資格認定:訴訟文書的擬寫

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訴訟文書是當事人表達訴訟請求、訴訟理由、行使訴權(quán)的書面材料。一份內(nèi)容完整,形式合乎法律要求的訴訟文書將在訴訟中發(fā)揮不可低量的作用。
     一、原告方訴訟文書
     1、起訴書
     起訴書又稱訴狀,是原告為了維護自己的權(quán)益,就有關(guān)權(quán)利義務(wù)的爭議向法院提起訴訟的書面材料。
     原告向法院請求保護其合法權(quán)益必須通過訴狀把案件的事實敘述清楚,把具體的起訴理由和法律根據(jù)陳述清楚,把訴訟的目的和請求明確稟告法院,使法院明了原告對案件的看法、意見和要求,以便對案件進行正確審理。因為訴狀是法院對案件進行審理和調(diào)解的基礎(chǔ)和依據(jù),所以,寫好訴狀對法院了解情況和處理案件有著十分重要的作用。
     以下以民事訴狀為例。
     (1)訴狀的寫作要求和格式
     訴狀由首部、請求事項、事實和理由、結(jié)尾和附項五部分組成。
     書寫順序和內(nèi)容如下:
     首部。
     ① 標題。訴訟文書的特定名稱,民事案件就寫“民事訴狀”。
     ② 當事人的身份等基本狀況。在原告人和被告人欄內(nèi),分別寫明原告人和被告人的姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)和住址七個欄目。
     當事人的書寫順序是:
     ① 先寫原告人,有幾個依次寫幾個。原告如有代理人,就在原告姓名的下一行寫明。屬于哪個原告的代理人,就應(yīng)寫在哪個原告的下一行上。
     ② 后寫被告人,有幾個寫幾個。寫法同原告。
     ③ 有第三人的,寫第三人,有幾個就寫幾個。
     原被告是企業(yè)或單位的,應(yīng)在原被告欄內(nèi)寫明單位名稱、地址,再寫法定代表人姓名、職務(wù)。有訴訟代理人的,應(yīng)注明訴訟代理人姓名、單位和職務(wù)。
     請求事項。
     在請求事項里將自己的目的和要求向法院明確表述出來。
     民訴狀主要寫請求解決的訴訟標的。如離婚案,先寫請求判決與被告離婚,再就對子女撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割等提出意見和要求。
     事實和理由。
     該部分是主要部分,包括事實和理由兩個方面。通俗講,就是擺事實,講道理。
     事實部分,主要敘述民事權(quán)益糾紛形成的事實。要具體寫清當事人間糾紛由來、發(fā)生、發(fā)展經(jīng)過,雙方爭執(zhí)焦點和實質(zhì)性分歧。同時列舉證據(jù)并說明來源。
     理由部分,主要依據(jù)民事權(quán)益爭執(zhí)的事實概括地分析指出被告侵權(quán)行為或違法行為的性質(zhì)、所造成的后果以及應(yīng)承擔的責任。引用法條和政策闡明理由。
     結(jié)尾。
     寫明“此致”“某某人民法院”。分兩行寫,最后由具狀人在右下方簽名蓋章,并注明年月日
     附項。
     寫明①本狀副本份數(shù);②物證件數(shù);③書證件數(shù)。
     (2)寫作起訴狀應(yīng)注意的問題
     請求事項。
     要具體、明確,不能籠統(tǒng),含糊其辭,要有法律依據(jù),文字要概括、精練。
     如;一離婚案件,原告(女)要求離婚,共四條:準予離婚;婚生男孩由原告撫養(yǎng),女孩由被告撫養(yǎng);現(xiàn)住房歸原告居住,被告另找他??;各人的衣物歸各人所有,其他財產(chǎn)均分。不能一項請求代替四項,如判離婚,因為隨之還有撫養(yǎng)財產(chǎn)問題。如男孩歸我,女孩歸他,用詞不嚴肅不確切,不符合法律要求。
     事實部分。
     用記敘的方法寫明爭議的事實。不要夸大,還事實原貌,把握中心。
     兩種寫法:
     第一,按民事糾紛發(fā)生和發(fā)展的順序,圍繞中心問題來寫。
     第二,比較簡單的民事糾紛事實,在說明當事人之間的關(guān)系后,可先寫爭執(zhí)的標的情況,后寫爭執(zhí)的原因和焦點。
     如財產(chǎn)繼承,糾紛無復雜過程,寫事實時,先交代一下當事人和被繼承人間的關(guān)系,再寫爭執(zhí)遺產(chǎn)情況,后寫爭執(zhí)的原因和焦點。有的經(jīng)濟糾紛案件也采取以上方法寫。
     理由部分。
     這是重要內(nèi)容,理由要充分,合情合理才有說服力。這是在講道理,在敘事基礎(chǔ)上分析糾紛性質(zhì),說明起訴依據(jù)是可靠的,論證權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系,援引法條依據(jù),抓住重點。寫理由時,應(yīng)先以簡潔的語言文字高度概括一下糾紛事實,后逐條闡述起訴理由。
    樣式
    民事起訴書
    原告:
    名稱:______地址:_____________ 電話:___
    法定代表人:姓名:_________________職務(wù):___
