一.法的概念與特征
法是以國家政權(quán)意志形式出現(xiàn)的,具有普遍性、明確性和肯定性的,以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的,首先和主要體現(xiàn)執(zhí)政者意志并最終決定于社會物質(zhì)生活條件的,各種社會規(guī)范的總稱。
1.法的首要特征是:法是為人們提供行為標(biāo)準(zhǔn)的社會規(guī)范。這一特征使得法與上層建筑中的國家、軍隊(duì)和其他種種現(xiàn)象區(qū)別開來。
2.法以國家政權(quán)意志的形式出現(xiàn) 。從法的產(chǎn)生和變動途徑看,法是由有立法權(quán)或立法性職權(quán)的國家政權(quán)機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充和廢止的;從法的實(shí)施方式看,法是以國家政權(quán)的強(qiáng)制力為后盾來保證其實(shí)施的。任何一種社會規(guī)范都有一定的強(qiáng)制力,但法的強(qiáng)制力與其他社會規(guī)范的強(qiáng)制力不同,它是以國家政權(quán)的名義所表現(xiàn)出來的強(qiáng)制,是與法庭、監(jiān)獄、警察以至軍隊(duì)的強(qiáng)力相貫通的。
3.法有普遍性、明確性和肯定性。
(1)法的適用對象和適用范圍具有普遍性。法的適用對象具有普遍性:法具有概括性,通常是為一般的人、抽象的人而不是為具體的人、特定的人提供行為標(biāo)準(zhǔn)的,它的適用對象是普遍的。法的適用范圍具有普遍性。法在政權(quán)管轄范圍內(nèi)具有約束力,令行禁止,具有統(tǒng)一性。而且,法只要尚未失效,就能反復(fù)適用,而不是只適用一次或若干次。這就使得法的適用范圍在時(shí)間上和空間上都具有普遍性。
(2)法的形式和分類具有明確性、肯定性。法的形式具有明確性、肯定性。法一般都以具體的形式,明確地、肯定地為人們的行為提供標(biāo)準(zhǔn),而不是模糊的、伸縮性很大的社會規(guī)范。法的規(guī)則或規(guī)范的分類使法具有明確性、肯定性。法的規(guī)則有多種類別的區(qū)分,它們從不同角度使法具有明確性、肯定性。
4.法以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容。從內(nèi)容構(gòu)成的角度看,法主要由規(guī)范性內(nèi)容和非規(guī)范性內(nèi)容構(gòu)成,其中前者是主要的。而規(guī)范性內(nèi)容中權(quán)利和義務(wù)又是主要內(nèi)容。
二、法的形式
(一)當(dāng)代中國的形式
法的形式,以往也被稱為法的淵源,是指由一定的有權(quán)國家機(jī)關(guān)制定的各種規(guī)范性法律文件的表現(xiàn)形式。當(dāng)代中國法的形式主要有:憲法、法律、行政法規(guī)、一般地方性法規(guī)、自治法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章等。
1.憲法
作為法的形式,憲法是國家權(quán)力機(jī)關(guān)經(jīng)由特殊程序制定和修改的,綜合性地規(guī)定國家、社會和公民生活的根本問題,具有法的效力的一種法。憲法規(guī)定國家的根本制度和根本任務(wù),具有的法律地位和法律效力,一切法律、法規(guī)都不得與憲法相抵觸。憲法的修改,由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議,并由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。
2.法律
法律是由全國人大和全國人大常委會制定、修改、補(bǔ)充、廢止的。根據(jù)《立法法》第7條規(guī)定:“全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)。全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)的和其他的基本法律。全國人民代表大會常務(wù)委員會制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律;在全國人民代表大會閉會期間,對全國人民代表大會制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改,但是不得同該法律的基本原則相抵觸?!?BR> 同時(shí),全國人大和全國人大常委會享有部分事項(xiàng)的專屬立法權(quán),即根據(jù)《立法法》第8條的規(guī)定,以下10種事項(xiàng)只能制定法律:⑴國家主權(quán)的事項(xiàng);⑵各級人大、政府、法院和檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán);⑶民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;⑷犯罪和刑罰;⑸對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰;⑹對非國有財(cái)產(chǎn)的征收;⑺民事基本制度;⑻基本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度;⑼訴訟和仲裁制度;⑽必須全國人大及其常委會制定法律的其他事項(xiàng)。
對于上述10種事項(xiàng)尚未制定法律的,全國人民代表大會及其常務(wù)委員會有權(quán)作出決定,授權(quán)國務(wù)院可以根據(jù)實(shí)際需要,對其中的部分事項(xiàng)先制定行政法規(guī),但是有關(guān)犯罪和刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)除外。
3.行政法規(guī)
行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的規(guī)范性法律文件,是國家行政機(jī)關(guān)體系中的規(guī)范性文件。行政法規(guī)的目的或其事項(xiàng)范圍主要有兩個(gè):一是一般行政的授權(quán)立法,是為執(zhí)行法律,對某些行政管理事項(xiàng)作出規(guī)定,一般在有關(guān)法律中作出明確規(guī)定,要求國務(wù)院制定實(shí)施細(xì)則等;二是行政的職權(quán)立法,即對憲法第89條規(guī)定的國務(wù)院職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng),國務(wù)院可以直接制定行政法規(guī)。此外,立法法第9條規(guī)定還規(guī)定了對行政的特別授權(quán)立法,需制定法律予以規(guī)范的上述10個(gè)事項(xiàng)中,全國人大及其常委會還可以通過特別的授權(quán)決定,在某一尚未有法律規(guī)范的事項(xiàng)上由國務(wù)院制定行政法規(guī),條件成熟后再行國家立法;但有關(guān)犯罪與刑罰、剝奪公民政治權(quán)利和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng),不得授權(quán)國務(wù)院制定行政法規(guī)。
4.地方性法規(guī)
地方性法規(guī),是指法定的地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)依照法定的權(quán)限,在不同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的前提下,制定和頒布的在本行政區(qū)域范圍內(nèi)實(shí)施的規(guī)范性文件。
根據(jù)《立法法》的規(guī)定,地方性法規(guī)的立法主體包括兩大類:一是省、自治區(qū)和直轄市的人大及其常委會;二是較大的市的人大及其常委會。較大的市包括以下三種:(1)省、自治區(qū)的人民政府所在地的市,簡稱省會城市;⑵經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市;⑶經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市。
