法理學(xué)復(fù)習(xí)資料要點概括：法的實施

法的實施
    一、法的實施是指在實際生活中，法被實際實施的情況。即執(zhí)法、司法、守法。
    與法的實施相關(guān)的概念是法的實現(xiàn)，法的實現(xiàn)強調(diào)的是法的目的。去年的司法考試中考到了法的實現(xiàn)的標準。
    法的實施，是指法在社會生活中被人們實際施行。法的實現(xiàn)，是法律在現(xiàn)實生活中從抽象的行為模式變成人們的具體行為，從應(yīng)然狀態(tài)進到實然狀態(tài)。法的實施和與法的實現(xiàn)大體上指的是同一個事情。從人們對這兩個詞語的使用上來看，前者側(cè)重于過程，后者側(cè)重于結(jié)果。
    例1：下列選項中哪些屬于遵守我國法律的行為或事項？（2000年試卷一第45題）
    A．某市仲裁委員會的仲裁
    B．某縣公安局的治安處罰決定
    C．習(xí)慣法
    D．《廣東省經(jīng)濟特區(qū)條例》
    答案：ABD。
    解析：法的遵守，廣義上即法的實施，狹義上則專指公民、社會組織和國家機關(guān)以法律為自己的行為準則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動。其范圍不僅包括遵守制定法、規(guī)章（包括行政規(guī)章和地方政府規(guī)章）、國際法等規(guī)范性文件，還包括遵守生效的判決書、裁判書等非規(guī)范性文件。本題中，A和B兩項是具有法律效力的非規(guī)范性文件，D項是地方性法規(guī)，都屬于法的遵守的范圍。法的遵守的范圍與一個國家的法的淵源密切相關(guān)，C項習(xí)慣法并不是我國法的淵源，因此不是我國法的遵守的范圍。
    例2：黃某是甲縣人事局的干部，他向縣檢察院舉報了縣人事局領(lǐng)導(dǎo)葉某在干部調(diào)配中收受錢物的行為，2個月后未見動靜，黃某幾經(jīng)努力才弄清是檢察院的章某把舉報信私下扣住并給了葉某。黃某于是又向縣人大、市檢察院舉報章某的行為。黃某的這一行為屬于下列哪一種？（2000年試卷一第5題）
    A．法的適用
    B．法的遵守
    C．法的執(zhí)行
    D．法的解釋
    答案：B。
    解析：守法，也稱法的遵守，廣義上即法的實施，狹義上則專指公民、社會組織和國家機關(guān)以法律為自己的行為準則，依照法律行使權(quán)利，履行義務(wù)的活動。法的遵守與法的適用、執(zhí)行、解釋等概念的首要區(qū)別，是后三者需要特定的主體、即有權(quán)的國家機關(guān)或?qū)ｉT機構(gòu)、專家學(xué)者，而法的適用、執(zhí)行和有權(quán)解釋會發(fā)生法律效力，而法的遵守缺乏直接的法律效力。本題中黃某以公民身份做出舉報行為，其行為不發(fā)生處罰葉某的法律效力，是依照法律行使公民監(jiān)督檢舉權(quán)利的活動，屬于法的遵守。
    法的實現(xiàn)的評價標準
    法律實現(xiàn)的評價標準具有復(fù)雜性。我們大體上可以從下述幾個方面來考察法的實現(xiàn)的情況：
    （1）人們按照法律規(guī)定的行為模式行為的程度，是否能夠按照授權(quán)性規(guī)范行使權(quán)利，按照義務(wù)性規(guī)范履行義務(wù)；是否能夠根據(jù)法律設(shè)定的法律后果追究違法者的法律責(zé)任。
    （2）刑事案件的發(fā)案率、案件種類、破案率及犯罪分子的制裁情況。
    （3）各類合同的履約率與違約率，各種民事或經(jīng)濟糾紛的發(fā)案率及結(jié)案率，行政訴訟的立案數(shù)及其審結(jié)情況。對有關(guān)這一標準的統(tǒng)計數(shù)字，要具體問題具體分析，不能輕易作出結(jié)論。
    （4）普通公民和國家公職人員對法律的了解程度，他們的法律意識及法治觀念的提高或提高的程度。
    （5）與其他國家或地區(qū)的法律實施情況進行可比性研究。
    （6）社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的價值的切身感受。
    （7）法律的社會功能和社會目的是否有效實現(xiàn)及其程度。
    （8）有關(guān)法律活動的成本與收益的比率。
    例1：下列何種表述屬于法律意識的范疇？
    A.郭某感覺到中國法官的腐敗行為越來越少了
    B.賈某因卡式爐爆炸而毀容，向法院起訴要求酒店支付50萬元精神損害賠償金
    C.梅某認為偷幾本書不構(gòu)成盜竊罪
    D.進城務(wù)工的農(nóng)民周某拿不到用人單位報酬，自認倒霉
    【答　案】ACD
    【詳　解】法律意識是指人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀念、知識和心理的總稱，是社會意識的一種特殊形式。賈某因卡式爐爆炸而毀容，向法院起訴要求酒店支付50萬元精神損害賠償金，已經(jīng)不是法律意識層面的問題，而是法律實踐層次的問題了，因此B選項不應(yīng)選。
    例2：法的實現(xiàn)的評價標準具有復(fù)雜性。下列社會事態(tài)中，哪些可以作為法的實現(xiàn)的評價標準？
    Ａ．刑事案件的發(fā)案率
    Ｂ．普通公民對法律的了解程度
    Ｃ．社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由等法的價值的切身感受
