20世紀70年代初期，特許經(jīng)營被導(dǎo)入歐洲，取得了巨大的成功。特許經(jīng)營使歐盟的競爭政策面臨困難而又重大的問題。一方面，市場上的成功證明，它是一種真正能提高商業(yè)利潤和效率的分銷形式，競爭政策不應(yīng)室息能促進成員國經(jīng)濟競爭的有效分銷制度的發(fā)展，同時，特許經(jīng)營使特許人和受許人之間又有著緊密的合同關(guān)系。盡管各自法律地位獨立，但雙方之間需要程度很高的協(xié)調(diào)和同一。為保證這種協(xié)調(diào)，特許經(jīng)營合同包含著典型的限制彼此行為的共同保證，即含有縱向限制條款。而這種限制自然會使同一特許網(wǎng)絡(luò)內(nèi)受許人之間、甚至特許人與受許人之間減少競爭。競爭政策面臨的分析和評估的困難就是：在何種情形下，縱向限制條款是合法的。 [1]一直到1988年之前，歐盟并沒有對特許經(jīng)營加以立法規(guī)制。1988年歐共體制定了專門適用于特許經(jīng)營的集體豁免條例，2000年，又頒布新條例予以取代，說明歐盟競爭法更多是從肯定的，即有利于共同體競爭的角度規(guī)制特許經(jīng)營合同的。歐盟競爭法在規(guī)制特許經(jīng)營方面發(fā)揮了，并將繼續(xù)發(fā)揮主導(dǎo)作用。 [2]
一、特許經(jīng)營合同與歐盟競爭法
羅馬條約第81條 [3]是歐盟競爭法的基石。特許經(jīng)營合同的合法性是根據(jù)該條約第81條規(guī)定的總的競爭規(guī)則來判定。之后，又有一系列涉及特許經(jīng)營的歐洲法院判決和歐盟委員會的決定，這些判決或決定導(dǎo)致了歐盟1988年11月30日《關(guān)于特許經(jīng)營類型合同適用條約第85條第（3）款的第4087/88號條例》（以下簡稱“第 4087/88號條例”） [4]的出臺，從而較好解決了第81條的法律確定性問題。特許經(jīng)營合同授予集體豁免的第4087/88號條例于1989年2月1日正式生效，1999年12月31日失效。第4087/88號條例 [5]（下稱舊條例）的主要內(nèi)容是：
一是舊條例的鑒于條款規(guī)定了其適用范圍，明確規(guī)定應(yīng)予適用的，特許人和受許人之間的特許經(jīng)營合同，即調(diào)整兩家企業(yè)，就貨物的零售，或向最終用戶提供服務(wù)，或這些活動的組合……達成的特許經(jīng)營合同。它也適用于區(qū)域特許合同，即調(diào)整特許人和受許人通過第三方企業(yè)，即區(qū)域受許人之間的關(guān)系。 [6]同時明確排除不予適用的：（1）工業(yè)特許；（2）批發(fā)特許；（3）多方合同?！?BR> 二是規(guī)定適用豁免的白色條款；舊條例對白色條款規(guī)定為二種：（1）有條件豁免。符合條例規(guī)定條件，才適用豁免。即為維護特許網(wǎng)絡(luò)的同一性和聲譽，或者保護特許人的知識產(chǎn)權(quán)，特許人使受許人承擔(dān)的出售或使用的貨物、服務(wù)必須達到特許人規(guī)定的最低質(zhì)量標(biāo)準；出售或使用的貨物、服務(wù)只能由特許人或其指定的第三方生產(chǎn)、不競爭以及限定最低限度的產(chǎn)品范圍；最低限度的營業(yè)額；預(yù)先定貨；最低限量的存貨；向顧客提供的貨物和服務(wù)的質(zhì)量保證等項義務(wù)予以豁免。（2）五條件豁免?；砻鉄o條件適用于受許人承擔(dān)的不得在合同終止后將特許人提供的技術(shù)秘密泄露給第三方的義務(wù)；向特許人回授在特許權(quán)實施中獲取的任何經(jīng)驗，并許可特許人和其他受許人對所生的技術(shù)秘密享有非獨占的使用權(quán)；除從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)外，不得使用特許人的技術(shù)秘密；未經(jīng)特許人同意，不得轉(zhuǎn)讓特許經(jīng)營合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)等項義務(wù)。 [7]此外，豁免無條件適用于特許人、受許人承擔(dān)的下列義務(wù)：特許人不得在約定區(qū)域內(nèi)向第三方全部或部分地授予使用特許權(quán)；不得自己實施特許權(quán)、或以同樣形式銷售構(gòu)成特許權(quán)基礎(chǔ)的貨物或服務(wù)；不得自行向第三方供應(yīng)特許人的貨物。