地方性法規(guī)可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定:(1)為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定,需要根據(jù)本行政區(qū)域的實(shí)際情況作具體規(guī)定的事項(xiàng);(2)屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項(xiàng)。除立法法第八條規(guī)定的事項(xiàng)外,其他事項(xiàng)國家尚未制定法律或者行政法規(guī)的,省、自治區(qū)、直轄市和較大的市根據(jù)本地方的具體情況和實(shí)際需要,可以先制定地方性法規(guī)。在國家制定的法律或者行政法規(guī)生效后,地方性法規(guī)同法律或者行政法規(guī)相抵觸的規(guī)定無效,制定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以修改或者廢止。
經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的省、市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)全國人民代表大會的授權(quán)決定,制定法規(guī),在經(jīng)濟(jì)特區(qū)范圍內(nèi)實(shí)施。
制定地方性法規(guī)應(yīng)當(dāng)遵循以下原則:(1)根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要的原則;(2)不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的原則;(3)省級人大及其常委會制定的地方性法規(guī)報(bào)全國人大常委會和國務(wù)院備案,較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī),報(bào)省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后施行,并由后者報(bào)全國人大常委會和國務(wù)院備案。
此外,經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的省、市人大及其常委會根據(jù)全國人大的授權(quán)決定制定經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)范圍內(nèi)實(shí)施的法規(guī),稱為經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)。
5.自治法規(guī)
自治法規(guī)是民族區(qū)域自治地方,即自治區(qū)、自治州、自治縣人大制定的與民族區(qū)域自治有關(guān)的規(guī)范性法律文件,包括自治條例和單行條例。自治條例是民族自治地方的人民代表大會依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)制定的全面調(diào)整本自治地方事務(wù)的綜合性規(guī)范性文件。單行條例是民族自治地方的人民代表大會依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)、文化的特點(diǎn)制定的調(diào)整本自治地方某方面事務(wù)的規(guī)范性文件。
民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn),制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例,報(bào)全國人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效。
自治州、自治縣的自治條例和單行條例,報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效。自治條例和單行條例可以依照當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c(diǎn),對法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定,但不得違背法律或者行政法規(guī)的基本原則,不得對憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作的規(guī)定作出變通規(guī)定。
6.規(guī)章
規(guī)章通常稱行政規(guī)章,是國家行政機(jī)關(guān)依照行政職權(quán)所制定、發(fā)布的針對某一類事件或某一類人的一般性規(guī)定,是抽象行政行為的一種。規(guī)章包括部門規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。
(1)部門規(guī)章,也稱為部委規(guī)章是指國務(wù)院各部門和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令在本部門的權(quán)限內(nèi)按照規(guī)定的程序所制定的規(guī)定、辦法、細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。立法法規(guī)定,國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)可以制定規(guī)章。其中,賦予具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)享有規(guī)章制定權(quán),是立法法新增加的內(nèi)容。國務(wù)院現(xiàn)有組成部、委員會29個(gè),直屬機(jī)構(gòu)17個(gè)。中國人民銀行、審計(jì)署都是是國務(wù)院組成部委。直屬機(jī)構(gòu)是國務(wù)院設(shè)置的主管各項(xiàng)專門業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)與國務(wù)院的辦事機(jī)構(gòu)是職能不同的兩類機(jī)構(gòu),直屬機(jī)構(gòu)承擔(dān)著行政管理的任務(wù),既對國務(wù)院負(fù)責(zé),也面向社會實(shí)施行政管理,而國務(wù)院的辦事機(jī)構(gòu)不具有行政管理的職能,不面向社會實(shí)施行政管理,只協(xié)助總理工作,實(shí)際上屬于總理的決策班子。
部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項(xiàng)。
涉及兩個(gè)以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)提請國務(wù)院制定行政法規(guī)或者由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章。部門規(guī)章應(yīng)當(dāng)經(jīng)部務(wù)會議或者委員會會議決定。部門規(guī)章由部門首長簽署命令予以公布。
(2)地方政府規(guī)章是指由省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府根據(jù)法律和法規(guī),并按照規(guī)定的程序所制定的普遍適用于本行政區(qū)域的規(guī)定、辦法、細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。
立法法規(guī)定:省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府(包括省、自治區(qū)的人民政府所在地的市、.經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市),可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī),制定規(guī)章。地方政府規(guī)章可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定:為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項(xiàng);屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項(xiàng)。
(二)規(guī)范性法律文件的效力等級
上述各種法的形式都具有法的效力,但它們的效力等級又是有差別的。
1 憲法具有的法律效力,一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。
2 法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。
3 地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章,省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。