    委托代理人:姓名:__性別:__年齡:__民族:__職務(wù):__工作單位:__住址:_____電話:___
    被告:
    名稱:______  地址:_____________ 電話:___
    法定代表人:姓名:__________________ 職務(wù):___
    訴訟請求:_____________________________
    事實和理由:____________________________
    此 致
    _____人民法院
                  原告人:_______(蓋章)
                  法定代表人:_____(簽章)
                       ?。撸撸撸吣辏撸咴拢撸呷?BR>    附:合同副本____份。
    本訴狀副本___份。
    其它證明文件__份。
    注:①事實和理由中應(yīng)寫清合同簽訂的經(jīng)過、具體內(nèi)容、糾紛產(chǎn)生的原因、訴訟請求及有關(guān)法律、政策依據(jù)。
     ②原告應(yīng)向法院列舉所有可供證明的證據(jù)。證人姓名和住所,書證、物證的來源及由誰保管,并向法院提供復印件,以便法院調(diào)查。
     ③本訴狀適用于被告為法人或其它組織。
    2、財產(chǎn)保全申請書
     所謂財產(chǎn)保全,是指法院審理民事案件,在作出判決之前,為了保證將來判決發(fā)生法律效力后能得到全部執(zhí)行,而對當事人的財產(chǎn)或爭執(zhí)的標的物采取一定的強制性措施。如要求分割遺產(chǎn)訴訟,為了防止被告方轉(zhuǎn)移遺產(chǎn)中的銀行存款,原告可以申請先凍結(jié)被告銀行存款。
     財產(chǎn)保全有兩種:一是訴前財產(chǎn)保全;二是訴訟中的財產(chǎn)保全。
     財產(chǎn)保全限于申請人請求的范圍或與本案有關(guān)的財物。保全財產(chǎn)的價值與訴訟請求的數(shù)額基本相同;是與本案有牽連的其他財物。
     訴前保全的條件是:必須是緊急情況,不立即采取保全將會使申請人的權(quán)益遭到極大損害的;必須由利害關(guān)系人向財產(chǎn)所在地的法院提出申請保全;申請人必須提供擔保。訴訟財產(chǎn)保全必須具備的條件是:案件必須具有給付內(nèi)容,即屬于給付之訴;必須是由于一方當事人的行為或者其他行為,使判決有可能不能執(zhí)行的;必須在訴訟過程中提出;申請人應(yīng)當提供擔保。
     財產(chǎn)保全的程序是:①申請。訴前保全由利害關(guān)系人提出申請,必須提供擔保,否則,法院可以駁回申請;訴訟財產(chǎn)保全可以在起訴時也可以在訴訟中提出申請。②財產(chǎn)保全的裁定。訴前財產(chǎn)保全必須在接到申請后,48小時內(nèi)作出裁定。訴訟保全如果是情況緊急的,也應(yīng)48小時作出裁定。裁定采取保全措施,應(yīng)當立即執(zhí)行。③財產(chǎn)保全裁定不得上訴,一經(jīng)作出,即發(fā)生法律效力。但當事人可以申請復議一次,復議期間,不停止裁定的執(zhí)行。④訴訟財產(chǎn)保全的解除。如果被申請人提供擔保、訴前保全的申請人在15天內(nèi)未起訴的或者其他需要解除的情況出現(xiàn)時,法院應(yīng)當裁定解除保全。
     填寫財產(chǎn)保全申請書應(yīng)當注意的問題有:①要求寫明保全的理由,即為什么保全;②要求提供相應(yīng)的擔保,如果不提供擔保,法院有可能拒絕保全請求;③要求提供被保全財產(chǎn)的具體位置和數(shù)量,否則法院無法執(zhí)行。
     保全解除規(guī)定:判決文書執(zhí)行時止;保全原因和條件不存在或變化了;申請人提供擔保。
    樣式
    財產(chǎn)保全申請書
    申請人:×××(寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址)
    被申請人:×××(寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址)
    請求事項:
    請求人民法院對被申請人的下列財產(chǎn)進行訴訟保全:
    1.……
    2.(寫明財產(chǎn)的位置、數(shù)量、金額等情況)
    本申請人提供如下?lián)#?BR>    1.……
    2.……
    特此申請。
    此致
    ×××人民法院
    申請人:×××(簽字或者蓋章)
    ×年×月×日
     3、先予執(zhí)行申請書
     先予執(zhí)行,是指法院對某些民事案件作出判決前,為解決權(quán)利人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營急需,裁定義務(wù)人履行一定義務(wù)的訴訟措施。
     民訴規(guī)定,先予執(zhí)行須具備以下條件:
     (1)當事人間權(quán)利義務(wù)明確,不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營。(2)被申請人有履行能力。(3)法院應(yīng)在受理后判決前作出裁決。
     先予執(zhí)行的范圍:
