第 一 章 行政法基本理論概述
第一節(jié) 行政法概述
首先要注意三個概念：行政、行政權(quán)、行政法。
一、行政、行政權(quán)
（一）行政
行政，即“公共行政”，指國家行政機關(guān)或依法享有行政權(quán)的組織對國家與公共事務(wù)的決策、組織、管理和控制。
它具體包括四層意思：
1.行政活動的實施主體是國家行政機關(guān)或其他依法享有行政權(quán)的組織；
2.行政活動的范圍逐步擴大，現(xiàn)代行政已不限于管理國家事務(wù)，還越來越廣泛地管理公共事務(wù)；
3.行政活動的目的是為了實現(xiàn)對國家與公共事務(wù)的組織管理；
4.行政活動的方法和手段是決策、組織、管理和調(diào)控。
注意以下幾點：
1.我們講的“行政”指的是“公共行政”；
2.行政活動的實施主體是國家行政機關(guān)或其他依法享有行政權(quán)的組織；
3.公共行政是一種國家職能活動，是代表國家意志并以國家名義實施的，因而具有權(quán)力強制性和國家意志性，其他社會組織的一切活動都受其約束、支配，其管理活動的效力和后果，也都將最終歸屬予國家。
（二）行政權(quán)
行政權(quán)是由國家憲法、法律賦予的，國家行政機關(guān)執(zhí)行法律規(guī)范、實施行政管理活動的權(quán)力，是國家政權(quán)的組成部分。
這一概念有三層意思：一是行政權(quán)來源于國家憲法和法律；二是行政權(quán)由國家行政機關(guān)代表國家行使，立法機關(guān)、司法機關(guān)以及其他國家機關(guān)各司其職；三是行政權(quán)是國家政權(quán)組成之一。
（三）行政法的概念和特征
1.行政法的概念
行政法是關(guān)于行政權(quán)力的授予、行使以及對行政權(quán)力進行監(jiān)督和對其后果予以補救的法律規(guī)范的總稱。有以下四層含義：
（1）行政法是設(shè)定行政權(quán)力的法
（2）行政法是規(guī)范行政權(quán)力如何行使和運用的法
（3）行政法是監(jiān)督行政權(quán)力的法
（4）行政法是對行政權(quán)力產(chǎn)生的后果進行補救的法
2.行政法的特征
（1）行政法在形式上的特征
①行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典
②行政法數(shù)量多
（2）行政法在內(nèi)容上的特征
①行政法內(nèi)容廣泛。
②行政法易于變動。
③行政法中往往包含實體與程序兩種規(guī)范。
二、行政法的基本原則
（一）行政法的基本原則
行政法的基本原則即行政法治原則，是貫穿于行政法中，指導行政法的制定與實施的根本準則，具有其他任何原則不能替代的作用。它對行政主體的要求可概括為依法行政，具體可分解為行政合法性原則、行政合理性原則、行政應(yīng)急性原則。
1.行政合法性原則
行政合法性原則，是指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律、符合法律，不得與法律相抵觸，簡稱合法性原則。合法性原則要求行政機關(guān)實施行政管理不僅應(yīng)遵循憲法、法律，還要遵循行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章、自治條例和單行條例等，既要符合實體法，義要符合程序法。
合法性原則主要包括兩個方面的內(nèi)容：
（1）行政權(quán)力的存在有法律依據(jù)。
（2）行政權(quán)力必須按照法定程序行使。
2.行政合理性原則
行政合理性原則，是指行政行為的內(nèi)容要客觀、適度、符合理性。其產(chǎn)生的主要原因是由于行政自由裁量權(quán)的存在。
合理性原則包括以下內(nèi)容：
（1）行政行為應(yīng)符合立法目的或立法動機
（2）行政行為應(yīng)建立在考慮相關(guān)因素的基礎(chǔ)上
行政行為作出時涉及多種因素，合理的行政行為應(yīng)當考慮到相關(guān)因素，不應(yīng)該考慮與行政行為無關(guān)的因素。
（3）平等地適用法律規(guī)范，符合公正法則
（4）符合自然規(guī)律和社會道德
3.行政應(yīng)急性原則
應(yīng)急性原則，是指在特殊的緊急情況下，出于國家安全、社會公共利益的需要，行政機關(guān)可以采取沒有明確法律依據(jù)的或與通常狀態(tài)下的法律規(guī)定相抵觸的措施。它是現(xiàn)代行政法治原則的重要內(nèi)容，是合法性原則的例外。但應(yīng)急性原則并非排斥任何法律控制，不受任何限制的行政應(yīng)急權(quán)力同樣是行政法治原則所不容許的。
一般而言，行政應(yīng)急權(quán)力的行使應(yīng)符合四個條件：一是存在明確無誤的緊急危險；二是非法定機關(guān)不得行使應(yīng)急權(quán)力，否則無效，除非事后經(jīng)有權(quán)機關(guān)作出特別決定予以追認；三是行政機關(guān)作出應(yīng)急行為應(yīng)接受有權(quán)機關(guān)的監(jiān)督，尤其是權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督；四是應(yīng)急性權(quán)力的行使應(yīng)該適當，應(yīng)將負面損害控制在最小的范圍內(nèi)。