4 自治條例和單行條例的優(yōu)先適用效力,經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的優(yōu)先適用效力。自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定:經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)適用經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。
5 部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。
6 特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定、新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的原則:同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。
7 法的溯及力:法的溯及力是關(guān)于法是否有溯及既往的效力的問題,即法對它生效前所發(fā)生的事件和行為是否適用的問題,如果適用,就是有溯及力,如果不適用,就是沒有溯及力?!读⒎ǚā芬?guī)定法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往,但為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外。
作為一項(xiàng)法制原則,法是不具有溯及既往的效力的。無論是法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例還是規(guī)章,不論其效力等級是高還是低,都沒有溯及既往的效力。但是,沒有無例外的原則。對于法不溯及既往這項(xiàng)原則來說,如果法律的規(guī)定是減輕行為人的責(zé)任或增加公民的權(quán)利,也可以具有溯及力。
8 法律之間、行政法規(guī)之間新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定的沖突的解決:立法法第85條規(guī)定:“法律之間對同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時(shí),由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。行政法規(guī)之間對同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時(shí),由國務(wù)院裁決?!?BR> 9 地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí)的裁決機(jī)關(guān):立法法第86條規(guī)定:“地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí),由有關(guān)機(jī)關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決:(一)同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí),由制定機(jī)關(guān)裁決;(二)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時(shí),由國務(wù)院提出意見,國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的,應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的,應(yīng)當(dāng)提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決;(三)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí),由國務(wù)院裁決。根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致,不能確定如何適用時(shí),由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。”
(三)法律、法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的改變或撤銷
我國實(shí)行的是中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、一定程度分權(quán)、多級并存、多類結(jié)合的立法權(quán)限劃分體制。立法權(quán)來自不同的方面和主體,制定出不同效力等級的規(guī)范性法律文件。這些規(guī)范性法律文件難免發(fā)生抵觸,出現(xiàn)下位法違反上位法或者其他違法、違憲的情形。為了保障法的統(tǒng)一和有效實(shí)施,憲法和法律賦予了有關(guān)主體對規(guī)范性法律文件的監(jiān)督權(quán),監(jiān)督的主要形式就是改變或撤銷。改變和撤銷是有區(qū)別的,改變的只是規(guī)范性文件的部分條款,撤銷的是整個(gè)規(guī)范性文件。
1 需要改變或者撤銷的情形
立法法第87條規(guī)定:法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章有下列情形之一的,由有關(guān)機(jī)關(guān)依照本法第八十八條規(guī)定的權(quán)限予以改變或者撤銷:(1)超越權(quán)限的;(2)下位法違反上位法規(guī)定的;(3)規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致,經(jīng)裁決應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷一方的規(guī)定的;(4)規(guī)章的規(guī)定被認(rèn)為不適當(dāng),應(yīng)當(dāng)予以改變或者撤銷的;(5)違背法定程序的。
2 改變或撤銷法律、法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的權(quán)限
根據(jù)立法法,改變或者撤銷法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的權(quán)限是:(1)全國人民代表大會有權(quán)改變或者撤銷它的常務(wù)委員會制定的不適當(dāng)?shù)姆?,有?quán)撤銷全國人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)的違背憲法和本法第六十六條第二款規(guī)定的自治條例和單行條例;(2)全國人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī),有權(quán)撤銷同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī),有權(quán)撤銷省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)的違背憲法和本法第六十六條第二款規(guī)定的自治條例和單行條例;(3)國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當(dāng)?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章;(4)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會有權(quán)改變或者撤銷它的常務(wù)委員會制定的和批準(zhǔn)的不適當(dāng)?shù)牡胤叫苑ㄒ?guī);(5)地方人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷本級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章;(6)省、自治區(qū)的人民政府有權(quán)改變或者撤銷下一級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章;(7)授權(quán)機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷被授權(quán)機(jī)關(guān)制定的超越授權(quán)范圍或者違背授權(quán)目的的法規(guī),必要時(shí)可以撤銷授權(quán)。
