一、概述
索賠是指在合同履行過(guò)程中,對(duì)于非自身的過(guò)錯(cuò)而造成的損失或社會(huì)影響, 向?qū)Ψ教岢龅慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和時(shí)間補(bǔ)償要求;在承包工程市場(chǎng)上, 一般稱工程承包商提出的索賠為施工索賠,即由于業(yè)主或其他方面的原因, 致使承包商在項(xiàng)目施工中付出了額外的費(fèi)用或造成了損失, 承包商通過(guò)合法途徑和程序, 通過(guò)談判、訴訟或仲裁, 要求業(yè)主還其在施工中的費(fèi)用損失。它不應(yīng)被理解為是一項(xiàng)強(qiáng)辭奪理或是文過(guò)飾非的行為, 而是施工企業(yè)為維護(hù)自身的合法利益, 以合同和法律規(guī)定為依據(jù)進(jìn)行的一項(xiàng)真實(shí)、合法、合理的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。
索賠既是合同管理、項(xiàng)目管理的重要環(huán)節(jié),更是承包商保護(hù)自己并獲取利益的重要手段之一, 是一項(xiàng)涉及面廣、學(xué)問(wèn)頗深的技巧。下面本文筆者根據(jù)自己多年來(lái)的工作經(jīng)驗(yàn), 就施工索賠談?wù)勛约旱拇譁\認(rèn)識(shí)和見(jiàn)解。
二、施工索賠的基本問(wèn)題
1、施工索賠的成因
施工索賠發(fā)生的原因可分為如下幾類:
(1)業(yè)主原因:業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn);業(yè)主不能按照合同規(guī)定交付施工場(chǎng)地或交付的施工場(chǎng)地沒(méi)有完全具備施工條件;業(yè)主未及時(shí)辦理施工所需各種證件;業(yè)主未按合同規(guī)定支付工程款;由于業(yè)主原因造成的推遲開(kāi)工;業(yè)主要求趕工; 業(yè)主提前占用部分永久工程。
(2)業(yè)主代表原因:未按合同規(guī)定及時(shí)向承包商提供指令、批準(zhǔn)圖紙或未履行其他義務(wù)、發(fā)出的指令數(shù)據(jù)有誤、其委派的具體管理人員沒(méi)有按合同規(guī)定提前通知承包商,對(duì)施工造成影響、對(duì)承包商的施工組織進(jìn)行不合理干預(yù)。
(3)工程環(huán)境變化:業(yè)主提供的工程地質(zhì)勘探報(bào)告與現(xiàn)實(shí)不符;施工中發(fā)現(xiàn)文物、古董、古建筑基礎(chǔ)和結(jié)構(gòu)物等有考古、地質(zhì)研究?jī)r(jià)值的物品所發(fā)生的保護(hù)費(fèi)用;因物價(jià)大幅度上漲造成材料價(jià)格、 人工工資大幅度上漲;其他與工程有關(guān)的第三方發(fā)生問(wèn)題所造成的對(duì)本工程的影響。
(4)合同原因:工程師推遲下達(dá)開(kāi)工令,其原因是非承包商造成的工程推遲;招標(biāo)文件提供的工程量清單有誤 ;由于非承包商原因,業(yè)主或工程師指令暫?;蚪K止工程施工;合同文件缺陷、設(shè)計(jì)錯(cuò)誤;業(yè)主要求修改施工方案、業(yè)主要求承包商完成合同以外的義務(wù)或工作。
(5)不可抗力因素:異常氣候條件;因社會(huì)*、*引起的損失;因國(guó)家政策、法規(guī)的變更引起的損失。
(6).其他第三方原因:其他第三方原因常常表現(xiàn)為與工程有關(guān)的第三方的問(wèn)題而引起的對(duì)本工程不利和影響。
2、施工索賠的分類
索賠在項(xiàng)目的整個(gè)施工過(guò)程中,涉及的內(nèi)容是廣泛的,其分類隨著角度、方法不同而不同,主要有以下幾種:
(1)按索賠的目的分類
工期索賠:是指承包商對(duì)施工中發(fā)生的非承包商直接或間接責(zé)任事件造成的計(jì)劃工期延誤后, 向業(yè)主提出的賠償要求。