     (1)追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用等案件。(2)追索勞動報酬。(3)因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件。緊急情況包括,需立即停止侵害的,需立即制止的某種行為,需立即返還用于購置生產(chǎn)資料、工具貸款的,追索恢復生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費。
     先予執(zhí)行必須有當事人的申請,人民法院不能主動采取先予執(zhí)行的措施。人民法院認為有必要的,可以責令申請人提供擔保,不提供擔保的,駁回申請。如果認為申請符合法律規(guī)定的條件,應(yīng)當作出裁定。裁定一經(jīng)送達當事人,即發(fā)生法律效力,不得上訴,但可以申請復議一次。復議期間,不停止執(zhí)行。
    樣式
    先予執(zhí)行申請書
    申請人:×××(寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址)
    被申請人:×××(寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址)
    請求事項:(請求人民法院責令被申請人先行給付的內(nèi)容)
    1.……
    2.……(寫明給付數(shù)量、金額等)
    特此申請。
    此致
    ×××人民法院
    申請人:×××(簽字或者蓋章)
    ×年×月×日
     4、證據(jù)保全申請書
     證據(jù)保全是指為了避免證據(jù)滅失或以后難以取得證據(jù),法院對訴訟所采取的一項措施。
     必須具備的條件:
     (1)必須是證據(jù)有可能滅失。如證人因年老、疾病有死亡的可能,應(yīng)及時取證。(2)證據(jù)有難以取得的情況。如證人要出國,出國前加以取證。
     一般由訴訟當事人及其訴訟代理人用書面向法院提出要求,法院審查決定??稍谠V前也可在訴后進行。
    樣式
    證據(jù)保全申請書
    申請人:__________________________
    案由:___________________________
    請求事項:_________________________________________________________
    事實與理由:________________________________________________________
    此致
    _____人民法院
    申請人:(簽名或蓋章)
    年 月 日
    附:有關(guān)資料。
    二、被告方訴訟文書
     1、答辯書
     答辯書就是被告人或被上訴人針對起訴的事實和理由或針對上訴的請求和理由進行回答和辯解的文書。
     答辯狀的寫作要求
     答辯狀包括首部、答辯理由和結(jié)尾三部分。
     首部
     寫明下列事項:(1)標題寫明民事答辯狀或民事被上訴答辯狀。(2)答辯人的身份等基本情況。即姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址。被答辯人的情況不用另寫,可在“答辯事由”中指明起訴人或上訴人是誰,起訴或上訴案又是什么。(3)寫明答辯事由。按格式樣本規(guī)定,具體行文為:“因某某一案,提出答辯如下”
     答辯理由
     可由三部分組成:答辯內(nèi)容、答辯請求和反訴請求事項。
     答辯內(nèi)容沒有統(tǒng)一規(guī)定,要根據(jù)原告訴狀的內(nèi)容來陳述??蓮膶嶓w、程序等幾方面反駁原告請求。也可否定證據(jù)。
     答辯理由有四種不同的寫法:(1)完全否定發(fā)生過原告提出的作為訴訟請求的事實;(2)說明原告提出的作為訴訟請求的事實與真實情況不符;(3)說明答辯人對原告的義務(wù)已經(jīng)履行或消失了;(4)指出使原告的權(quán)利不能發(fā)生的事實。
     答辯的請求。在充分答辯的基礎(chǔ)上,總結(jié)歸納。明確提出答辯請求,如請求法院駁回起訴。
     結(jié)尾和附項。
     須寫明三點,遞交的法院;答辯人簽章;具狀日期。
     附項要寫明,證物件數(shù);書證件數(shù)。如是律師代書須寫明律師事務(wù)所。
    樣式
    民事答辯書
    答辯人:
    名稱:______ 地址:____________ 電話:___
    法定代表人:____________________ 職務(wù):___
    委托代理人:姓名:___ 性別:__ 年齡:__民族:__ 職務(wù):__工作單位:_____住所:________ 電話:___
    因____________訴我單位_________一案,答辯如下:
    ____________________________________ ______________________________
    此 致
    _____人民法院
    答辯人:_______(蓋章)
    法定代表人:_____(簽章)
    ____年__月__日