(四)法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的備案制度
一般認(rèn)為備案就是存檔備查。行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后一定期間內(nèi),由其制定或批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)送上級立法機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)存檔,以備審查。備案的目的是為了全面了解立法情況,加強(qiáng)對立法的監(jiān)督,便于備案機(jī)關(guān)進(jìn)行審查,消除規(guī)范性文件之間的沖突。因此,備案是立法監(jiān)督制度的一個(gè)重要環(huán)節(jié),是備案機(jī)關(guān)行使立法監(jiān)督權(quán)的基礎(chǔ)。
行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后的三十日內(nèi)依照下列規(guī)定報(bào)有關(guān)機(jī)關(guān)備案:(1)行政法規(guī)報(bào)全國人民代表大會常務(wù)委員會備案;(2)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī),報(bào)全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案;較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī),由省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會報(bào)全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案;(3)自治州、自治縣制定的自治條例和單行條例,由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會報(bào)全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案;(4)部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報(bào)國務(wù)院備案;地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時(shí)報(bào)本級人民代表大會常務(wù)委員會備案;較大的市的人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時(shí)報(bào)省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會和人民政府備案;(5)根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)應(yīng)當(dāng)報(bào)授權(quán)決定規(guī)定的機(jī)關(guān)備案。
(五)對行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例提出審查要求和審查建議的制度
國務(wù)院、中央軍事委員會、人民法院、人民檢察院和各省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的,可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會書面提出進(jìn)行審查的要求,由常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)分送有關(guān)的專門委員會進(jìn)行審查、提出意見。
以上五個(gè)主體以外的其他國家機(jī)關(guān)和社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的,可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會書面提出進(jìn)行審查的建議,由常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究,必要時(shí),送有關(guān)的專門委員會進(jìn)行審查、提出意見。
全國人民代表大會專門委員會在審查中認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的,可以向制定機(jī)關(guān)提出書面審查意見;也可以由法律委員會與有關(guān)的專門委員會召開聯(lián)合審查會議,要求制定機(jī)關(guān)到會說明情況,再向制定機(jī)關(guān)提出書面審查意見。制定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)研究提出是否修改的意見,并向全國人民代表大會法律委員會和有關(guān)的專門委員會反饋。全國人民代表大會法律委員會和有關(guān)的專門委員會審查認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸而制定機(jī)關(guān)不予修改的,可以向委員長會議提出書面審查意見和予以撤銷的議案,由委員長會議決定是否提請常務(wù)委員會會議審議決定。
(六)法律解釋
1.法律解釋的分類
法律解釋分為正式解釋和非正式解釋。正式解釋,又稱有權(quán)解釋或法定解釋,是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)按照憲法和法律所賦予的權(quán)限,對有關(guān)法律條文的含義所作的能夠產(chǎn)生實(shí)際法律后果的說明和闡述。正式解釋,又分為立法解釋和應(yīng)用解釋。立法解釋,就是立法機(jī)關(guān)在法律制定后,根據(jù)法律的執(zhí)行情況和執(zhí)行中遇到的問題,對法律的有關(guān)規(guī)定的含義作出進(jìn)一步說明和闡述。應(yīng)用解釋,就是執(zhí)法機(jī)關(guān)(包括審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān))在應(yīng)用法律過程中,對法律有關(guān)規(guī)定的含義所作的說明和闡述。這里法律解釋,是指正式解釋中的立法解釋。
非正式解釋是指不會產(chǎn)生實(shí)際法律后果的解釋。包括學(xué)理解釋和普法解釋。學(xué)理解釋,是指學(xué)者在對法律進(jìn)行研究時(shí),對法律規(guī)定的含義所作的說明和闡述。普法解釋,是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體在進(jìn)行普及法律宣傳或者老百姓在進(jìn)行法律學(xué)習(xí)時(shí),對法律規(guī)定的含義所作的說明和闡述。
2.立法法關(guān)于法律解釋的規(guī)定
根據(jù)立法法第42條:“ 法律解釋權(quán)屬于全國人民代表大會常務(wù)委員會。法律有以下情況之一的,由全國人民代表大會常務(wù)委員會解釋:(1)法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體含義的;(2)法律制定后出現(xiàn)新的情況,需要明確適用法律依據(jù)的?!?BR> “國務(wù)院、中央軍事委員會、人民法院、人民檢察院和全國人民代表大會各專門委員會以及省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會提出法律解釋要求。”
“法律解釋草案表決稿由常務(wù)委員會全體組成人員的過半數(shù)通過,由常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布?!狈山忉層沙N瘯l(fā)布公告予以公布。沒有規(guī)定法律解釋由國家主席簽署公布。
“全國人民代表大會常務(wù)委員會的法律解釋同法律具有同等效力?!保?)在時(shí)間上,全國人大常委會的法律解釋的效力同法律的效力相同。當(dāng)然,全國人大常委會對法律進(jìn)行解釋前已經(jīng)作出處理的案件,特別是已經(jīng)法院作出終審判決的案件,為了維護(hù)社會關(guān)系的穩(wěn)定和法院的權(quán)威,在不嚴(yán)重違背社會公共利益和秩序的前提下,可以視情況豁免其受解釋的約束。(2)在空間上,全國人大常委會的法律解釋的效力同法律的效力相同。