    Ｄ．有關(guān)法律活動的成本與收益的比率
    解析：本題考查法實現(xiàn)的評價標準。
    法的實現(xiàn)是法律在現(xiàn)實生活中從抽象的行為模式變成人們的具體行為，從應(yīng)然狀態(tài)到實然狀態(tài)的過程。法律實現(xiàn)的評價標準具有復(fù)雜性，包括以上述及的8個方面。
    例3：下列選項中哪些可以成為法的實現(xiàn)的評價標準：A．張三說生活在社會主義中國真是非常的安全，夜不蔽戶，路不拾遺，大家生活在桃花源中；B．李四發(fā)現(xiàn)他們公安局為了抓一個偷自行車的小偷，派出八個人南下廣州，派上四個人北上哈爾濱，還有兩個打算到俄羅斯去；C．買賣水泥合同的不執(zhí)行、不履行；D．有些人認為中國的有些案子不破案就不立案，等等。
    二、執(zhí)法是指國家行政機關(guān)在行使職權(quán)過程中的具體活動。
    執(zhí)法具有主動性，有單方面性，還有一個可委托性。執(zhí)法強調(diào)依法行政、講求效率。
    三、司法是我國的司法機關(guān)依照職權(quán)和法定程序，運用法律來解決實際案件的活動。我國的司法機關(guān)還包括檢察機關(guān)和審判機關(guān)，而西方大多數(shù)國家是將檢察機關(guān)列入國家行政機關(guān)的。司法的特點是終極性、被動性、程序性、職業(yè)性。司法的原則是司法公正；法律面前人人平等；以事實為依據(jù)、以法律為準繩；司法機關(guān)獨立行使司法權(quán)。注意執(zhí)法與司法的區(qū)別。
    主體不同：司法是由司法機關(guān)及其公職人員適用法律的活動，執(zhí)法是由國家行政機關(guān)及其公職人員來執(zhí)行法律的活動；
    內(nèi)容不同：司法活動的對象是案件，內(nèi)容是裁決涉及法律問題的糾紛和爭議及有關(guān)案件進行處理；
    程序性要求不同：司法活動有嚴格的程序性要求，執(zhí)法雖有程序性規(guī)定，但基于執(zhí)法效能的要求，程序性沒有司法活動那樣嚴格和細致。
    主動性不同：司法活動具有被動性，執(zhí)法具有較強的主動性。
    例1：下列哪些行為不符合我國法律的適用原則
    A．法官駱某為了辦好案件與原告．被告雙方的代理人分別有多次私下接觸
    B．族長決定強*案的被害人趙某及家人不許到向公安局報案，由強*實施人董某向趙某賠償5000元
    C．諸葛法官在處理合同糾紛時，收到市委書記的批條，指示不能判外地企業(yè)勝訴
    D．監(jiān)獄根據(jù)法定的情況，沒有將貪污．受賄的被判處十年有期徒刑的原局長萬某收監(jiān)執(zhí)行
    答案：A、B、C
    A項與司法公正中的程序公正原則要求不一致；B項不符合司法權(quán)的專屬性原則；C項不符合獨立行使職權(quán)原則；D項，監(jiān)獄屬于國家行政機關(guān)，是依法行政的問題而不是法的適用問題，不是司法問題。
    例2：依據(jù)狹義的法，下列哪一個行為屬于法的適用:
    A.甲認為其未達到法定婚齡而拒絕與女友結(jié)婚；
    B.海關(guān)工作人員認為某人有走私嫌疑而查辦該案件；
    C.檢察機關(guān)接到群眾檢舉對某人的受賄行為進行偵查；
    D.審判員在辦案途中發(fā)現(xiàn)二個人發(fā)生口角而根據(jù)事實和法律對其進行勸解。
    我們來簡單分析一下：A項屬于守法；B項屬于執(zhí)法；C項檢察機關(guān)屬于司法機關(guān)，此行為屬于法的適用；D項是辦案途中而不是辦案之中，是勸解而不是調(diào)解，也不是法的適用。所以C項是正確的。
    四、司法體制
    司法體制是國家司法機關(guān)和其他執(zhí)行司法任務(wù)的機關(guān)在司法機關(guān)和其他執(zhí)行司法任務(wù)的機關(guān)在司法活動中的職能劃分、組織結(jié)構(gòu)、活動原則和工作內(nèi)容等方面的制度、規(guī)定的總稱。這里的“司法”應(yīng)作廣義的理解，不僅僅指應(yīng)用法律處理訴訟案件的活動，也包括與處理訴訟案件和非訟事件有關(guān)的活動。
    在當代中國“一國兩制”的情況下，香港、澳門和臺灣地區(qū)與祖國大陸實行不同的司法體制，它們各有其特點，但是，它們都統(tǒng)一于中華人民共和國的法律體系之中，司法體制的不同并不影響一國法律體系的統(tǒng)一。
    五、守法是最主要的法律實施的方式。守法不僅僅是消極意義上的不違法，更重要的是通過積極的守法來維護自己的權(quán)利。一切社會成員都要守法。
    廣義的法的遵守，就是法的實施。狹義的守法，則專指公民、社會組織和國家機關(guān)以法律為自己的行為準則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動。
    違法行為的構(gòu)成要素
    1．違法行為以違反法律為前提。
    2．違法行為必須是某種違反法律規(guī)定的行為。
    3．違法一般必須有行為人的故意或過失。
    4．違法者必須具有法定責(zé)任能力或法定行為能力。
    違法行為與違反道德行為是不同的，它是一個交*圓而不是一個同心圓的問題。
    違法行為與法律上的無效行為的區(qū)別，不能認為法律上的無效行為都是違法行為，還有中性行為，如同居，10歲的兒童買房子等。