費(fèi)用索賠:是指承包商對(duì)施工中發(fā)生的非承包商直接或間接責(zé)任事件造成的合同價(jià)外費(fèi)用支出向業(yè)主提出的賠償要求。
(2)按索賠依據(jù)的范圍分類:
合同內(nèi)的索賠:索賠涉及的內(nèi)容在合同中能找到依據(jù), 業(yè)主或承包商可以據(jù)此提出賠償要求,如工程變更、業(yè)主不按合同規(guī)定支付工程款等。這種在合同文件中有明文規(guī)定的條款,常稱為“明示條款”, 這類索賠不大容易引起爭(zhēng)議,往往容易索賠成功。
合同外索賠:是指難于直接從合同的某條款中找到依據(jù), 但可以從對(duì)合同條件的合理推斷或同其他有關(guān)條款聯(lián)系起來(lái)誰(shuí)該索賠是合同規(guī)定的索賠, 這種合同外的索賠表現(xiàn)為違約造成的損壞、或違反擔(dān)保造成的損害、或?qū)儆诿袷虑謾?quán)行為。
道義索賠:雖然承包商找不到合同依據(jù)和法律依據(jù), 但他認(rèn)為自己有要求索賠的道義基礎(chǔ),從而要求業(yè)主對(duì)其損失給予某些優(yōu)惠性質(zhì)的賠償, 業(yè)主出于某種利益的考慮而給予補(bǔ)償。
(3)按索賠事件的性質(zhì)分類:可以將工程索賠分為工程延誤索賠、工程變更索賠、工程被迫終止索賠、工程加速索賠、意外風(fēng)險(xiǎn)和不可預(yù)見(jiàn)因素索賠和其他索賠。
三、施工索賠方法分析
1、工期索賠計(jì)算
(1)網(wǎng)絡(luò)計(jì)劃分析
網(wǎng)絡(luò)分析法是利用進(jìn)度計(jì)劃網(wǎng)絡(luò)分析圖, 分析延期事件是否發(fā)生在關(guān)鍵線路上, 以決定是否可索賠工期。如果延誤的工作為關(guān)鍵工作,則索賠工期為總延誤的時(shí)間;如果延誤的工作為非關(guān)鍵工作, 但當(dāng)該工作由于延誤超過(guò)時(shí)差限制而成為關(guān)鍵工作時(shí), 索賠工期為延誤時(shí)間與時(shí)差的差值;若該工作延誤后仍為非關(guān)鍵工作, 則不存在工期索賠問(wèn)題。
(2)責(zé)任分析
只有承包人不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任的延誤才是可索賠的, 當(dāng)該延誤發(fā)生在關(guān)鍵線路上時(shí),承包商不僅可以索賠工期同時(shí)可索賠因延誤而發(fā)生的額外費(fèi)用;若該延誤發(fā)生在非關(guān)鍵線路上時(shí), 承包商僅能進(jìn)行費(fèi)用索賠。
只有作用于關(guān)鍵線路上的延誤才是導(dǎo)致工期延誤的真正原因, 因此延誤的承擔(dān)者為作用于關(guān)鍵線路的責(zé)任方, 作用于非關(guān)鍵線路的責(zé)任方不承擔(dān)責(zé)任。
盡管承包商可以得到時(shí)間補(bǔ)償, 但并不意味著承包商能得到所延誤的相應(yīng)時(shí)段的“全部”時(shí)間補(bǔ)償, 而是必須考慮責(zé)任分擔(dān)的確切值, 根據(jù)業(yè)主同承包方責(zé)任的大小,評(píng)判各自應(yīng)分擔(dān)的數(shù)值大小。
(3)工期索賠的計(jì)算
單個(gè)工作延誤:該工作如是關(guān)鍵工作,延誤幾天就補(bǔ)償幾天;該工作如是非關(guān)鍵工作, 須計(jì)算總時(shí)差, 延誤的時(shí)間超過(guò)總時(shí)差幾天就補(bǔ)償幾天。
多個(gè)工作延誤;如工作間無(wú)影響時(shí),與單個(gè)工作延誤的處理方法一樣,如工作間有影響時(shí),有影響的兩個(gè)工作所延誤的總和超過(guò)總時(shí)差時(shí), 補(bǔ)償其超出總時(shí)差的工期。
調(diào)整工作間的順序:調(diào)整工作后, 要重新計(jì)算工期, 如果調(diào)整后的工期大于原工期, 則應(yīng)給予補(bǔ)償超出部分的工期。
業(yè)主臨時(shí)增加工作:如增加的工作改變了關(guān)鍵線路, 則應(yīng)給予超出部分的工期。