法是以國家政權(quán)意志形式出現(xiàn)的,具有普遍性、明確性和肯定性的,以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的,首先和主要體現(xiàn)執(zhí)政者意志并最終決定于社會物質(zhì)生活條件的,各種社會規(guī)范的總稱。
1.法的首要特征是:法是為人們提供行為標(biāo)準(zhǔn)的社會規(guī)范。這一特征使得法與上層建筑中的國家、軍隊(duì)和其他種種現(xiàn)象區(qū)別開來。
2.法以國家政權(quán)意志的形式出現(xiàn) 。從法的產(chǎn)生和變動途徑看,法是由有立法權(quán)或立法性職權(quán)的國家政權(quán)機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充和廢止的;從法的實(shí)施方式看,法是以國家政權(quán)的強(qiáng)制力為后盾來保證其實(shí)施的。任何一種社會規(guī)范都有一定的強(qiáng)制力,但法的強(qiáng)制力與其他社會規(guī)范的強(qiáng)制力不同,它是以國家政權(quán)的名義所表現(xiàn)出來的強(qiáng)制,是與法庭、監(jiān)獄、警察以至軍隊(duì)的強(qiáng)力相貫通的。
3.法有普遍性、明確性和肯定性。
(1)法的適用對象和適用范圍具有普遍性。法的適用對象具有普遍性:法具有概括性,通常是為一般的人、抽象的人而不是為具體的人、特定的人提供行為標(biāo)準(zhǔn)的,它的適用對象是普遍的。法的適用范圍具有普遍性。法在政權(quán)管轄范圍內(nèi)具有約束力,令行禁止,具有統(tǒng)一性。而且,法只要尚未失效,就能反復(fù)適用,而不是只適用一次或若干次。這就使得法的適用范圍在時(shí)間上和空間上都具有普遍性。
(2)法的形式和分類具有明確性、肯定性。法的形式具有明確性、肯定性。法一般都以具體的形式,明確地、肯定地為人們的行為提供標(biāo)準(zhǔn),而不是模糊的、伸縮性很大的社會規(guī)范。法的規(guī)則或規(guī)范的分類使法具有明確性、肯定性。法的規(guī)則有多種類別的區(qū)分,它們從不同角度使法具有明確性、肯定性。
4.法以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容。從內(nèi)容構(gòu)成的角度看,法主要由規(guī)范性內(nèi)容和非規(guī)范性內(nèi)容構(gòu)成,其中前者是主要的。而規(guī)范性內(nèi)容中權(quán)利和義務(wù)又是主要內(nèi)容。
二、法的形式
(一)當(dāng)代中國的形式
法的形式,以往也被稱為法的淵源,是指由一定的有權(quán)國家機(jī)關(guān)制定的各種規(guī)范性法律文件的表現(xiàn)形式。當(dāng)代中國法的形式主要有:憲法、法律、行政法規(guī)、一般地方性法規(guī)、自治法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章等。
1.憲法
作為法的形式,憲法是國家權(quán)力機(jī)關(guān)經(jīng)由特殊程序制定和修改的,綜合性地規(guī)定國家、社會和公民生活的根本問題,具有法的效力的一種法。憲法規(guī)定國家的根本制度和根本任務(wù),具有的法律地位和法律效力,一切法律、法規(guī)都不得與憲法相抵觸。憲法的修改,由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議,并由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。
2.法律
法律是由全國人大和全國人大常委會制定、修改、補(bǔ)充、廢止的。根據(jù)《立法法》第7條規(guī)定:“全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)。全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)的和其他的基本法律。全國人民代表大會常務(wù)委員會制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律;在全國人民代表大會閉會期間,對全國人民代表大會制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改,但是不得同該法律的基本原則相抵觸?!?BR> 同時(shí),全國人大和全國人大常委會享有部分事項(xiàng)的專屬立法權(quán),即根據(jù)《立法法》第8條的規(guī)定,以下10種事項(xiàng)只能制定法律:⑴國家主權(quán)的事項(xiàng);⑵各級人大、政府、法院和檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán);⑶民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;⑷犯罪和刑罰;⑸對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰;⑹對非國有財(cái)產(chǎn)的征收;⑺民事基本制度;⑻基本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度;⑼訴訟和仲裁制度;⑽必須全國人大及其常委會制定法律的其他事項(xiàng)。
對于上述10種事項(xiàng)尚未制定法律的,全國人民代表大會及其常務(wù)委員會有權(quán)作出決定,授權(quán)國務(wù)院可以根據(jù)實(shí)際需要,對其中的部分事項(xiàng)先制定行政法規(guī),但是有關(guān)犯罪和刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)除外。
3.行政法規(guī)
行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的規(guī)范性法律文件,是國家行政機(jī)關(guān)體系中的規(guī)范性文件。行政法規(guī)的目的或其事項(xiàng)范圍主要有兩個(gè):一是一般行政的授權(quán)立法,是為執(zhí)行法律,對某些行政管理事項(xiàng)作出規(guī)定,一般在有關(guān)法律中作出明確規(guī)定,要求國務(wù)院制定實(shí)施細(xì)則等;二是行政的職權(quán)立法,即對憲法第89條規(guī)定的國務(wù)院職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng),國務(wù)院可以直接制定行政法規(guī)。此外,立法法第9條規(guī)定還規(guī)定了對行政的特別授權(quán)立法,需制定法律予以規(guī)范的上述10個(gè)事項(xiàng)中,全國人大及其常委會還可以通過特別的授權(quán)決定,在某一尚未有法律規(guī)范的事項(xiàng)上由國務(wù)院制定行政法規(guī),條件成熟后再行國家立法;但有關(guān)犯罪與刑罰、剝奪公民政治權(quán)利和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng),不得授權(quán)國務(wù)院制定行政法規(guī)。
4.地方性法規(guī)
地方性法規(guī),是指法定的地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)依照法定的權(quán)限,在不同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的前提下,制定和頒布的在本行政區(qū)域范圍內(nèi)實(shí)施的規(guī)范性文件。
根據(jù)《立法法》的規(guī)定,地方性法規(guī)的立法主體包括兩大類:一是省、自治區(qū)和直轄市的人大及其常委會;二是較大的市的人大及其常委會。較大的市包括以下三種:(1)省、自治區(qū)的人民政府所在地的市,簡稱省會城市;⑵經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市;⑶經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市。
