2008年司法考試刑事訴訟法高頻考點講義(八)

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十九、第二審程序的啟動主體與審理原則(全面審查原則與上訴不加刑原則)
    (一)二審程序的提起主體
    1、上訴的主體
    (1)獨立的上訴主體 (2)非獨立上訴主體
    2、抗訴的主體
    (1)獨立的抗訴主體 (2)申請抗訴的主體
    題29、甲與乙婚后六年,乙又與另一男子相愛,并通過熟人辦理了結婚登記手續(xù)。甲得知后將乙起訴至法院,乙被法院以重婚罪判處有期徒刑一年。對本案第一審判決,哪些人享有獨立上訴權?(05、76)
    A.甲 B.乙 C.甲、乙的父母 D.乙的辯護人
    【解題思路和依據(jù)】《刑事訴訟法》第180條規(guī)定,被告人,自訴人和他們的法定代理人不服一審判決、裁定,有權上訴,被告人的辯護人和近親屬,經被告人同意,才可以提出上訴,法定代理人代理未成年人及精神病人行使訴訟權利,在該題中顯然不符,因此答案只有AB.
    【答案】AB
    二十、第二審程序的審理原則(全面審查原則與上訴不加刑原則)
    1、全面審查原則
    (1)既要審查一審判決認定的事實是否正確,證據(jù)是否確實、充分,又要審查一審判決適用法律有無錯誤。
    (2)既要審查上訴或者抗訴的部分,又要審查沒有上訴或者抗訴的部分。
    (3)共同犯罪案件,只有部分被告人提出上訴的,或者人民檢察院只就第一審人民法院對部分被告人的判決提出抗訴的,第二審人民法院應當對全案進行審查,一并處理。
    (4)共同犯罪案件,如果提出上訴的被告人死亡,其他被告人沒有提出上訴,第二審人民法院仍應當對全案進行審查。死亡的被告人不構成犯罪的,應當宣告無罪;審查后認為構成犯罪的,應當宣布終止審理。對其他同案被告人仍應當作出判決或者裁定。
    (5)審理附帶民事訴訟的上訴、抗訴案件,應當對全案進行審查。
    (6)既要審查實體問題,又要審查程序問題。
    2、上訴不加刑原則
    (1)被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件,不得加重被告人的刑罰。
    (2)人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的,不受上訴不加刑的限制。既有被告人一方上訴,又有人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的,同樣不受上訴不加刑原則的限制。
    (3)對于人民檢察院抗訴,經第二審人民法院審查后,改判被告人死刑立即執(zhí)行的,應當報請人民法院核準。
    (4)共同犯罪案件,只有部分被告人上訴的,既不能加重提出上訴的被告人的刑罰,也不能加重其他同案被告人的刑罰。
    (5)共同犯罪案件中,人民檢察院只對部分被告人的判決提出抗訴的,對其他第一審被告人不得加重刑罰。
    (6)對原判認定事實清楚、證據(jù)充分,只是認定的罪名不當?shù)?,在不加重原判刑罰的情況下,可以改變罪名。
    (7)對被告人實行數(shù)罪并罰的,不得加重決定執(zhí)行的刑罰,也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下,加重數(shù)罪中某罪的刑罰。
    (8)對被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的,不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長緩刑考驗期。
    (9)對事實清楚、證據(jù)充分,但判處的刑罰畸輕,或者應當適用附加刑而沒有適用的案件,不得撤銷第一審判決,直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑,也不得以事實不清或者證據(jù)不足發(fā)回原審人民法院重新審理。必須依法改判的,應當在第二審判決、裁定生效后,按照審判監(jiān)督程序重新審理。
    題30、在第二審案件的裁判中,下列哪一個表述不違反上訴不加刑原則?(03、22)
    A.第一審刑事附帶民事訴訟判決后,被告人的父親經被告人同意提出上訴,被害人對附帶民事部分也提出上訴,法院第二審判決對被告人加刑
    B.被告人上訴的案件,第二審判決在不改變刑期的情況下,將搶奪罪改為搶劫罪
    C.被告人上訴的案件,第二審法院審理后,認為第一審判決認定犯罪事實和適用法律沒有錯誤,但量刑偏輕,遂撤銷原判,發(fā)回原審法院重審,原審法院重審后對被告人加刑
    D.第一審判處被告人盜竊罪和故意傷害罪,被告人提出上訴,第二審法院認為第一審判決對盜竊罪量刑偏輕,而對故意傷害罪量刑偏重,故在數(shù)罪并罰執(zhí)行刑期不變的情況下,增加盜竊罪的刑期,減少故意傷害罪的刑期
    【答案】B
    【解題思路和依據(jù)】《高法解釋》第257條規(guī)定:“第二審人民法院審理被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件,不得加重被告人的刑罰,并應當進行下列具體規(guī)定:(一)共同犯罪案件,只有部分被告人上訴的,既不能加重提出上訴的被告人的刑罰,也不能加重其他同案被告人的刑罰;(二)對原判認定事實清楚、證據(jù)充分,只是認定的罪名不當?shù)?,在不加重原判刑罰的情況下,可以改變罪名;(三)對被告人實行數(shù)罪并罰的,不得加重決定執(zhí)行的刑罰,也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下,加重數(shù)罪中某罪的刑罰;(四)對被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的,不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長緩刑考驗期;(五)對事實清楚、證據(jù)充分,但判處的刑罰畸輕,或者應當適用附加刑而沒有適用的案件,不得撤銷第一審判決,直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑,也不得以事實不清或者證據(jù)不足發(fā)回原審人民法院重新審理。必須依法改判的,應當在第二審判決、裁定生效后,按照審判監(jiān)督程序重新審理。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的案件,不受前款規(guī)定的限制。但是人民檢察院抗訴,經第二審人民法院審查后,改判被告人死刑立即執(zhí)行的,應當報請人民法院核準?!?因此,B項正確。