一、導 言
外資兼并和收購國有企業(yè)，是指外國投資者通過直接注入金融資本于我國的國有企業(yè)，使之變?yōu)橥馍虛碛薪^對控制權的外商投資企業(yè)。
外商直接投資并購我國國有企業(yè)主要有兩種做法：一是直接收購，包括部分收購和整體買斷；二是合資控股，即外商與我國國有企業(yè)合資設立合資經(jīng)營企業(yè)，中方以經(jīng)過評估的企業(yè)資產(chǎn)凈值為資本，外商另外出資，但其出資額超過注冊資本的50%，達到絕對控股。
進入二十世紀九十年代以來，兼并和收購作為企業(yè)產(chǎn)權交易和資產(chǎn)重組的一種重要方式，越來越廣泛地為各國政府和私人投資者所采用，幾乎形成一種世界性浪潮。在國際投資領域，跨越國境的企業(yè)兼并和收購也成為一種新興的國際投資方式。在這種形勢下，許多外國投資者將目標瞄準了我國的國有企業(yè)，形成了并購國有企業(yè)的熱潮。據(jù)不完全統(tǒng)計，截止1995年底，在全國的59家定點輪胎廠中，被外商控股的已有10家；全國醫(yī)藥行業(yè)的13家外商投資企業(yè)中的7家，已被外商控股51%以上，還有5家被控股達50%；計算機行業(yè)主要生產(chǎn)廠家已經(jīng)或正在進行的合資中，外商均處控股地位。顯然，控制某一行業(yè)進而達到控制中國某一產(chǎn)業(yè)，已成為外商來華投資的重大策略之一。面對這一新的經(jīng)濟現(xiàn)象，我們應在剖析“外資并購”的特點和存在的問題的基礎上，尋求解決問題的法律對策并完善外資并購的法律環(huán)境。
二、外資并購國有企業(yè)的特點
通過對外資并購成功案例的分析，可以發(fā)現(xiàn)其特點是：
（一）謀求絕對控股
外資并購國有企業(yè)，一般都明確提出控股51%以上，有的甚至要求控股60%～70%。①澳大利亞一公司與我輕工系統(tǒng)五大玻璃廠合資，澳方控股70%。香港新恒基與哈爾濱軸承廠合資成立哈爾濱軸承有限公司，港方控股51%。日本夏普公司在液晶顯示器項目上與無錫合資，堅決要求絕對控股。有些項目雖在合資、收購時未達到控股，但外商在經(jīng)營過程中，增資擴股，變成絕對控股。
（二）地區(qū)性、行業(yè)性、集團性并購國有企業(yè)
近幾年來，外商憑借其雄厚的資本和所享有的政策傾斜優(yōu)勢進入我國市場，整個地區(qū)、整個行業(yè)甚至跨行業(yè)地并購中方國有企業(yè)。②香港蜆殼公司收購控股廣東順德華寶集團下屬12家企業(yè)60%的股權。1992年9月，香港的中策公司在福建泉州市以一攬子方式收購了該地區(qū)的全部國有企業(yè)，1993年5月又與大連輕工系統(tǒng)101家企業(yè)合資成立大連中策輕工總公司。在橡膠輪胎行業(yè)中，中策公司以合資控股方式先后收購了太原雙喜輪胎公司和杭州橡膠廠，分別控股55%和51%。隨后，又收購了重慶、大連、銀川三個輪胎橡膠廠過半數(shù)的股權，資產(chǎn)規(guī)模迅速擴大。
（三）外商并購重點是經(jīng)濟效益或發(fā)展前景較好的大中型生產(chǎn)企業(yè)
我國的一些企業(yè)，尤其是國有企業(yè)，基礎較為雄厚，市場知名度及信譽度較高，經(jīng)濟效益較好，具有較大的發(fā)展?jié)摿ΑＭ馍滩①忂@類企業(yè)，特別是其中的一些行業(yè)、地區(qū)的“龍頭”企業(yè)，將給投資者帶來可觀的投資回報，這類企業(yè)因而成為外資并購的重點，而對虧損、效益差的大中型企業(yè)，他們則一般不予并購。如香港中策公司并購的180多家企業(yè)中，除在泉州、大連成片成行業(yè)合資的有部分虧損或微利的小企業(yè)外，其余的都是大中型國有企業(yè)，而且大都是效益較好的企業(yè)。如杭州橡膠廠，有職工五千人，合資前就是浙江的利稅大戶；在寧波合資的4家工廠都是大型國有企業(yè)，企業(yè)規(guī)模和經(jīng)營基礎在寧波名列前茅；銀川橡膠廠是原化工部定點的10家橡膠廠之一，經(jīng)濟效益在全國化工重點企業(yè)中名列第九。
（四）參與并購的外商越來越多地是全球性跨國公司，極易形成壟斷
全球知名的大跨國公司幾乎都在中國并購國有企業(yè)，如美國通用電器公司、惠普、IBM、杜邦、摩托羅拉，日本的松下、日立，德國的西門子、赫斯特、拜耳，荷蘭菲利浦等。③這些全球性跨國公司通過并購控股國內(nèi)一些行業(yè)中的龍頭企業(yè)，強強聯(lián)合，并享受合資企業(yè)的特殊優(yōu)惠政策，使得國內(nèi)同行業(yè)大多數(shù)企業(yè)無法與之競爭，經(jīng)營更加困難。合資企業(yè)的優(yōu)勢地位十分容易轉化為壟斷地位。