地方性法規(guī)可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定:(1)為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定,需要根據(jù)本行政區(qū)域的實(shí)際情況作具體規(guī)定的事項(xiàng);(2)屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項(xiàng)。除立法法第八條規(guī)定的事項(xiàng)外,其他事項(xiàng)國家尚未制定法律或者行政法規(guī)的,省、自治區(qū)、直轄市和較大的市根據(jù)本地方的具體情況和實(shí)際需要,可以先制定地方性法規(guī)。在國家制定的法律或者行政法規(guī)生效后,地方性法規(guī)同法律或者行政法規(guī)相抵觸的規(guī)定無效,制定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以修改或者廢止。
經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的省、市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)全國人民代表大會的授權(quán)決定,制定法規(guī),在經(jīng)濟(jì)特區(qū)范圍內(nèi)實(shí)施。
制定地方性法規(guī)應(yīng)當(dāng)遵循以下原則:(1)根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要的原則;(2)不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的原則;(3)省級人大及其常委會制定的地方性法規(guī)報(bào)全國人大常委會和國務(wù)院備案,較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī),報(bào)省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后施行,并由后者報(bào)全國人大常委會和國務(wù)院備案。
此外,經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的省、市人大及其常委會根據(jù)全國人大的授權(quán)決定制定經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)范圍內(nèi)實(shí)施的法規(guī),稱為經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)。
5.自治法規(guī)
自治法規(guī)是民族區(qū)域自治地方,即自治區(qū)、自治州、自治縣人大制定的與民族區(qū)域自治有關(guān)的規(guī)范性法律文件,包括自治條例和單行條例。自治條例是民族自治地方的人民代表大會依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)制定的全面調(diào)整本自治地方事務(wù)的綜合性規(guī)范性文件。單行條例是民族自治地方的人民代表大會依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)、文化的特點(diǎn)制定的調(diào)整本自治地方某方面事務(wù)的規(guī)范性文件。
民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn),制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例,報(bào)全國人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效。
自治州、自治縣的自治條例和單行條例,報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效。自治條例和單行條例可以依照當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c(diǎn),對法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定,但不得違背法律或者行政法規(guī)的基本原則,不得對憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作的規(guī)定作出變通規(guī)定。
6.規(guī)章
規(guī)章通常稱行政規(guī)章,是國家行政機(jī)關(guān)依照行政職權(quán)所制定、發(fā)布的針對某一類事件或某一類人的一般性規(guī)定,是抽象行政行為的一種。規(guī)章包括部門規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。
(1)部門規(guī)章,也稱為部委規(guī)章是指國務(wù)院各部門和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令在本部門的權(quán)限內(nèi)按照規(guī)定的程序所制定的規(guī)定、辦法、細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。立法法規(guī)定,國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)可以制定規(guī)章。其中,賦予具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)享有規(guī)章制定權(quán),是立法法新增加的內(nèi)容。國務(wù)院現(xiàn)有組成部、委員會29個(gè),直屬機(jī)構(gòu)17個(gè)。中國人民銀行、審計(jì)署都是是國務(wù)院組成部委。直屬機(jī)構(gòu)是國務(wù)院設(shè)置的主管各項(xiàng)專門業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)與國務(wù)院的辦事機(jī)構(gòu)是職能不同的兩類機(jī)構(gòu),直屬機(jī)構(gòu)承擔(dān)著行政管理的任務(wù),既對國務(wù)院負(fù)責(zé),也面向社會實(shí)施行政管理,而國務(wù)院的辦事機(jī)構(gòu)不具有行政管理的職能,不面向社會實(shí)施行政管理,只協(xié)助總理工作,實(shí)際上屬于總理的決策班子。
部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項(xiàng)。
涉及兩個(gè)以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)提請國務(wù)院制定行政法規(guī)或者由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章。部門規(guī)章應(yīng)當(dāng)經(jīng)部務(wù)會議或者委員會會議決定。部門規(guī)章由部門首長簽署命令予以公布。
(2)地方政府規(guī)章是指由省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府根據(jù)法律和法規(guī),并按照規(guī)定的程序所制定的普遍適用于本行政區(qū)域的規(guī)定、辦法、細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。
立法法規(guī)定:省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府(包括省、自治區(qū)的人民政府所在地的市、.經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市),可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī),制定規(guī)章。地方政府規(guī)章可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定:為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項(xiàng);屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項(xiàng)。
(二)規(guī)范性法律文件的效力等級
上述各種法的形式都具有法的效力,但它們的效力等級又是有差別的。
1 憲法具有的法律效力,一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。
2 法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。
3 地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章,省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。