區(qū)域受許人不得與合同區(qū)域外第三方訂立特許經(jīng)營合同的義務(wù)；受許人只能在約定經(jīng)營場所內(nèi)實施特許權(quán)；受許人不得在合同區(qū)域外招徠顧客，以出售構(gòu)成特許權(quán)基礎(chǔ)的貨物或服務(wù)的義務(wù)；受許人不得制造、出售、使用與構(gòu)成特許權(quán)基礎(chǔ)的特許權(quán)貨物有競爭關(guān)系的貨物的義務(wù)，但零配件或其附件除外。 [8]
一、特許經(jīng)營合同與歐盟競爭法
羅馬條約第81條 [3]是歐盟競爭法的基石。特許經(jīng)營合同的合法性是根據(jù)該條約第81條規(guī)定的總的競爭規(guī)則來判定。之后，又有一系列涉及特許經(jīng)營的歐洲法院判決和歐盟委員會的決定，這些判決或決定導(dǎo)致了歐盟1988年11月30日《關(guān)于特許經(jīng)營類型合同適用條約第85條第（3）款的第4087/88號條例》（以下簡稱“第 4087/88號條例”） [4]的出臺，從而較好解決了第81條的法律確定性問題。特許經(jīng)營合同授予集體豁免的第4087/88號條例于1989年2月1日正式生效，1999年12月31日失效。第4087/88號條例 [5]（下稱舊條例）的主要內(nèi)容是：
一是舊條例的鑒于條款規(guī)定了其適用范圍，明確規(guī)定應(yīng)予適用的，特許人和受許人之間的特許經(jīng)營合同，即調(diào)整兩家企業(yè)，就貨物的零售，或向最終用戶提供服務(wù)，或這些活動的組合……達成的特許經(jīng)營合同。它也適用于區(qū)域特許合同，即調(diào)整特許人和受許人通過第三方企業(yè)，即區(qū)域受許人之間的關(guān)系。 [6]同時明確排除不予適用的：（1）工業(yè)特許；（2）批發(fā)特許；（3）多方合同?！?BR> 二是規(guī)定適用豁免的白色條款；舊條例對白色條款規(guī)定為二種：（1）有條件豁免。符合條例規(guī)定條件，才適用豁免。即為維護特許網(wǎng)絡(luò)的同一性和聲譽，或者保護特許人的知識產(chǎn)權(quán)，特許人使受許人承擔(dān)的出售或使用的貨物、服務(wù)必須達到特許人規(guī)定的最低質(zhì)量標(biāo)準；出售或使用的貨物、服務(wù)只能由特許人或其指定的第三方生產(chǎn)、不競爭以及限定最低限度的產(chǎn)品范圍；最低限度的營業(yè)額；預(yù)先定貨；最低限量的存貨；向顧客提供的貨物和服務(wù)的質(zhì)量保證等項義務(wù)予以豁免。（2）五條件豁免?；砻鉄o條件適用于受許人承擔(dān)的不得在合同終止后將特許人提供的技術(shù)秘密泄露給第三方的義務(wù)；向特許人回授在特許權(quán)實施中獲取的任何經(jīng)驗，并許可特許人和其他受許人對所生的技術(shù)秘密享有非獨占的使用權(quán)；除從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)外，不得使用特許人的技術(shù)秘密；未經(jīng)特許人同意，不得轉(zhuǎn)讓特許經(jīng)營合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)等項義務(wù)。 [7]此外，豁免無條件適用于特許人、受許人承擔(dān)的下列義務(wù)：特許人不得在約定區(qū)域內(nèi)向第三方全部或部分地授予使用特許權(quán)；不得自己實施特許權(quán)、或以同樣形式銷售構(gòu)成特許權(quán)基礎(chǔ)的貨物或服務(wù)；不得自行向第三方供應(yīng)特許人的貨物。區(qū)域受許人不得與合同區(qū)域外第三方訂立特許經(jīng)營合同的義務(wù)；受許人只能在約定經(jīng)營場所內(nèi)實施特許權(quán)；受許人不得在合同區(qū)域外招徠顧客，以出售構(gòu)成特許權(quán)基礎(chǔ)的貨物或服務(wù)的義務(wù)；受許人不得制造、出售、使用與構(gòu)成特許權(quán)基礎(chǔ)的特許權(quán)貨物有競爭關(guān)系的貨物的義務(wù)，但零配件或其附件除外。 [8]