索賠是指在合同履行過(guò)程中,對(duì)于非自身的過(guò)錯(cuò)而造成的損失或社會(huì)影響, 向?qū)Ψ教岢龅慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和時(shí)間補(bǔ)償要求;在承包工程市場(chǎng)上, 一般稱工程承包商提出的索賠為施工索賠,即由于業(yè)主或其他方面的原因, 致使承包商在項(xiàng)目施工中付出了額外的費(fèi)用或造成了損失, 承包商通過(guò)合法途徑和程序, 通過(guò)談判、訴訟或仲裁, 要求業(yè)主還其在施工中的費(fèi)用損失。它不應(yīng)被理解為是一項(xiàng)強(qiáng)辭奪理或是文過(guò)飾非的行為, 而是施工企業(yè)為維護(hù)自身的合法利益, 以合同和法律規(guī)定為依據(jù)進(jìn)行的一項(xiàng)真實(shí)、合法、合理的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。
索賠既是合同管理、項(xiàng)目管理的重要環(huán)節(jié),更是承包商保護(hù)自己并獲取利益的重要手段之一, 是一項(xiàng)涉及面廣、學(xué)問(wèn)頗深的技巧。下面本文筆者根據(jù)自己多年來(lái)的工作經(jīng)驗(yàn), 就施工索賠談?wù)勛约旱拇譁\認(rèn)識(shí)和見(jiàn)解。
二、施工索賠的基本問(wèn)題
1、施工索賠的成因
施工索賠發(fā)生的原因可分為如下幾類:
(1)業(yè)主原因:業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn);業(yè)主不能按照合同規(guī)定交付施工場(chǎng)地或交付的施工場(chǎng)地沒(méi)有完全具備施工條件;業(yè)主未及時(shí)辦理施工所需各種證件;業(yè)主未按合同規(guī)定支付工程款;由于業(yè)主原因造成的推遲開(kāi)工;業(yè)主要求趕工; 業(yè)主提前占用部分永久工程。
(2)業(yè)主代表原因:未按合同規(guī)定及時(shí)向承包商提供指令、批準(zhǔn)圖紙或未履行其他義務(wù)、發(fā)出的指令數(shù)據(jù)有誤、其委派的具體管理人員沒(méi)有按合同規(guī)定提前通知承包商,對(duì)施工造成影響、對(duì)承包商的施工組織進(jìn)行不合理干預(yù)。
(3)工程環(huán)境變化:業(yè)主提供的工程地質(zhì)勘探報(bào)告與現(xiàn)實(shí)不符;施工中發(fā)現(xiàn)文物、古董、古建筑基礎(chǔ)和結(jié)構(gòu)物等有考古、地質(zhì)研究?jī)r(jià)值的物品所發(fā)生的保護(hù)費(fèi)用;因物價(jià)大幅度上漲造成材料價(jià)格、 人工工資大幅度上漲;其他與工程有關(guān)的第三方發(fā)生問(wèn)題所造成的對(duì)本工程的影響。
(4)合同原因:工程師推遲下達(dá)開(kāi)工令,其原因是非承包商造成的工程推遲;招標(biāo)文件提供的工程量清單有誤 ;由于非承包商原因,業(yè)主或工程師指令暫?;蚪K止工程施工;合同文件缺陷、設(shè)計(jì)錯(cuò)誤;業(yè)主要求修改施工方案、業(yè)主要求承包商完成合同以外的義務(wù)或工作。
(5)不可抗力因素:異常氣候條件;因社會(huì)*、*引起的損失;因國(guó)家政策、法規(guī)的變更引起的損失。
(6).其他第三方原因:其他第三方原因常常表現(xiàn)為與工程有關(guān)的第三方的問(wèn)題而引起的對(duì)本工程不利和影響。
2、施工索賠的分類
索賠在項(xiàng)目的整個(gè)施工過(guò)程中,涉及的內(nèi)容是廣泛的,其分類隨著角度、方法不同而不同,主要有以下幾種:
(1)按索賠的目的分類
工期索賠:是指承包商對(duì)施工中發(fā)生的非承包商直接或間接責(zé)任事件造成的計(jì)劃工期延誤后, 向業(yè)主提出的賠償要求。