4 自治條例和單行條例的優(yōu)先適用效力,經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的優(yōu)先適用效力。自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定:經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)適用經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。
5 部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。
6 特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定、新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的原則:同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。
7 法的溯及力:法的溯及力是關(guān)于法是否有溯及既往的效力的問題,即法對它生效前所發(fā)生的事件和行為是否適用的問題,如果適用,就是有溯及力,如果不適用,就是沒有溯及力?!读⒎ǚā芬?guī)定法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往,但為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外。
作為一項(xiàng)法制原則,法是不具有溯及既往的效力的。無論是法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例還是規(guī)章,不論其效力等級是高還是低,都沒有溯及既往的效力。但是,沒有無例外的原則。對于法不溯及既往這項(xiàng)原則來說,如果法律的規(guī)定是減輕行為人的責(zé)任或增加公民的權(quán)利,也可以具有溯及力。
8 法律之間、行政法規(guī)之間新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定的沖突的解決:立法法第85條規(guī)定:“法律之間對同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時(shí),由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。行政法規(guī)之間對同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時(shí),由國務(wù)院裁決?!?BR> 9 地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí)的裁決機(jī)關(guān):立法法第86條規(guī)定:“地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí),由有關(guān)機(jī)關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決:(一)同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí),由制定機(jī)關(guān)裁決;(二)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時(shí),由國務(wù)院提出意見,國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的,應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的,應(yīng)當(dāng)提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決;(三)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí),由國務(wù)院裁決。根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致,不能確定如何適用時(shí),由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。”
(三)法律、法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的改變或撤銷
我國實(shí)行的是中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、一定程度分權(quán)、多級并存、多類結(jié)合的立法權(quán)限劃分體制。立法權(quán)來自不同的方面和主體,制定出不同效力等級的規(guī)范性法律文件。這些規(guī)范性法律文件難免發(fā)生抵觸,出現(xiàn)下位法違反上位法或者其他違法、違憲的情形。為了保障法的統(tǒng)一和有效實(shí)施,憲法和法律賦予了有關(guān)主體對規(guī)范性法律文件的監(jiān)督權(quán),監(jiān)督的主要形式就是改變或撤銷。改變和撤銷是有區(qū)別的,改變的只是規(guī)范性文件的部分條款,撤銷的是整個(gè)規(guī)范性文件。
1 需要改變或者撤銷的情形
立法法第87條規(guī)定:法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章有下列情形之一的,由有關(guān)機(jī)關(guān)依照本法第八十八條規(guī)定的權(quán)限予以改變或者撤銷:(1)超越權(quán)限的;(2)下位法違反上位法規(guī)定的;(3)規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致,經(jīng)裁決應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷一方的規(guī)定的;(4)規(guī)章的規(guī)定被認(rèn)為不適當(dāng),應(yīng)當(dāng)予以改變或者撤銷的;(5)違背法定程序的。
2 改變或撤銷法律、法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的權(quán)限
根據(jù)立法法,改變或者撤銷法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的權(quán)限是:(1)全國人民代表大會有權(quán)改變或者撤銷它的常務(wù)委員會制定的不適當(dāng)?shù)姆?,有?quán)撤銷全國人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)的違背憲法和本法第六十六條第二款規(guī)定的自治條例和單行條例;(2)全國人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī),有權(quán)撤銷同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī),有權(quán)撤銷省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)的違背憲法和本法第六十六條第二款規(guī)定的自治條例和單行條例;(3)國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當(dāng)?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章;(4)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會有權(quán)改變或者撤銷它的常務(wù)委員會制定的和批準(zhǔn)的不適當(dāng)?shù)牡胤叫苑ㄒ?guī);(5)地方人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷本級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章;(6)省、自治區(qū)的人民政府有權(quán)改變或者撤銷下一級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章;(7)授權(quán)機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷被授權(quán)機(jī)關(guān)制定的超越授權(quán)范圍或者違背授權(quán)目的的法規(guī),必要時(shí)可以撤銷授權(quán)。