    附:答辯書副本____份。
     其它證明文件___份。
    注:答辯理由應(yīng)陳述起訴書中與事實不符,證據(jù)不足,缺少法律依據(jù)等問題,并列舉有關(guān)證據(jù)和法律依據(jù)。
     2、提出管轄異議意見書
     管轄異議,是指當事人認為受訴法院對案件無權(quán)管轄時,向受訴法院提出不服管轄的意見或主張。
    格式
    管轄異議意見書
    申請人:_______________________
    申請人因_________一案,向你院提出管轄異議。
    申請事項:____________________________________________________
    事實與理由:__________________________________________________
    此致
    ________人民法院
    申請人:
    年 月 日
     3、申請回避意見書
     我國《民事訴訟法》第45條規(guī)定,審判人員有下列情形之一的,必須回避,當事人有權(quán)用口頭或書面方式申請他們回避:(一)是本案當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬;(二)與本案有利害關(guān)系;(三)與本案當事人有其他關(guān)系,可能影響對案件公正審理的。
     回避申請書是供訴訟當事人依法向人民法院申請回避時使用的書面請求。當事人提出回避申請,應(yīng)當說明理由,在案件開始審理時提出;回避事由在案件審理后知道的,也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。
    樣式
    回避申請書
    申請人:蔣××,女,××年××月××日出生,×族,××省××市××公司職員,住本市××路××號。
    被申請人:陶××,男,××市××區(qū)人民法院刑二庭審判員,在審理申請人訴××市××區(qū)××一案中擔任審判長。
    請求事項及理由:
    據(jù)悉,陶××與本案被告××系××關(guān)系,二人為近親屬。為避免本案不公正處理,現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第28條的規(guī)定,申請?zhí)铡痢粱乇堋?BR>    望批準。
    此致
    ××市××區(qū)人民法院
    申請人:蔣××
    ××年××月××日
     4、反訴狀
     現(xiàn)將本文書的制作要點介紹如下:
     1.首部。
     (1)注明文書名稱;(2)反訴人和被反訴人的基本情況。
     2.正文。
     (1)反訴請求;(2)事實和理由;(3)證據(jù)。
     3.尾部。
     (1)致送人民法院名稱;(2)附項:附上本反訴狀副本,并列明證據(jù)名稱和份數(shù);(3)反訴人答名;(4)反訴日期。
    格式:
    反 訴 狀
    (民事被告或刑事自訴案件被告人提起反訴用)
     反訴人(本訴被告)
     被反訴人(本訴原告)
     反訴請求
     事實與理由
     證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住址
     此致
     人民法院
    附:本反訴狀副本 份
    反訴人
    年 月 日
    注:1.本反訴狀供民事案件被告或刑事自訴案件被告人提起反訴用,用鋼筆或毛筆書寫。
     2.反訴人、被反訴人欄,應(yīng)寫明姓名或名稱等基本情況。
     3.反訴人署名欄,是公民,應(yīng)簽名或蓋章;是法人或其他組織的,應(yīng)寫明法人或其他組織全稱,加蓋單位公章。
     4.反訴狀副本份數(shù),應(yīng)按被反訴人的人數(shù)提交。
    范例供參考:
    民事反訴狀
    反訴人(本訴被告):A,男,××歲,×族,××省××市人,××市××廠職工,現(xiàn)住××市××區(qū)××街××號。
    被反訴人(本訴原告):B,女,××歲,×族,××省××市人,××市××公司職員,現(xiàn)住××市××區(qū)××街××號。
    反訴請求
    1.請求法院判令被反訴人返還應(yīng)由反訴人合法繼承的債權(quán)份額;
     2.判令被反訴人承擔訴訟費用。
    事實和理由
    (應(yīng)祥述事實與理由,此略。)
    證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住址
    1.父親C遺產(chǎn)清單。
    2.堂兄D、醫(yī)生王××書面證言。D,現(xiàn)住××市××區(qū)××路××號;王××現(xiàn)住××市××區(qū)××路××號。
    3.父親C生前債務(wù)人何××書面證言。何××,現(xiàn)住××市××區(qū)××街××號。
     此致
     ××市××區(qū)人民法院
     附:1.反訴狀副本×份;
     2.D、王××、何××書面證言各一份;
     3.C遺產(chǎn)清單。
     反訴人:A
     ××年××月××日