考試時，至少要先“定性”，定性就是以理解，通過分析、運用能夠做出來。
至少框架要記?。喝绠嬕豢脴?BR> 樹干→樹枝→樹葉
三、行政法的淵源
1.行政法的淵源
行政法的淵源，是指行政法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式和來源。我國行政法的來源廣泛，主要是各類國家機關(guān)所創(chuàng)制的具有法律效力的規(guī)范。一般來講，包括憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章、地方性法規(guī)、民族自治條例和單行條例等。
（1）憲法
憲法是國家的根本大法，具有法律地位和法律效力，是各項立法的依據(jù)。
（2）法律
法律是國家權(quán)力機關(guān)制定的規(guī)范性文件，包括全國人民代表大會制定的基本法律和全國人大常委會制定的一般法律。
（3）行政法規(guī)
行政法規(guī)是國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范性文件。
行政法規(guī)的效力僅次于法律，高于行政規(guī)章和地方性法規(guī)。
在此，解釋一個概念：
憲法→法律→法規(guī)
上位法
下位法
行政法規(guī)作為行政法的淵源，必須滿足兩個前提條件：一是行政法規(guī)從屬于憲法和法律，不得與憲法、法律相抵觸；二是行政法規(guī)必須按照法定程序和方式制定公布。
（4）行政規(guī)章
行政規(guī)章分為部門規(guī)章和地方規(guī)章。
部門規(guī)章是指國務(wù)院各部委、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)，根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，按照規(guī)定程序制定的規(guī)定、辦法、實施細則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。行政規(guī)章規(guī)定的事項屬于執(zhí)行法律或國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項，其效力等級低于憲法、法律和行政法規(guī)。
地方規(guī)章是指各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市的人民政府，根據(jù)法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)制定的普遍適用于本地區(qū)行政管理工作的規(guī)定、辦法、實施細則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。
（5）地方性法規(guī)
地方性法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，根據(jù)本地實際需要，在不與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定頒布的規(guī)范性文件。
（6）民族自治條例、單行條例
民族自治條例和單行條例是指民族自治地方的權(quán)力機關(guān)，依照《憲法》、《民族區(qū)域自治法》和其他法律規(guī)定的權(quán)限，結(jié)合當?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟、文化特點制定的規(guī)范性文件。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報全國人大常委會批準后生效；自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省或自治區(qū)人大常委會批準后生效，并報全國人大常委會備案。
（7）行政法的其他淵源
除上述淵源外，行政法還有一些其他淵源，包括國際條約和協(xié)定中涉及國內(nèi)行政管理的部分，對行政活動具有約束力的法律解釋以及行政機關(guān)與執(zhí)政黨、社會組織聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文件。
2.部門規(guī)章與地方性法規(guī)和規(guī)章的效力等級關(guān)系
《立法法》規(guī)定：國務(wù)院部門規(guī)章與地方性法規(guī)之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見。國務(wù)院認為應(yīng)當適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認為應(yīng)當適用部門規(guī)章的，應(yīng)當提請全國人大常委會裁決；各部門規(guī)章之間、各部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，它們對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。
