進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司應(yīng)分配人民幣152.3萬(wàn)元，乙公司應(yīng)分配人民幣207.7萬(wàn)元。（或甲公司應(yīng)分配人民幣175.9萬(wàn)元，乙公司應(yīng)分配人民幣184.1萬(wàn)元）。（P122）
【解析】乙的實(shí)際出資是90萬(wàn)美元（第一期出資80萬(wàn)美元，第二期出資10萬(wàn)美元有效），甲的實(shí)際出資是66萬(wàn)美元（第一期出資66萬(wàn)美元，其中機(jī)器設(shè)備出資30萬(wàn)美元，通過(guò)收購(gòu)的出資36萬(wàn)美元，第二期出資20萬(wàn)美元無(wú)效），按照90:66的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)＝360×90/（90＋66）＝207.69（萬(wàn)元）。如果甲公司的第二期違規(guī)出資20萬(wàn)美元計(jì)入其實(shí)際出資額，則按照90：86的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)＝360×90/（90＋86）＝184.09（萬(wàn)元）。
（8）甲公司現(xiàn)時(shí)不能取得合營(yíng)企業(yè)的決策權(quán)。根據(jù)規(guī)定，對(duì)合營(yíng)企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表（P122）。
（9）甲公司將在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)：①申請(qǐng)出資額轉(zhuǎn)讓?zhuān)虎诙聲?huì)審查決定；③經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；④辦理變更登記手續(xù)（P131）。
2005年3月1日，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（下稱(chēng)合營(yíng)企業(yè)）的委托，對(duì)該企業(yè)2004年度的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派的注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)駐合營(yíng)企業(yè)之后，了解到以下情況：
1、合營(yíng)企業(yè)系由法國(guó)的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2003年9月30日正式注冊(cè)成立的公司。
合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定：（1）合資企業(yè)投資總額為280萬(wàn)美元，注冊(cè)資本為200萬(wàn)美元，其中：甲公司出資110萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的55％；乙公司出資90萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的45％。（2）甲公司以收購(gòu)境內(nèi)丙國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)折合60萬(wàn)美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬(wàn)美元和貨幣資金20萬(wàn)美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬(wàn)美元和貨幣資金10萬(wàn)美元出資。（3）合資各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合資企業(yè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè)；其余的貨幣資金則應(yīng)于2004年9月30日之前繳付完畢。（4）合營(yíng)企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。（5）合營(yíng)企業(yè)的董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派。
2、甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定：（1）甲公司收購(gòu)丙國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營(yíng)企業(yè)；收購(gòu)價(jià)款總額為60萬(wàn)美元，甲公司自合營(yíng)企業(yè)正式注冊(cè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余24萬(wàn)美元在1年內(nèi)付清；（2）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的某中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付。
3、合營(yíng)企業(yè)成立之后，合營(yíng)各方按照合營(yíng)合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬(wàn)美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬(wàn)美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議于2003年12月28日向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余收購(gòu)價(jià)款尚未支付。
4、在合營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)期間，按照合營(yíng)合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合營(yíng)企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2004年12月31日止，合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)為人民幣360萬(wàn)元。
5、2005年2月，甲公司擬將其在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國(guó)的丁公司，乙公司已表示同意。
要求：
根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)分別回答以下問(wèn)題：
（1）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。
（2）合營(yíng)各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。
（3）合營(yíng)企業(yè)擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。
（4）甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。
（5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。
（6）對(duì)出售資產(chǎn)的行為，丙企業(yè)應(yīng)向其債權(quán)人履行何種法律義務(wù)？
（7）如果對(duì)截至2004年12月31日止合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬(wàn)元？（保留小數(shù)點(diǎn)后1位數(shù)）
（8）甲公司在合營(yíng)企業(yè)中能否取得決策權(quán)？并說(shuō)明理由。 來(lái)源：www.examda.com
（9）如果甲公司將在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？
【案例7答案】
（1）注冊(cè)資本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬(wàn)美元以下的（含300萬(wàn)美元），其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的70％。在本題中，合營(yíng)企業(yè)的投資總額為280萬(wàn)美元，注冊(cè)資本的比例超過(guò)了70％（P129）。
（2）合營(yíng)各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月繳清（P124）；合營(yíng)各方第一期繳付的出資額均超過(guò)各自認(rèn)繳出資額的15％，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)各方不得以他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保（P120），甲公司以乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。
（3）合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)（P129）。
（4）收購(gòu)協(xié)議中規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的60％以上，1年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益（P124）。（5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者可以來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資所得的財(cái)產(chǎn)出資（P52）。 來(lái)源：www.examda.com
（6）丙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書(shū)，并在全國(guó)發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該通知書(shū)或者自公告發(fā)布之日起10日內(nèi)，有權(quán)要求丙企業(yè)提供相應(yīng)的擔(dān)保（P124）。
（7）如果對(duì)截止2004年12月31日止的合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利益進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司應(yīng)分配人民幣152.3萬(wàn)元，乙公司應(yīng)分配人民幣207.7萬(wàn)元。（或甲公司應(yīng)分配人民幣175.9萬(wàn)元，乙公司應(yīng)分配人民幣184.1萬(wàn)元）。（P122）
【解析】乙的實(shí)際出資是90萬(wàn)美元（第一期出資80萬(wàn)美元，第二期出資10萬(wàn)美元有效），甲的實(shí)際出資是66萬(wàn)美元（第一期出資66萬(wàn)美元，其中機(jī)器設(shè)備出資30萬(wàn)美元，通過(guò)收購(gòu)的出資36萬(wàn)美元，第二期出資20萬(wàn)美元無(wú)效），按照90:66的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)＝360×90/（90＋66）＝207.69（萬(wàn)元）。如果甲公司的第二期違規(guī)出資20萬(wàn)美元計(jì)入其實(shí)際出資額，則按照90：86的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)＝360×90/（90＋86）＝184.09（萬(wàn)元）。
（8）甲公司現(xiàn)時(shí)不能取得合營(yíng)企業(yè)的決策權(quán)。根據(jù)規(guī)定，對(duì)合營(yíng)企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表（P122）。
（9）甲公司將在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)：①申請(qǐng)出資額轉(zhuǎn)讓?zhuān)虎诙聲?huì)審查決定；③經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；④辦理變更登記手續(xù)（P131）。