外資兼并和收購國有企業(yè)，是指外國投資者通過直接注入金融資本于我國的國有企業(yè)，使之變?yōu)橥馍虛碛薪^對控制權的外商投資企業(yè)。
外商直接投資并購我國國有企業(yè)主要有兩種做法：一是直接收購，包括部分收購和整體買斷；二是合資控股，即外商與我國國有企業(yè)合資設立合資經(jīng)營企業(yè)，中方以經(jīng)過評估的企業(yè)資產(chǎn)凈值為資本，外商另外出資，但其出資額超過注冊資本的50%，達到絕對控股。
進入二十世紀九十年代以來，兼并和收購作為企業(yè)產(chǎn)權交易和資產(chǎn)重組的一種重要方式，越來越廣泛地為各國政府和私人投資者所采用，幾乎形成一種世界性浪潮。在國際投資領域，跨越國境的企業(yè)兼并和收購也成為一種新興的國際投資方式。在這種形勢下，許多外國投資者將目標瞄準了我國的國有企業(yè)，形成了并購國有企業(yè)的熱潮。據(jù)不完全統(tǒng)計，截止1995年底，在全國的59家定點輪胎廠中，被外商控股的已有10家；全國醫(yī)藥行業(yè)的13家外商投資企業(yè)中的7家，已被外商控股51%以上，還有5家被控股達50%；計算機行業(yè)主要生產(chǎn)廠家已經(jīng)或正在進行的合資中，外商均處控股地位。顯然，控制某一行業(yè)進而達到控制中國某一產(chǎn)業(yè)，已成為外商來華投資的重大策略之一。面對這一新的經(jīng)濟現(xiàn)象，我們應在剖析“外資并購”的特點和存在的問題的基礎上，尋求解決問題的法律對策并完善外資并購的法律環(huán)境。
二、外資并購國有企業(yè)的特點
通過對外資并購成功案例的分析，可以發(fā)現(xiàn)其特點是：
（一）謀求絕對控股
外資并購國有企業(yè)，一般都明確提出控股51%以上，有的甚至要求控股60%～70%。①澳大利亞一公司與我輕工系統(tǒng)五大玻璃廠合資，澳方控股70%。香港新恒基與哈爾濱軸承廠合資成立哈爾濱軸承有限公司，港方控股51%。日本夏普公司在液晶顯示器項目上與無錫合資，堅決要求絕對控股。有些項目雖在合資、收購時未達到控股，但外商在經(jīng)營過程中，增資擴股，變成絕對控股。
（二）地區(qū)性、行業(yè)性、集團性并購國有企業(yè)
近幾年來，外商憑借其雄厚的資本和所享有的政策傾斜優(yōu)勢進入我國市場，整個地區(qū)、整個行業(yè)甚至跨行業(yè)地并購中方國有企業(yè)。②香港蜆殼公司收購控股廣東順德華寶集團下屬12家企業(yè)60%的股權。1992年9月，香港的中策公司在福建泉州市以一攬子方式收購了該地區(qū)的全部國有企業(yè)，1993年5月又與大連輕工系統(tǒng)101家企業(yè)合資成立大連中策輕工總公司。在橡膠輪胎行業(yè)中，中策公司以合資控股方式先后收購了太原雙喜輪胎公司和杭州橡膠廠，分別控股55%和51%。隨后，又收購了重慶、大連、銀川三個輪胎橡膠廠過半數(shù)的股權，資產(chǎn)規(guī)模迅速擴大。
（三）外商并購重點是經(jīng)濟效益或發(fā)展前景較好的大中型生產(chǎn)企業(yè)
我國的一些企業(yè)，尤其是國有企業(yè)，基礎較為雄厚，市場知名度及信譽度較高，經(jīng)濟效益較好，具有較大的發(fā)展?jié)摿ΑＭ馍滩①忂@類企業(yè)，特別是其中的一些行業(yè)、地區(qū)的“龍頭”企業(yè)，將給投資者帶來可觀的投資回報，這類企業(yè)因而成為外資并購的重點，而對虧損、效益差的大中型企業(yè)，他們則一般不予并購。如香港中策公司并購的180多家企業(yè)中，除在泉州、大連成片成行業(yè)合資的有部分虧損或微利的小企業(yè)外，其余的都是大中型國有企業(yè)，而且大都是效益較好的企業(yè)。如杭州橡膠廠，有職工五千人，合資前就是浙江的利稅大戶；在寧波合資的4家工廠都是大型國有企業(yè)，企業(yè)規(guī)模和經(jīng)營基礎在寧波名列前茅；銀川橡膠廠是原化工部定點的10家橡膠廠之一，經(jīng)濟效益在全國化工重點企業(yè)中名列第九。
（四）參與并購的外商越來越多地是全球性跨國公司，極易形成壟斷
全球知名的大跨國公司幾乎都在中國并購國有企業(yè)，如美國通用電器公司、惠普、IBM、杜邦、摩托羅拉，日本的松下、日立，德國的西門子、赫斯特、拜耳，荷蘭菲利浦等。③這些全球性跨國公司通過并購控股國內(nèi)一些行業(yè)中的龍頭企業(yè)，強強聯(lián)合，并享受合資企業(yè)的特殊優(yōu)惠政策，使得國內(nèi)同行業(yè)大多數(shù)企業(yè)無法與之競爭，經(jīng)營更加困難。合資企業(yè)的優(yōu)勢地位十分容易轉化為壟斷地位。