第一節(jié) 行政法概述
首先要注意三個概念：行政、行政權(quán)、行政法。
一、行政、行政權(quán)
（一）行政
行政，即“公共行政”，指國家行政機關(guān)或依法享有行政權(quán)的組織對國家與公共事務(wù)的決策、組織、管理和控制。
它具體包括四層意思：
1.行政活動的實施主體是國家行政機關(guān)或其他依法享有行政權(quán)的組織；
2.行政活動的范圍逐步擴大，現(xiàn)代行政已不限于管理國家事務(wù)，還越來越廣泛地管理公共事務(wù)；
3.行政活動的目的是為了實現(xiàn)對國家與公共事務(wù)的組織管理；
4.行政活動的方法和手段是決策、組織、管理和調(diào)控。
注意以下幾點：
1.我們講的“行政”指的是“公共行政”；
2.行政活動的實施主體是國家行政機關(guān)或其他依法享有行政權(quán)的組織；
3.公共行政是一種國家職能活動，是代表國家意志并以國家名義實施的，因而具有權(quán)力強制性和國家意志性，其他社會組織的一切活動都受其約束、支配，其管理活動的效力和后果，也都將最終歸屬予國家。
（二）行政權(quán)
行政權(quán)是由國家憲法、法律賦予的，國家行政機關(guān)執(zhí)行法律規(guī)范、實施行政管理活動的權(quán)力，是國家政權(quán)的組成部分。
這一概念有三層意思：一是行政權(quán)來源于國家憲法和法律；二是行政權(quán)由國家行政機關(guān)代表國家行使，立法機關(guān)、司法機關(guān)以及其他國家機關(guān)各司其職；三是行政權(quán)是國家政權(quán)組成之一。
（三）行政法的概念和特征
1.行政法的概念
行政法是關(guān)于行政權(quán)力的授予、行使以及對行政權(quán)力進行監(jiān)督和對其后果予以補救的法律規(guī)范的總稱。有以下四層含義：
（1）行政法是設(shè)定行政權(quán)力的法
（2）行政法是規(guī)范行政權(quán)力如何行使和運用的法
（3）行政法是監(jiān)督行政權(quán)力的法
（4）行政法是對行政權(quán)力產(chǎn)生的后果進行補救的法
2.行政法的特征
（1）行政法在形式上的特征
①行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典
②行政法數(shù)量多
（2）行政法在內(nèi)容上的特征
①行政法內(nèi)容廣泛。
②行政法易于變動。
③行政法中往往包含實體與程序兩種規(guī)范。
二、行政法的基本原則
（一）行政法的基本原則
行政法的基本原則即行政法治原則，是貫穿于行政法中，指導行政法的制定與實施的根本準則，具有其他任何原則不能替代的作用。它對行政主體的要求可概括為依法行政，具體可分解為行政合法性原則、行政合理性原則、行政應(yīng)急性原則。
1.行政合法性原則
行政合法性原則，是指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律、符合法律，不得與法律相抵觸，簡稱合法性原則。合法性原則要求行政機關(guān)實施行政管理不僅應(yīng)遵循憲法、法律，還要遵循行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章、自治條例和單行條例等，既要符合實體法，義要符合程序法。
合法性原則主要包括兩個方面的內(nèi)容：
（1）行政權(quán)力的存在有法律依據(jù)。
（2）行政權(quán)力必須按照法定程序行使。
2.行政合理性原則
行政合理性原則，是指行政行為的內(nèi)容要客觀、適度、符合理性。其產(chǎn)生的主要原因是由于行政自由裁量權(quán)的存在。
合理性原則包括以下內(nèi)容：
（1）行政行為應(yīng)符合立法目的或立法動機
（2）行政行為應(yīng)建立在考慮相關(guān)因素的基礎(chǔ)上
行政行為作出時涉及多種因素，合理的行政行為應(yīng)當考慮到相關(guān)因素，不應(yīng)該考慮與行政行為無關(guān)的因素。
（3）平等地適用法律規(guī)范，符合公正法則
（4）符合自然規(guī)律和社會道德
3.行政應(yīng)急性原則
應(yīng)急性原則，是指在特殊的緊急情況下，出于國家安全、社會公共利益的需要，行政機關(guān)可以采取沒有明確法律依據(jù)的或與通常狀態(tài)下的法律規(guī)定相抵觸的措施。它是現(xiàn)代行政法治原則的重要內(nèi)容，是合法性原則的例外。但應(yīng)急性原則并非排斥任何法律控制，不受任何限制的行政應(yīng)急權(quán)力同樣是行政法治原則所不容許的。
一般而言，行政應(yīng)急權(quán)力的行使應(yīng)符合四個條件：一是存在明確無誤的緊急危險；二是非法定機關(guān)不得行使應(yīng)急權(quán)力，否則無效，除非事后經(jīng)有權(quán)機關(guān)作出特別決定予以追認；三是行政機關(guān)作出應(yīng)急行為應(yīng)接受有權(quán)機關(guān)的監(jiān)督，尤其是權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督；四是應(yīng)急性權(quán)力的行使應(yīng)該適當，應(yīng)將負面損害控制在最小的范圍內(nèi)。