(四)法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的備案制度
一般認(rèn)為備案就是存檔備查。行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后一定期間內(nèi),由其制定或批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)送上級立法機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)存檔,以備審查。備案的目的是為了全面了解立法情況,加強(qiáng)對立法的監(jiān)督,便于備案機(jī)關(guān)進(jìn)行審查,消除規(guī)范性文件之間的沖突。因此,備案是立法監(jiān)督制度的一個(gè)重要環(huán)節(jié),是備案機(jī)關(guān)行使立法監(jiān)督權(quán)的基礎(chǔ)。
行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后的三十日內(nèi)依照下列規(guī)定報(bào)有關(guān)機(jī)關(guān)備案:(1)行政法規(guī)報(bào)全國人民代表大會常務(wù)委員會備案;(2)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī),報(bào)全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案;較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī),由省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會報(bào)全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案;(3)自治州、自治縣制定的自治條例和單行條例,由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會報(bào)全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案;(4)部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報(bào)國務(wù)院備案;地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時(shí)報(bào)本級人民代表大會常務(wù)委員會備案;較大的市的人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時(shí)報(bào)省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會和人民政府備案;(5)根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)應(yīng)當(dāng)報(bào)授權(quán)決定規(guī)定的機(jī)關(guān)備案。
(五)對行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例提出審查要求和審查建議的制度
國務(wù)院、中央軍事委員會、人民法院、人民檢察院和各省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的,可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會書面提出進(jìn)行審查的要求,由常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)分送有關(guān)的專門委員會進(jìn)行審查、提出意見。
以上五個(gè)主體以外的其他國家機(jī)關(guān)和社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的,可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會書面提出進(jìn)行審查的建議,由常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究,必要時(shí),送有關(guān)的專門委員會進(jìn)行審查、提出意見。
全國人民代表大會專門委員會在審查中認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的,可以向制定機(jī)關(guān)提出書面審查意見;也可以由法律委員會與有關(guān)的專門委員會召開聯(lián)合審查會議,要求制定機(jī)關(guān)到會說明情況,再向制定機(jī)關(guān)提出書面審查意見。制定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)研究提出是否修改的意見,并向全國人民代表大會法律委員會和有關(guān)的專門委員會反饋。全國人民代表大會法律委員會和有關(guān)的專門委員會審查認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸而制定機(jī)關(guān)不予修改的,可以向委員長會議提出書面審查意見和予以撤銷的議案,由委員長會議決定是否提請常務(wù)委員會會議審議決定。
(六)法律解釋
1.法律解釋的分類
法律解釋分為正式解釋和非正式解釋。正式解釋,又稱有權(quán)解釋或法定解釋,是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)按照憲法和法律所賦予的權(quán)限,對有關(guān)法律條文的含義所作的能夠產(chǎn)生實(shí)際法律后果的說明和闡述。正式解釋,又分為立法解釋和應(yīng)用解釋。立法解釋,就是立法機(jī)關(guān)在法律制定后,根據(jù)法律的執(zhí)行情況和執(zhí)行中遇到的問題,對法律的有關(guān)規(guī)定的含義作出進(jìn)一步說明和闡述。應(yīng)用解釋,就是執(zhí)法機(jī)關(guān)(包括審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān))在應(yīng)用法律過程中,對法律有關(guān)規(guī)定的含義所作的說明和闡述。這里法律解釋,是指正式解釋中的立法解釋。
非正式解釋是指不會產(chǎn)生實(shí)際法律后果的解釋。包括學(xué)理解釋和普法解釋。學(xué)理解釋,是指學(xué)者在對法律進(jìn)行研究時(shí),對法律規(guī)定的含義所作的說明和闡述。普法解釋,是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體在進(jìn)行普及法律宣傳或者老百姓在進(jìn)行法律學(xué)習(xí)時(shí),對法律規(guī)定的含義所作的說明和闡述。
2.立法法關(guān)于法律解釋的規(guī)定
根據(jù)立法法第42條:“ 法律解釋權(quán)屬于全國人民代表大會常務(wù)委員會。法律有以下情況之一的,由全國人民代表大會常務(wù)委員會解釋:(1)法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體含義的;(2)法律制定后出現(xiàn)新的情況,需要明確適用法律依據(jù)的?!?BR> “國務(wù)院、中央軍事委員會、人民法院、人民檢察院和全國人民代表大會各專門委員會以及省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會提出法律解釋要求。”
“法律解釋草案表決稿由常務(wù)委員會全體組成人員的過半數(shù)通過,由常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布?!狈山忉層沙N瘯l(fā)布公告予以公布。沒有規(guī)定法律解釋由國家主席簽署公布。
“全國人民代表大會常務(wù)委員會的法律解釋同法律具有同等效力?!保?)在時(shí)間上,全國人大常委會的法律解釋的效力同法律的效力相同。當(dāng)然,全國人大常委會對法律進(jìn)行解釋前已經(jīng)作出處理的案件,特別是已經(jīng)法院作出終審判決的案件,為了維護(hù)社會關(guān)系的穩(wěn)定和法院的權(quán)威,在不嚴(yán)重違背社會公共利益和秩序的前提下,可以視情況豁免其受解釋的約束。(2)在空間上,全國人大常委會的法律解釋的效力同法律的效力相同。