費(fèi)用索賠:是指承包商對(duì)施工中發(fā)生的非承包商直接或間接責(zé)任事件造成的合同價(jià)外費(fèi)用支出向業(yè)主提出的賠償要求。
(2)按索賠依據(jù)的范圍分類:
合同內(nèi)的索賠:索賠涉及的內(nèi)容在合同中能找到依據(jù), 業(yè)主或承包商可以據(jù)此提出賠償要求,如工程變更、業(yè)主不按合同規(guī)定支付工程款等。這種在合同文件中有明文規(guī)定的條款,常稱為“明示條款”, 這類索賠不大容易引起爭(zhēng)議,往往容易索賠成功。
合同外索賠:是指難于直接從合同的某條款中找到依據(jù), 但可以從對(duì)合同條件的合理推斷或同其他有關(guān)條款聯(lián)系起來(lái)誰(shuí)該索賠是合同規(guī)定的索賠, 這種合同外的索賠表現(xiàn)為違約造成的損壞、或違反擔(dān)保造成的損害、或?qū)儆诿袷虑謾?quán)行為。
道義索賠:雖然承包商找不到合同依據(jù)和法律依據(jù), 但他認(rèn)為自己有要求索賠的道義基礎(chǔ),從而要求業(yè)主對(duì)其損失給予某些優(yōu)惠性質(zhì)的賠償, 業(yè)主出于某種利益的考慮而給予補(bǔ)償。
(3)按索賠事件的性質(zhì)分類:可以將工程索賠分為工程延誤索賠、工程變更索賠、工程被迫終止索賠、工程加速索賠、意外風(fēng)險(xiǎn)和不可預(yù)見(jiàn)因素索賠和其他索賠。
三、施工索賠方法分析
1、工期索賠計(jì)算
(1)網(wǎng)絡(luò)計(jì)劃分析
網(wǎng)絡(luò)分析法是利用進(jìn)度計(jì)劃網(wǎng)絡(luò)分析圖, 分析延期事件是否發(fā)生在關(guān)鍵線路上, 以決定是否可索賠工期。如果延誤的工作為關(guān)鍵工作,則索賠工期為總延誤的時(shí)間;如果延誤的工作為非關(guān)鍵工作, 但當(dāng)該工作由于延誤超過(guò)時(shí)差限制而成為關(guān)鍵工作時(shí), 索賠工期為延誤時(shí)間與時(shí)差的差值;若該工作延誤后仍為非關(guān)鍵工作, 則不存在工期索賠問(wèn)題。
(2)責(zé)任分析
只有承包人不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任的延誤才是可索賠的, 當(dāng)該延誤發(fā)生在關(guān)鍵線路上時(shí),承包商不僅可以索賠工期同時(shí)可索賠因延誤而發(fā)生的額外費(fèi)用;若該延誤發(fā)生在非關(guān)鍵線路上時(shí), 承包商僅能進(jìn)行費(fèi)用索賠。
只有作用于關(guān)鍵線路上的延誤才是導(dǎo)致工期延誤的真正原因, 因此延誤的承擔(dān)者為作用于關(guān)鍵線路的責(zé)任方, 作用于非關(guān)鍵線路的責(zé)任方不承擔(dān)責(zé)任。
盡管承包商可以得到時(shí)間補(bǔ)償, 但并不意味著承包商能得到所延誤的相應(yīng)時(shí)段的“全部”時(shí)間補(bǔ)償, 而是必須考慮責(zé)任分擔(dān)的確切值, 根據(jù)業(yè)主同承包方責(zé)任的大小,評(píng)判各自應(yīng)分擔(dān)的數(shù)值大小。
(3)工期索賠的計(jì)算
單個(gè)工作延誤:該工作如是關(guān)鍵工作,延誤幾天就補(bǔ)償幾天;該工作如是非關(guān)鍵工作, 須計(jì)算總時(shí)差, 延誤的時(shí)間超過(guò)總時(shí)差幾天就補(bǔ)償幾天。
多個(gè)工作延誤;如工作間無(wú)影響時(shí),與單個(gè)工作延誤的處理方法一樣,如工作間有影響時(shí),有影響的兩個(gè)工作所延誤的總和超過(guò)總時(shí)差時(shí), 補(bǔ)償其超出總時(shí)差的工期。
調(diào)整工作間的順序:調(diào)整工作后, 要重新計(jì)算工期, 如果調(diào)整后的工期大于原工期, 則應(yīng)給予補(bǔ)償超出部分的工期。
業(yè)主臨時(shí)增加工作:如增加的工作改變了關(guān)鍵線路, 則應(yīng)給予超出部分的工期。