考試時，至少要先“定性”，定性就是以理解，通過分析、運用能夠做出來。
至少框架要記?。喝绠嬕豢脴?BR> 樹干→樹枝→樹葉
三、行政法的淵源
1.行政法的淵源
行政法的淵源，是指行政法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式和來源。我國行政法的來源廣泛，主要是各類國家機關(guān)所創(chuàng)制的具有法律效力的規(guī)范。一般來講，包括憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章、地方性法規(guī)、民族自治條例和單行條例等。
（1）憲法
憲法是國家的根本大法，具有法律地位和法律效力，是各項立法的依據(jù)。
（2）法律
法律是國家權(quán)力機關(guān)制定的規(guī)范性文件，包括全國人民代表大會制定的基本法律和全國人大常委會制定的一般法律。
（3）行政法規(guī)
行政法規(guī)是國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范性文件。
行政法規(guī)的效力僅次于法律，高于行政規(guī)章和地方性法規(guī)。
在此，解釋一個概念：
憲法→法律→法規(guī)
上位法
下位法
行政法規(guī)作為行政法的淵源，必須滿足兩個前提條件：一是行政法規(guī)從屬于憲法和法律，不得與憲法、法律相抵觸；二是行政法規(guī)必須按照法定程序和方式制定公布。
（4）行政規(guī)章
行政規(guī)章分為部門規(guī)章和地方規(guī)章。
部門規(guī)章是指國務(wù)院各部委、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)，根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，按照規(guī)定程序制定的規(guī)定、辦法、實施細則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。行政規(guī)章規(guī)定的事項屬于執(zhí)行法律或國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項，其效力等級低于憲法、法律和行政法規(guī)。
地方規(guī)章是指各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市的人民政府，根據(jù)法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)制定的普遍適用于本地區(qū)行政管理工作的規(guī)定、辦法、實施細則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。
（5）地方性法規(guī)
地方性法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，根據(jù)本地實際需要，在不與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定頒布的規(guī)范性文件。
（6）民族自治條例、單行條例
民族自治條例和單行條例是指民族自治地方的權(quán)力機關(guān)，依照《憲法》、《民族區(qū)域自治法》和其他法律規(guī)定的權(quán)限，結(jié)合當?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟、文化特點制定的規(guī)范性文件。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報全國人大常委會批準后生效；自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省或自治區(qū)人大常委會批準后生效，并報全國人大常委會備案。
（7）行政法的其他淵源
除上述淵源外，行政法還有一些其他淵源，包括國際條約和協(xié)定中涉及國內(nèi)行政管理的部分，對行政活動具有約束力的法律解釋以及行政機關(guān)與執(zhí)政黨、社會組織聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文件。
2.部門規(guī)章與地方性法規(guī)和規(guī)章的效力等級關(guān)系
《立法法》規(guī)定：國務(wù)院部門規(guī)章與地方性法規(guī)之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見。國務(wù)院認為應(yīng)當適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認為應(yīng)當適用部門規(guī)章的，應(yīng)當提請全國人大常委會裁決；各部門規(guī)章之間、各部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，它們對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。